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RESULTANDO
I. Que la empresa Costacon de Costa Rica, S.A. presentó el veintitrés de marzo de dos mil
dieciocho recurso de apelación. --------------------------------------------------------------------------------
II. Que el Consorcio IDECO-YERIL-GCI presentó recurso de apelación el dos de abril de dos
mil dieciocho.---------------------------------------------------------------------------------------------------------
III. Que mediante el auto de las diez horas veintitrés minutos del tres de abril de dos mil
dieciocho se solicitó el expediente administrativo del concurso, el cual fue remitido mediante
el oficio número OS-555-2018 del 03 de abril de 2018. --------------------------------------------------
IV. Que mediante la resolución número R-DCA-0366-2018 de las nueve horas veintitrés
minutos del dieciocho de abril de dos mil dieciocho se resolvió rechazar de plano el recurso
de apelación interpuesto por el Consorcio Ideco-Yeril-Gcien y admitir el recurso de apelación
interpuesto por la empresa Costacon de Costa Rica, S.A., para lo cual se otorgó audiencia
inicial a la Administración y a la adjudicataria para que se refirieran a los argumentos
expuestos por la apelante. Dicha audiencia fue contestada por ambas partes. -------------------
V. Que mediante documento presentado el veinticinco de abril de dos mil dieciocho el
Consorcio Ideco-Yeril-Gcien interpuso diligencias de adición y aclaración en contra de la
resolución número R-DCA-0366-2018 de las nueve horas veintitrés minutos del dieciocho de
abril de dos mil dieciocho. ----------------------------------------------------------------------------------------
VI. Que mediante la resolución R-DCA-0410-2018 de las diez horas doce minutos del tres
de mayo de dos mil dieciocho se resolvió rechazar de plano las diligencias de adición y
aclaración interpuestas por el Consorcio Ideco-Yeril-Gcien. --------------------------------------------
VII. Que mediante el auto de las once horas treinta y seis minutos del nueve de mayo de dos
mil dieciocho se otorgó audiencia inicial a las empresas Codocsa y Arguedas Araya y
Compañía, S.A., la cual fue contestada por ambas partes ----------------------------------------------
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VIII. Que mediante el auto de las doce horas del diez de mayo de dos mil dieciocho se
otorgó audiencia especial a la Administración para que se refiriera a dos argumentos
discutidos por la recurrente, relacionados con los honorarios de los diseños y la experiencia
de la empresa Arguedas Araya y Compañía, la cual fue contestada por la UCR.-
IX. Que mediante el auto de las ocho horas cincuenta y ocho minutos del dieciséis de mayo
de dos mil dieciocho se otorgó audiencia especial a todas las partes sobre lo contestado por
la Administración al remitir la respuesta al auto de las doce horas del diez de mayo de dos
mil dieciocho, la cual fue contestada por todas las partes. ----------------------------------------------
X. Que mediante el auto de las diez horas veintinueve minutos del diecisiete de mayo de dos
mil dieciocho se otorgó audiencia especial a la apelante sobre lo indicado en su contra por la
empresa Codocsa, dicha audiencia fue contestada por la recurrente. -------------------------------
XI. Que mediante el auto de las catorce horas treinta y seis minutos del veintidós de mayo
de dos mil dieciocho se otorgó a todas las partes audiencia final.-------------------------------------
XII. Que mediante el auto de las doce horas nueve minutos del veinticuatro de mayo de dos
mil dieciocho se otorgó audiencia especial a la Administración para que remitiera el cartel
definitivo del concurso. --------------------------------------------------------------------------------------------
XIII. Que mediante el auto de las catorce horas cuarenta y cinco minutos del veintinueve de
mayo de dos mil dieciocho se otorgó audiencia de nulidad absoluta a todas las partes. --------
XIV. Que mediante el auto de las once horas del treinta de mayo de dos mil dieciocho se
comunicó el auto de prórroga del plazo para resolver el recurso de apelación.--------------------
XV. Que en el procedimiento se han observado las prescripciones constitucionales, legales y
reglamentarias.----------------------------------------------------------------------------------------------------
CONSIDERANDO
I. Hechos probados: Que de acuerdo con la información de la plataforma SICOP, respecto
al concurso recurrido, se tienen por demostrados los siguientes hechos de interés: 1) Que la
Universidad de Costa Rica tramitó la Licitación Abreviada No. 2017LA-000021-0000900001
para el “Diseño y Construcción de Conector Peatonal entre Fincas 1 y 2” (Expediente
electrónico de la Licitación Abreviada No. 2017LA-000021-0000900001, Apartado “2.
