CAPITULO 1:

ASPECTOS GENERALES SOBRE LAS MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO CIVIL

1. Apuntes preliminares sobre el desarrollo de la tutela cautelar:
 Relaciones con significancia (para quienes lo asumen y para el entorno social)
 Lo importante de estas relaciones es ver como enfrentan sus crisis
 Forma de solucion de crisis a nivel uridico: intervencion de la actividad
jurisdiccional del estado (obra de jueces)

CALAMANDREI: eficacia sustitutiva, es importante utilizar la debida

instrumentalizacion para alcanzar el debido proceso y una eficaz sentencia.

PROCESO JURISDICCIONAL:
o Instrumento adecuado para solucionar un conflicto.
o Es un proceso lleno de etapas, series orientadas al logro de un fin.
o Es un metodo de debate para que los litigantes en igualdad de condiciones
expongan sus pretenciones y defensas de forma dinamica (actuacion del dmd, dmt
y juez).
PROBLEMAS EN EL PROCESO:
- lentitud de los procedimientos judiciales
-da una tardia sentencia intrinsecamente justa pero parodijamente ineficaz (cumple
con el proceso pero incumple con el tiempo).

MONROY: “es seguro que habra desaparecido el interes por tal satisfacción”,
veemmos pues que en est asociacion tiempo y proceso el incumplimiento por
parte del obligado es inmediato, pero la eficacia sustitutiva de la sentencia es
mediata.

SOLUCION PARA EVITAR PROBOLEMAS DE TIEMPO Y EFECTIVIDAD:

-el legislador ha creado un mecanismo procesal llamado medida cautelar.

MARINORI: “el proceso civil es una tecnica”, ya que debe estar en constante
evolucion y adaptandose a las modificaciones.
El legislador y el interprete tienen el deber de elaborar un proceso que realmente
proteja a los ciuddanos y sus derechos.

o El factor tiempo se constituye en una nota dramatica de importancia.

LA CAUTELA:
o Vinculada a una relacion de urgencia que requiere una solucion inmediata, para
resguardar los derechos de las personas antes un proceso lento.
LA CORTE SUPERIOR DE LIMA:
-Las medidas cautelares: son la modalidad de la actividad judicial, reguarda los bienes
o situaciones extraprocesales, que por falta de custodiase podria frustrar la sentencia.
-mantienen la igualdad de las partes en elo juicio
 -asegura la efectividad de la sentencia.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL:
-Laa tutela cautelar: un derecho para garantizar el cumplimiento de la sentencia sobre
el fondo, supone tmb un juzgamiento en base a probabilidades-acto arbitraario.

2. La efectividad de la tutela hay que mirarla bajo dos planos: uno que representa la
idoneidad especifica del remedio tecnico (garantia)a utilizar: y el otro, en la
materializacion que a traves de la jurisdiccion se deberia alcanzar como
manifestacion de concreacion de la tutela recabada.

MORELLO: Tutela judicial procesal efectiva, como solicitud de los sujetos para
remediar o prevenir una situacion juridica.
La medida cautelar, prevenir el PERICULUM IN MORA-duracion del proceso.
-si el proceso fuera instantaneo no habria medidas de cautela

COUTURE: la demora de un proceso siempre ha creado riesgo de justicia.

PALACIOS: Las medidas cautelares ayudan a llegar a la eficacia de la sentencia.

OTTOLENGHI: las medidas precautorias , aseguran las conseuencias del proceso,

prevenir demoras en las resoluciones judiciales.

EL PROCESO JUDICIAL TIENE COMO INSTRUMENTO DE JUSTICIA A LA HERRAMIENTA

LLAMADA: MEDIDAS CAUTELARES.

PROCESO CAUTELAR:
o Tiene como fin asegurar la eficacia de la sentencia y la fundabilidad de la
pretension, que no depende de un conocimiento profundo de la materia
controvertid, sino de un analisis de mera probabilidad sobre el caso.
o Gracias a las medidas cautelares:
- Facilita el desarrollo del proceso y evita actos que dificulten el proceso.

