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1. Aspectos generales.
Para iniciar el presente informe es necesario tener en cuenta que se entiende como
responsabilidad a la obligación que tiene una persona que ha causado daños o
perjuicios en otra persona o en su patrimonio, de resarcir el daño causado.
Este trabajo se centrará en la responsabilidad civil extracontractual que pesa sobre los
directores y gerentes de sociedades, es menester mencionar que en este tipo de
responsabilidad no debe existir un vínculo jurídico previo necesariamente. Es por esto
que la responsabilidad extracontractual de gerentes y directores, ha sido un caso
complejo para la doctrina, dado que no se ha logrado consenso respecto al estatuto de
la responsabilidad que debe ser utilizado por los Tribunales de Justicia.
La responsabilidad de directores y gerentes no tiene una regulación exacta o especial,
al igual que sucede con los otros estatutos especiales de responsabilidad. No obstante,
a eso, se puede encontrar escasamente regulada en la “Ley sobre Sociedades
Anónimas” y supletoriamente se rige por el Código Civil en el libro cuarto, título
XXXV, respecto a la responsabilidad por delitos y cuasidelitos.
2. Aspectos normativos
Las responsabilidades que recaerán sobre los directores y gerentes de sociedades
estarán reguladas por la ley n° 18.046, tal como señala ECIJA “Independiente de la
sociedad que se trate, el Directorio y la responsabilidad de sus directores y gerentes
se encuentra regulado en la Ley 18.046, la Ley sobre Sociedades Anónimas.”1
La Ley sobre Sociedades Anónimas N° 18.046, en su artículo 1332, del título XIV “de
las responsabilidades y sanciones”, señala la responsabilidad de los directores y
gerentes:
“La persona que infrinja esta ley, su reglamento o en su caso, los estatutos sociales o
las normas que imparta la Comisión ocasionando daño a otro, está obligada a la
indemnización de perjuicios. Lo anterior es sin perjuicio de las demás sanciones
civiles, penales y administrativas que correspondan.”
1 (ECIJA, 2020)
2 (LEY, N°18.046, 1981)
Así también el su inciso segundo, del articulo mencionado, hace referencia de que
como serán sancionadas las personas jurídicas:
“Por las personas jurídicas responderán además civil, administrativa y penalmente,
sus administradores o representantes legales, a menos que constare su falta de
participación o su oposición al hecho constitutivo de infracción.”
No es hasta el inciso final del articulo 133 de la Ley n° 18.046, que se hace mención
sobre como recaerá la responsabilidad en los gerentes y directores:
“Los directores, gerentes y liquidadores que resulten responsables en conformidad a
los incisos anteriores, lo serán solidariamente entre sí y con la sociedad que
administren, de todas las indemnizaciones y demás sanciones civiles o pecuniarias
derivadas de la aplicación de las normas a que se refiere esta disposición”.
No obstante, que en la ley sobre Sociedad Anónimas se puedan encontrar vagas
menciones de la responsabilidad de los directores y gerentes, esto no es suficiente; pues
existe una “fragmentariedad, multiplicidad y ambigüedad de normas que obliga a
hacer un esfuerzo interpretativo (…) por lo mismo difícilmente quedará libre de
críticas.”3 Es por esto que hay que tener en consideración que esta ley es un conjunto
de normas que aborda ciertos puntos, pero los restantes los guarda en silencio; así
también se puede observar que no hace distinción de quien ha sufrido el daño
ocasionado por los directores o gerentes, pues en estas disposiciones no hace la
distinción de si el daño será contractual o extracontractual. Al no ser suficiente esta
normativa especial, se tendrá que recurrir a las disposiciones generales, que sí realizan
la distinción de contractual y extracontractual, se tendrá que diferencial el régimen de
la acción social (reparación de daños causados a la sociedad) y la acción individual
(reparación de daños causados a terceros o a accionistas).
5 (ECIJA, 2020)
6 (LEY, N°18.046, 1981)
beneficien en forma indebida, directamente o a través de otra persona natural o
jurídica de un negocio social que, a su vez, irrogue perjuicio a la sociedad.
iv.Si se aprobaren operaciones en contravención a lo dispuesto en el artículo 44 o en el
Título XVI de la presente ley, en su caso.”
A pesar de que sean taxativas hay que considerar la descrita en el artículo 1067:
“Si la sociedad es disuelta por sentencia judicial ejecutoriada o revocada por
resolución fundada de la Superintendencia”
También se pueden encontrar otras causales, las cuales no se encuentran formuladas a
manera de presunción, se deben asimilar a los siguientes casos:
a. Si el directorio incumple su obligación de proporcionar a los accionistas o al
publico las informaciones que la ley o la Superintendencia determinen. Artículo 468.
b. Si uno o más directores tienen interés por si o como representantes de otro en
actos o contratos celebrados por la sociedad, sin que se cumplan con los requisitos
del artículo 44.
En esta sentencia se entiende que Pesca Cisne S.A y Empresa Pesquera Piñeiro S.A,
entre otras, son una misma persona, en sus considerando noveno y undécimo parte final:
“(…) Luego, se puede establecer que estas empresas responden a una misma voluntad y
se trata de una única organización, que opera principalmente entre España, Chile y
Uruguay, alternativamente en la República del Panamá (sic) dedicados a negocios
pesqueros”
La responsabilidad extracontractual, en esta sentencia se combina con el levantamiento
del velo societario, teniendo por objeto la configuración del factor de imputación
subjetivo, dolo o culpa. El considerando duodécimo señala: “… Ello porque en
convicción de esta Corte existen al tenor del artículo 1712 del Código Civil,
presunciones graves, concordantes y precisas que Pesca Cisne S.A., y las empresas
asociadas han mal utilizado las instituciones que otorga el ordenamiento jurídico,
utilizando la estructura formal de la personalidad jurídica para atentar contra la buena
fe, la seguridad y transparencia del tráfico jurídico, abusando del derecho y evadiendo
de esta forma las responsabilidades y obligaciones que le corresponden de acuerdo a la
ley…”. Los considerandos decimoquinto y decimosexto dan por configurada la
responsabilidad extracontractual de la empresa a partir de la aplicación de la teoría de
levantamiento del velo societario.
Respecto a esta fórmula de la responsabilidad civil extracontractual, se considera que la
del administrador de hecho presenta una serie de ventajas comparativas, que hacen más
conveniente su aplicación. El administrador de hecho, corresponde a aquel sujeto que,
con sus órdenes e instrucciones, dadas a sociedades dominadas, dentro de un grupo
empresarial, ocasiona daños, y al no encontrarse investido de una calidad formal en
alguna de las sociedades que forman parte de la empresa pluricorporativa que significa
el grupo empresarial, se encuentran, en principio, a salvo de pretensiones
indemnizatorias en su contra.
Bibliografía
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Garcia Zamorano, P. d. (2015). ANÁLISIS DE LA RESPONSABILIDAD DE LOS
DIRECTORES Y GERENTES DE SOCIEDADES ANONIMAS. Sanatiago:
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LEY, N°18.046. (1981). Ley Sobre Sociedades Anonimas. BCN. Obtenido de
https://bcn.cl/2f77s