Información de Cartel, Versión Actual”). 2) Que la Administración adjudicó este concurso al
Consorcio Jimaco Construcciones de Centroamérica S.A. y A.P. Diseños, S.A. (Expediente
electrónico de la Licitación Abreviada No. 2017LA-000021-0000900001, Apartado “4.
Información de Adjudicación”, “Acto de Adjudicación”, Resolución No. -52-2018 del 15 de
marzo de 2018). 3) Que en el presente concurso se presentaron 7 ofertas: i) Consorcio
integrado por Gestión y Consultoría Integrada GCI, S.A., GCI Ingeniería Estructuras y
Construcciones, S.A. e Ideco Ingeniería Desarrollo y Construcción, S.A., ii) Arguedas y
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Araya Compañía, S.A., iii) Consorcio S.M.I Ingenieros Consultores y Constructores, S.A., iv)
CODOCSA, S.A., v) COSTACON de Costa Rica, S.A., vi) CMCR Ingeniería, S.A. y vii)
Consorcio integrado por JIMACO Construcciones de Centroamérica, S.A. y A.P. Diseños,
S.A. (Expediente electrónico de la Licitación Abreviada No. 2017LA-000021-0000900001,
Apartado “4. Información de Adjudicación”, “Acto de Adjudicación”, “Recomendación de
Adjudicación No. UADQ 012-2018 (2017LA-000021-0000900001).pdf”. ----------------------------
III. Sobre la Nulidad Absoluta del Procedimiento Administrativo. En el caso bajo
análisis, es menester señalar que el artículo 176 del Reglamento a la Ley de Contratación
Administrativa dispone: “Cuando en el conocimiento de un recurso la Administración o la
Contraloría General de la República consideren que se encuentran en presencia de un vicio
causante de nulidad absoluta no alegado en el expediente lo pondrá en conocimiento de las
partes por un plazo de entre tres a cinco días hábiles para que manifiesten su posición al
respecto.” Con fundamento en lo anterior, este órgano contralor, mediante auto de catorce
horas cuarenta y cinco minutos del veintinueve de mayo de dos mil dieciocho, otorgó
audiencia de nulidad a todas las partes, para que se refieran a una eventual nulidad
absoluta del procedimiento de contratación promovido por la Universidad de Costa Rica
siendo que pareciera que a la contratación impugnada podría no resultar aplicable el Arancel
de Servicios Profesionales de Consultoría para Edificaciones y en consecuencia, el
mecanismo fijado cartelariamente para el pago podría resultar improcedente en tanto el
objeto de la contratación corresponde a un puente peatonal y no le resulta aplicable el
Arancel de Servicios Profesionales de Consultoría para Edificaciones. Al respecto, la
apelante Costacon de Costa Rica, S.A. manifestó que el Colegio Federado de Ingenieros y
Arquitectos (en adelante CFIA) tiene la potestad otorgada por ley para vigilar que sus
colegiados cumplan con los enunciados de su Ley Orgánica, pero también con lo que se
indica en los reglamentos dictados con fundamento en las facultades otorgadas por el
legislador. Asimismo, señala que se establece que los miembros del CFIA deben no solo
cumplir con los preceptos de su Ley Orgánica, sino que además se encuentran obligados a
cumplir con los reglamentos; incluyendo el Reglamento para la Contratación de Servicios de
Contratación en Ingeniería y Arquitectura (en adelante RCSCIA). Agrega, que el artículo 53
señala expresamente que el contrato de consultoría debe hacerse en las fórmulas que
expedirá el CFIA, actualmente el formulario de contrato que se debe completar
electrónicamente en el sistema APC, y que no se admite el cobro de tarifas inferiores a las
indicadas en ese documento, sin excepción alguna debido al tipo de proyecto. De igual
manera, menciona que de conformidad con lo que indica el artículo 40 del RCSCIA,