LIEBMAN: en el proceso cautelar:

No ve la existencia del derecho, sino formula un juicio de probabilidades de
su existencia.

BACRE: las medidas cautelares ayudan para dar timepo a que la justicia cumpla
eficazmente.

3. La tutela ordinaria o clasica ha manifestado un respeto por la coognicion plena

como el unico instrumento de satisfaccion.

TIPOS DE TUTELA DONDE SE EXPRESA LA COGNICION:

 - Declarativa
- Constitutiva
- Condenatoria
NO HAY SATISFACCION SIN COGNICION PLENA, lo cual hace referencia que a que el
resultado deseado es producto de un correcto procedimiento ordinario.

-las medidas cautelares: eran consideradas un apendice del proceso de condena,

ya que se podia tener una tutela cautelar sin la cognicion plena, todo gracias a el
PRINCIPIO DE SEGURIDAD JURIDICA.

-esta forma clasica de la cautela, ha sido superada por la autonomia de la teoria

cautelar, pq el tiempo hace que avance y se modifique el derecho.

MARINORI:
Antes el derecho habloaba, que la prohicion de la tutela en el procedimiento
ordinario clasico se fundo en la suposicion de que la sentencia tenga la verificacion
de la existencia del derecho- se centra en la defensa de la libertad del ciudadano
ante el estado y daban garantias de libertad del litigante para ser arbitro judicial.

EL PRINCIPIO NULLA EXECUTIO SINE TITULO:

o El titulo seria la sentencia condenatoria
o Debe tener un derecho declarado y no dejar nd en incertidumbre.

MARINORI: para esa epoca lo que se entendia como liberta, tmb era en base a
la certeza del derecho.

4. La tutela cautelar ha sido perfilandose a la par del desarrollo social.

MONROY: relaciona el fenomeno procesal con el contexto social.
- Los derechos materiales, pasan a ser colectivos, difusos o publicos, lo
que engloba a un grupo y no soportan el trascurso del tiempo en el
proceso.
- Para una buena tutela de derechos se debe poner en cobertura de
URGENTE , hay que si se resuelve tarde puede dar una sentencia no
actualizada a las nuevas exigencias.
SOLUCIONES ANTE UNA TUTELA JURIDICCIONAL ORDINARIA:
 Tutela preventiva: protege al derecho en contra su violacion.
 Tutela de urgencia: elimina la frustacion que puede producir la demora
durante un proceso.
 ACOGE A DOS TUTELAS:
o Tutela cautelar
o Tutela anticipada: construye medidades eficaces ante
el derecho vulnerado

NUEVA CONCEPCION DEL DERECHO:

Se sustenta con la nueva incorporacion de 3 principios, que ayudan a mejorar la
tradicional tutela ordinaria:
 Instrumentabilidad
 Accesoriedad
 Efectividad

EL ASEGURAMIENTO:

ORTELLS RAMOS: se caracteriza por mantener una situacion adecuada para que
cuando se de los efectos de la sentencia no haya obstaculos.

LA ACCION CAUTELAR ES AUTONOMA Y PUEDE SER CEPTADA O RECHAZADA SEGÚN SU

CONTENIDO Y URGENCIA ALEGADA.
BACRE: el objeto de la medida cautelar es asegurar la seriedad de la fincion
jurisdiccional con la final de que no sea tardia e inutil, se debe prevalecer las necesidades
de el litigante, los titulares del derecho hasta la resolucion de la sentencia.

MEDIDA INNOVATIVA:
PEYRANO: es una medida excepcional
Que tiende a alterar el estado de hecho o de derecho existente antes de la
peticion de su dictado.
Para su dictado se requiere:
 La concurrencia de los presupuestos basicos generales:
o La verosimilitud del derecho
o El peligro en la demora
o La contracautela
o La posibilidad de un daño irreparable

MEDIDA TEMPORALES SOBRE EL FONDO:

- Tambien conocida como sentencia anticipada
CARBONE: anticipa las pretenciones y ve su riesgo o peligro para obviar las.
Consecuencias.

DIFERENCIAS SUSTANCIALES ENTRE LAS MEDIDAS CAUTELARES Y LAS MEDIDAS

ANTICIPATORIAS:
Conformadas sobre el fondo y las innovativas.
-La tutela cautelar: se satisface con la apriencia del derecho, no requiere del conocimiento
profundo de la materia.
-La anticipatoria: requiere info indispensable para tener mas certeza (el juez) y acredita la
alta probabilidad de un perjuicio irreparable.
-En la medida cautelar: la asimilacion entre loo recloamjado y lo anticipado constituye su
primordial arista.
Encaminadas a resguardar las probabilidades de materializar la sentencia de merito
Busca asegurar la eficacia de la sentencia y protege el objeto de la pretencion.
-Resolucion anticipatoria: procura la persona titular tambien puede actuar y las medidas
cautelares hacen que la justicia no sea iliusorialuego de dictada la sentencia, se basan en
las necesidades. Sin embargo, la anticipatoria se encamina a concretar la justicia y la
consumacion de esta.

5. EN TODA ESTA DESCRIPCION DE LAS TUTELAS CAUTELARES Y ANTICIPATORIAS NO

PODEMOS DEJAR DE MECIONAR A LAS MEDIDAS AUTOSATISFACTIVAS QUE NO
HAN TENIDO MAYOR DESARROLLO EN NUESTRO PAIS, COMO SI HA SUCEDIDO EN
ESCENARIOS COMO ARGENTINA.
-la iniciacion de una ulterior accion principal para evitar su caducidad no depende
de una medida cautelar o autonoma.

MEDIDAS AUTOSATISFACTIVAS:

- MEDIDA cautelar autonoma:

No requiere la correspondiente relacion entre cautela y sentencia pues
se agota al obtener el interes.
REQUISITOS PARA SU PROCEDENCIA:
 -LA CERTEZA SUFICIENTE
 -EL PELIGRO DE FRUSTACION DE UN DERECHO QUE LLEVE A UN
DAÑO IRREPARABLE
-Es una especie dentro de los procesos urgentes.
-tiene en comun con las medidas cautelares y las anticipatorias que el factor
TIEMPO tiene una relevancia superlativa.

PROCESO URGENTE:
PEYRANO: habla de un requerimiento urgente
-

 SUMARINAR:

 URGENCIA PURA:

 MEDIDA ANTICAUTELAR:

 CONJURAR UN POSIBLE ABUSO PROCESAL CAUTELAR:

 MEDIDAS DE PROTECCION:

- EN LA DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA ARGENTINA:

CAUTELAR HUMANITARIA:apunta a evitar por razones humanitarias y
de solaridad social, que se afecte mas a la victima y a terceros.

o PEYRANO:
 En el codigo hay leyes que habalan como mandatos
preventivos evitar los prejuicios y daños en vistud de
terceros y que el proceso no sea repetitivo- la real
justicia preventiva.
o JUSTICIA PREVENTIVA: no solo abarca a temas de
perjuicios que han podido ser efitados, sino tmb a los
que ya son recurrentes.

LA AUTONOMIA DEL PROCESO CAUTELAR

LA CORTE SUPREMA:
Es un autonomo doctrinariamente y legalmente, pero esto no quiere decir que no se
pueda aplicar medidas cautelares, lo cual tmb lo volveria accesorio o insrumental para
asegurar la eficacia de la sentencia.

-CALAMANDREI:
No se debe juntar las medidas con el proceso, ya que no se podria hablar de autonomia
cautelar, sino que serian providencias cautelares.
Dice que las medidas cautelares carecen de un fin de si mismas, son instrumentales, estan
preordenadas a sentencias anteriores- asegura.