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fincas Universitarias con mayor población, las cuales actualmente no cuentan con
condiciones favorables para movilizarse. Criterio de la División. . En el presente caso se
tiene que la Universidad de Costa Rica (UCR) tramitó el presente concurso (Hecho probado
1), en el cual se presentaron 7 ofertas (Hecho probado 3) y resultó adjudicatario el
Consorcio Jimaco Construcciones de Centroamérica S.A. y A.P. Diseños, S.A. (Hecho
probado 3). A) Competencia para declarar la nulidad absoluta en forma oficiosa. En el
presente caso, esta Contraloría General detectó que podría existir una eventual nulidad
absoluta del procedimiento concursal realizado por la Universidad de Costa Rica, siendo que
a la contratación impugnada podría no resultar aplicable el Arancel de Servicios
Profesionales de Consultoría para Edificaciones y en consecuencia, el mecanismo fijado
cartelariamente para el pago podría resultar improcedente en tanto el objeto de la
contratación corresponde a un puente peatonal y no le resulta aplicable el Arancel de
Servicios Profesionales de Consultoría para Edificaciones. En este sentido, resulta de
importancia indicar que esta Contraloría General de conformidad con el numeral 28 de su
Ley Orgánica tiene la competencia para anular un acto o un contrato administrativo en la
tramitación de un recurso, incluso cuando el motivo no haya sido alegado por el recurrente,
esto cuando se trate de nulidad absoluta, dicho numeral en lo que interesa estipula:
“ARTICULO 28.- DECLARACION DE NULIDAD […] La Contraloría, siguiendo los
procedimientos propios del respectivo recurso, podrá declarar de oficio la nulidad de un acto
o de un contrato administrativo recurrido, por motivos no invocados por el recurrente, solo
cuando la nulidad sea absoluta.” De acuerdo con lo anterior, le corresponde a este órgano
contralor realizar ese análisis, en virtud de la labor fiscalizadora en materia de contratación
pública que han reconocido los Tribunales de Justicia, en el tanto: “tiene un rol protagónico
dentro del régimen de contratación administrativa, en tanto fiscaliza de distintas formas, gran
parte de la actividad contractual del Estado, lo que incluye declarar las nulidades
contractuales […]” (Tribunal de Casación de lo Contencioso Administrativo y Civil de
Hacienda resolución número 000153-ATC-2009). Más recientemente mediante la resolución
número 025-201 8-VII del Tribunal Contencioso Administrativo y Civil de Hacienda, Sección
Sétima, Segundo Circuito Judicial de San José, de las once horas del día trece de abril del
año dos mil dieciocho se indicó lo siguiente: “Claramente se desprende de la norma recién
transcrita (se refiere al artículo 28 de la Ley Orgánica de esta Contraloría General), que la
potestad anulatoria oficiosa, al igual que la de control, presupuestaria, reglamentaria,
auditora o de investigación, entre otras (artículos 1 6-27 de la LOCGR), son parte de las que
el legislador ordinario decidió dotar al órgano contralor, a efecto de poder cumplir a
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lo siguiente: “La estructura debe ser diseñado [sic] siguiendo las normas tales como Código
Sísmico de Costa Rica, los lineamientos para diseño sismorresistente de puentes del CFIA,
las normas ACI, AISI y ASSHTO vigentes en la materia y todas las normas que indica sobre
el diseño de la estructura”. (El subrayado no es del original). Adicionalmente, en cuanto a las
láminas aportadas en el archivo denominado “Lámina A105 - CONECTOR PEATONAL-