-CARNELUTTI:
Parte de la idea que el medio es para lograr un fin, la composiciion del litis.
Garantiza el desenvolvimiento del proceso cautelar, garantiza el buen fin del proceso.
-SIMON PADROS:
Comparte la idea del proceso autonomo pero accesorio.
El encuentra la diferencia de pretencion uy proceso.
- PRETENCION: la pretencion cautelar es el acto fundamental del proceso
cautelar.
Consiste en la declaracion del derecho y el utilizar la debida medida.
- PROCESO: el proceso cauteloar es el conjunto de actos que en forma
coordinada y progresiva van en busca de una sentencia justa.
-KIELMANOVICH:
El proceso cautelar es aquel que tiene por objeto una verdadera pretencion cautelar
El proceso cautelar tiene autonomia, ya que es peculiar estructura, pero ayuda en la
forma de de provisoria.
-OTTOLENGUI:
OBRA: MEDIDAS PRECAUTORIAS, DICE: destaca la autonomia, en la accion,
proceso, providencia y en la medida en sí.
 ACCION: la accion cautelar no es accesoria de ninugn derecho.
Si se considera la apriencia del proceso, ya esta fundadad y plena la accion
cautelar.
 AUTONOMIA: esta referido a la providencia cautelar frente a la sentencia de
fondo, si algo cambia en la principal tmb debe de cambiarse en las accesorias.
  PROVIDENCIA: se recurre a la extincion ipswoiure de sus efectos, en el momento
que se dicta la sentencia principal.
 EL JUEZ NO BUSCA LLEGAR A LA CERTEZA DE LA SENTENCIA, , sino busca
determinar la apariencia de este para lo cual se recurrira a un tramite sencillo.
 La providencia es mas sencilla que la sentencia de fondo, es menos grave para el
destinatario, pq solo busca preararlo para la verdadera sentencia.
 CRITERIOS DIFERENCIADORES PARA SUSTENTAR LA AUTONOMIA:
o LO SUMARIO DEL TRAMITE
o LA RESERVA DE TRAMITE, que el juez solo resuelva con lo presentado o
[edido por la parte que ha solicitado medida cautelar.
Tanto el proceso cautelar como el proceso de ejecucion de la sentencia estan destinados a
un resultado practico de la sentencia.
 PROCESO CAUTELAR: en forma anticipada y con base en el derecho
 PROCESO DE EJECUCION:con base en la sentencia principal y lo dictado
en un titulo ejecutivo.
-PALACIO: La pretension cautelar es distinta de la pretension que se actua en el proceso,
pero no deja sin efectos a las medidas accesorias, ya que estan al servicio de una
pretencion de fondo.
 La instrumentalis: la existencia de otro proceso.
 La principal: no se trata de otra pretencion.
La primera sala civil de lima:
La instrumentalidad de la pretencion cautelar supone que el contenido de la decision
cautelar deba estar adecuada de la pretencion principal.
EJEMPLO:
-proceso cautelar/proceso de cognicion plena
 Provisoria/permanente
 Variable/inalterable
 Firme/cosa juzgada
 Inaudita pars/audita pars
 Verosimilitus/certeza
 Prejuzgamiento/juzgamiento
LA CONSTITUCIONALIDAD DE LA CAUTELA
-tribunal constitucional:
RAMOS:
-El derecho a probar:
-La motivacion de las resoluciones judiciales:
-El derecho a la impugnacion:
-Las partes tienen derecho a la ejecucion de la medida cautelar:

CONTROL CONSTITUCIONAL Y MEDIDA CAUTELAR:

Una MC al estar basada en una decisión sobre un derecho aparente, basado en
probabilidadessobre pruebas

Tiene carácter probisiconal

Por lo tanto, debe poder ser sometida a un control constitucional al estarse
afectando D Fundamentales

- Análisis de razonabilidad de una MC en un proceso cautelar Se

debe utilizar el P de proporcionalidad

- Test de proporcionalidad Juicio de idoneidad

La afectación al D fundamental debe ser pertinente con el fin

buscado

- Juicio de necesidad

Debe compararse con los otros medios. Entre el escogido y

los con que se pudieron escoger

- Juicio de ponderación