A105” se indica bajo el número 9 “Sección Típica de Puente”. (Expediente electrónico de la
Licitación Abreviada No. 2017LA-000021-0000900001, Apartado “2 Información de Cartel”,
“Versión Actual”, carpeta denominada “Especificaciones Técnicas Conector Peatonal. zip”,
carpeta denominada “Planos”, archivo denominado “A105 - CONECTOR PEATONAL-
A105.pdf). (El subrayado no es original). De las citas anteriores, se observa que la obra que
pretende construir la Administración consiste en un conector peatonal que se debe ajustar a
una serie de normas técnicas, entre ellas los lineamientos para diseño sismorresistente de
puentes, y a su vez se ve reflejada dicha obra en la lámina A105 como un puente. De
manera que, se puede concluir formalmente que la obra que pretende ejecutar la
Administración es el diseño y construcción de un puente. Además, de la lectura del cartel se
observa que el objeto incluye aceras, cordón de caño, plazoletas, muros de protección,
mallas, así como labores de iluminación del puente y actividades relacionadas con la
reubicación de telefonía, media tensión y fibra óptica existentes que se vean afectadas
(Expediente electrónico de la Licitación Abreviada No. 2017LA-000021-0000900001,
Apartado “2 Información de Cartel”, “Versión Actual”, carpeta denominada “Especificaciones
Técnicas Conector Peatonal. zip”, documento denominado “Alcances Conector Peatonal
Entre Fincas 1 y 2”, páginas 1, 2, 4 y 5). De una lectura de los diversos apartados del cartel
citados, se desprende que formalmente en el cartel se expresó la voluntad de realizar como
objeto del concurso, el diseño y construcción de un puente, incluso tal y como la misma
denominación del propio concurso lo indica: “Diseño y Construcción de Conector Peatonal
entre Fincas 1 y 2”. Este tipo de obras se configura precisamente como una obra de
ingeniería civil, sobre lo cual ninguna de las partes o la propia Administración discuten que
en el caso efectivamente se trate de un puente como elemento previo para luego rebatir la
aplicación del mecanismo de remuneración. La definición de la obra, cobra importancia en
cuanto precisamente en el trámite del recurso de apelación se ha discutido el incumplimiento
de normativa del Colegio Federado de Ingenieros y Arquitectos y los porcentajes ahí fijados.
En ese sentido, dejando claro que el objeto de la contratación es un puente peatonal, en
cuanto a los mecanismos de cotización se tiene que en el cartel del concurso bajo el
documento denominado: “Condiciones Conector Peatonal”, se dispuso lo siguiente: “3
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analizado el tema por parte nuestra, este órgano contralor es del criterio que el denominado
Arancel de Servicios Profesionales de Consultoría para Edificaciones no resulta de
aplicación para obras de infraestructura vial o civil, […] El razonamiento anterior, se deriva
de al menos tres aspectos a los que estimamos de suma importancia referirnos. El primero
de ellos, se refiere a que del análisis integral del Arancel en mención, este órgano contralor
entiende que los diferentes artículos que regulan el contenido y el alcance de las tarifas, no
son de aplicación o regulan en forma alguna las obras de construcción de infraestructura
vial, toda vez que se observan, en su propio contenido, enunciados que se refieren a otro
tipo de obras, como lo podrían ser por ejemplo construcciones de locales comerciales,
bodegas, viviendas unifamiliares y de interés social, entendidas todas ellas como
edificaciones –como bien lo expresa el propio título y contenido del documento en análisis-.
Así, se observa que en diferentes apartados de dicho Arancel se determinan elementos o
características que no corresponden en forma alguna a una obra pública de infraestructura
vial, dentro de los cuales, se pueden citar los siguientes apartados: “Artículo 4 […]” Se
reitera que este órgano contralor, comprende que ese Arancel resulta de aplicación a las
edificaciones, no solo por el hecho que así lo señala en forma expresa su propio título, sino
que del contenido del instrumento se desprende que su finalidad es fijar aranceles cuando
se trata de servicios relacionados a este tipo de construcciones. Por el contario (sic), se
observa que en el Arancel, los términos obras de infraestructura, obras civiles, de ingeniería
civil, puentes, intercambios o similares, no aparecen citados en sus apartados. […] Ante lo
que viene dicho, este Despacho considera que resulta indispensable verificar si el término
de edificación resulta extensible a toda obra de construcción. En ese sentido, ubicados
distintos textos y documentos, el concepto de edificación es posible diferenciarlo del
concepto de obra vial, los cuales se citan únicamente con carácter ilustrativo, a efectos de
entender los alcances del propio Arancel. (…) Con base en lo anterior, se observa una vez
más que una edificación tiene finalidades muy distintas a lo que típicamente se podría
entender como una obra de ingeniería civil, en tanto se indica que se busca el refugio de
personas y objetos, que normalmente es cerrada o parcialmente cerrada, lo cual se observa
no es aplicable a un puente o intercambio como los que se encuentra licitando […] Del
análisis de los diversos textos de cita, se entiende que existen diferencias o distinciones
entre los dos conceptos que se comentan. Debe tenerse presente que el Arancel para
Edificaciones, tanto en su título como en su contenido, establece que ese arancel es
aplicable para Edificaciones y no indica expresamente que lo sea para todo tipo de proyecto
o aún más específicamente, que sea aplicable para todo tipo de obra de Ingeniería Civil (…).
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contralor ha señalado que el Arancel es aplicable para edificaciones, y no así para otras
obras de ingeniería civil. En el presente caso, al tratarse el objeto de este concurso del
diseño y construcción de un puente, no resulta aplicable el Arancel de Servicios
Profesionales de Consultoría para Edificaciones; por consiguiente la regulación cartelaria de
exigir a los oferentes la aplicación de dicho arancel no resulta procedente. En forma
reciente, este órgano contralor ha reiterado esta tesis, señalando que: “Ahora bien,
analizados cada uno de los puntos que se expusieron las partes al atender la audiencia de
nulidad que les fue conferida, considera este órgano contralor que la posición contenida en
la resolución No. R-DCA-690-2013, se mantiene y resulta de aplicación para el presente
caso, lo que acarrea que el cartel del concurso y en consecuencia, todo el procedimiento
concursal deba ser anulado, pues se aplicaron las disposiciones del Arancel para los
Servicios de Profesionales de Consultoría para Edificaciones emitido por el Colegio
Federado de Ingenieros y Arquitectos, cuando por la obra que se licita no le resulta de
aplicación. Lo anterior es así en tanto según el cartel, el objeto del procedimiento radica en
la: “CONTRATACIÓN DE UNA PERSONA FÍSICA O JURÍDICA QUE BRINDE LOS
SERVICIOS DE ADMINISTRACIÓN E INSPECCIÓN DE LA CONSTRUCCIÓN DE UNA
CICLORUTA DE 6 KILÓMETROS EN LA RUTA 247 CANTÓN POCOCÍ.” De este modo, los
servicios que se licitan están vinculados y responden a una obra civil o de infraestructura
vial.” (Resolución R-DCA-0075-2017 de las diez horas con cuarenta y cinco minutos del seis
de febrero del dos mil diecisiete). Así entonces, tal y como se ha venido indicando; en este
caso el cartel del concurso estableció como obligatorio la aplicación en este concurso del
referido Arancel del CFIA, lo cual de conformidad con lo anteriormente explicado, al tratarse
el objeto del diseño y construcción de un puente, no resultaba aplicable. Ciertamente, el
cartel no fue objetado por ninguno de los participantes, sin embargo, esta circunstancia no
podría amparar que el concurso aplique un instrumento que no contempla el objeto de la
contratación; sino sujetando a los oferentes a licitar bajo una normativa incorrecta en este
tipo de obras civiles y de acuerdo con unos porcentajes preestablecidos. En este punto, es
importante señalar que aún y cuando se le otorgó a la Administración la oportunidad
procesal para referirse a la nulidad absoluta de este procedimiento debido al criterio técnico
que ha sido construido por esta Contraloría General respecto a que dicho arancel no aplica
para obra civil, el mismo no fue rebatido por la UCR. De manera tal, que debió la
Administración exponer los argumentos técnicos con base en los cuales, desde el punto de
vista del concepto mismo de este tipo de obras (obras civiles), determinó que éstas se
encontraban reguladas expresamente en el arancel en cuestión, lo cual no fue realizado por
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competentes, en este caso el CFIA; quién como ente público no estatal encargado de
fiscalizar el ejercicio de la actividad de profesionales y empresas efectivamente emite
normativa de acatamiento obligatorio para sus agremiados. De esa forma no se discute ni
las competencias, ni la normativa que pueda emitir e incluso las interpretaciones que realice
en sus criterios. En este caso, la nulidad absoluta declarada se enmarca en las
competencias ya referidas de este órgano contralor y en la lectura que también se hace en
forma motivada del ordenamiento jurídico, en el contexto de las competencias en el
conocimiento de recursos en contratación administrativa. Ahora bien, como se ha podido
ver la lectura del Arancel que se hace, debe contextualizarse bajo la redacción actual del
instrumento; de manera no existe obstáculo para que en un futuro el Colegio Federado de
Ingenieros y Arquitectos en el ejercicio de sus competencias regule los aspectos referidos y
que se echan de menos para aplicar el Arancel a este caso. En ese sentido, debe también
precisarse que, como bien se desprende de la resolución R-DCA-690-2013, no se discute
que el Reglamento para la Contratación de Servicios de Consultoría en Ingeniería y
Arquitectura sea aplicable a este tipo de obras de ingeniería civil; sino la aplicación del
Arancel de Servicios Profesionales de Consultoría para Edificaciones, con lo cual no se
desaplica la normativa vigente que resulta pertinente al caso en estudio. Además, se debe
señalar a propósito de lo externado por la UCR en la contestación de la audiencia para
referirse a la nulidad absoluta del procedimiento, en la cual indicó que: […] de que una
eventual declaración de nulidad de este procedimiento, crea un vacío para la ejecución de
este tipo de proyectos, ya que imposibilitaría a la Administración volver a publicar este
proyecto bajo la modalidad de diseño y construcción, al estar nuevamente obligada a
acogerse al único modelo tarifario para la construcción de obras de ingeniería y arquitectura,
actualmente vigente en la legislación nacional.”, que siendo que el Arancel que se comenta
no puede ser aplicado a la obra civil, tal y como fue explicado anteriormente, debe la UCR
analizar el resto del ordenamiento a fin de establecer cuál sería la normativa que sí puede
ser aplicada al caso. Así las cosas, con fundamento en el artículo 28 de la Ley Orgánica de
la Contraloría General de la República, 223 de la Ley General de la Administración Pública,
3 de la Ley de Contratación Administrativa y 176 del Reglamento a la Ley de Contratación
Administrativo, y lo explicado anteriormente se declara la nulidad absoluta del procedimiento
de contratación, Licitación Abreviada No. 2017LA-000021-0000900001.----------------------------
POR TANTO
De conformidad con lo expuesto y lo dispuesto en los artículos 182, 183, 184 de la
Constitución Política, 28 de la Ley Orgánica de la Contraloría General de la República, 223
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