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Ref. ____________________________________________________________
DEMANDA EN EJERCICIO DEL MEDIO DE CONTROL DE NULIDAD Y
RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO, FORMULADA POR PÉREZ
REYES & CIA LTDA., CONTRA LA NACIÓN – MINISTERIO DE
TRANSPORTE.
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VIOLACIÓN - CAUSALES DE NULIDAD”, al cual, ruego a los Honorables
Magistrados acudir.
DECLARACIONES Y CONDENAS
Se usa la expresión “una suma igual o superior a…”, ya que el valor pedido
no constituye un límite a la pretensión, sino una mera aproximación, ya que
el mismo deberá acrecer a través del proceso, debido a su duración, y en
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virtud también de la aplicación de los incrementos del IPC y la observancia
de las fórmulas matemáticas acogidas de tiempo atrás por el Consejo de
Estado.
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HECHOS
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6. Mediante Resolución No. 00005087 de fecha 21 de noviembre de 2013, el
MINISTERIO DE TRANSPORTE, a través del Señor Superintendente de
Puertos y Transportes, resolvió el recurso de apelación interpuesto,
confirmando la Resolución No. 9146 de 14 de octubre de 2009, en el sentido
de solicitar al Ministerio de Transporte – Subdirección de Tránsito la
CANCELACIÓN DE LA HABILITACIÓN al Centro de Diagnóstico Automotor
SAN PEDRO, de propiedad de la Sociedad PÉREZ REYES & CIA LTDA.,
con NIT. 830512130-8.
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a) A solicitud escrita del representante legal del Centro de Diagnóstico
Automotor;
b) Por cancelación del Certificado de Conformidad expedido por un
Organismo de Certificación o cancelación del acto administrativo de la
Superintendencia de Industria y Comercio que otorgó la acreditación, según
el caso;
c) Por incumplimiento de las obligaciones previstas en los numerales 1, 3, 4
y 7 del artículo 9° de la presente resolución.
Parágrafo. El Centro de Diagnóstico Automotor que se le cancele la
habilitación no podrá volver a presentar solicitud dentro de los seis (6)
meses siguientes a la fecha de expedición del acto administrativo por el
cual se dio la mencionada cancelación".
9. Mediante sentencia de fecha veintiséis (26) de junio de dos mil trece (2013),
notificada por fijación en edicto el día treinta (30) de julio de dos mil trece
(2013), la Sección Primera de la Sala de lo Contencioso Administrativo del H.
Consejo de Estado, con ponencia del Magistrado GUILLERMO VARGAS
AYALA, decidió:
11. Así las cosas, y tras haber sido declarados nulos los artículos 11 y 12 de la
Resolución 3500 de 2005, forzoso es concluir, a voces del artículo 66
numeral 2º del Decreto 01 de 19841, que perdieron fuerza ejecutoria las
siguientes resoluciones proferidas por el MINISTERIO DE TRANSPORTE:
1 Disposición ratificada en el artículo 91 del CPACA, aplicable a las actuaciones iniciadas con
posterioridad al 2 de julio de 2012.
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Resolución No. 4627 de 31 de marzo de 2009.
Resolución No. 9146 de 14 de octubre de 2009.
Resolución No. 23388 de 12 de noviembre de 2010.
Resolución No. 5087 de 21 de mayo de 2013.
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diferentes…”, y que, en la sentencia referida, no se había señalado que los
efectos de la declaratoria de nulidad de los artículos 11 y 12 de la
Resolución 3500 de 2005, entre otras normas, fueran ex – tunc; tal
interpretación es equivocada, como quiera que, por tratarse aquella, de una
sentencia proferida en vigencia del Decreto 01 de 1984, la cobijaban los
efectos previstos en el artículo 175 de dicha normatividad, tal y como lo
dispone el artículo 308 de la ley 1437 de 2011. En ese orden de ideas, el
efecto en el tiempo, hacia futuro, que como regla general, indica el artículo
189 del CPACA, tienen las sentencias de nulidad de los actos previstos en
el artículo 237 de la Constitución Nacional, no es una regla que pueda
aplicarse vía analogía, al fallo proferido por el H. Consejo de Estado con
fecha 30 de junio de 2013, pues ello conllevaría a vulnerar el principio de
legalidad.
15. A partir del día 14 de abril de 2014, el CDA SAN PEDRO no pudo seguir
operando, como quiera que desde esa fecha, el concesionario “RUNT”,
siguiendo instrucciones del MINISTERO DE TRANSPORTE, lo desactivó
definitivamente de sus sistemas de información, haciendo imposible la
expedición de certificados de revisión técnico mecánica y de gases, razón
de ser del CDA.
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PÉREZ REYES & CIA LTDA., a pesar de haber sido cancelada la
habilitación de operación del CDA SAN PEDRO, de su propiedad, ha
debido continuar asumiendo una serie de costos, algunos de ellos fijos, en
consecuencia, deben ser reparados por el Ministerio de Transporte. Se
pide la reparación de este perjuicio, en dos períodos, tal y como se explicó
en el acápite de declaraciones y condenas.
Daño al buen nombre. El cierre intempestivo del CDA SAN PEDRO, ante
el público, por parte del MINISTERIO DE TRANSPORTE, que a la fecha
completa ya poco más de cinco (5) meses, ha ocasionado un daño al buen
nombre del establecimiento de comercio, que evidentemente repercute de
manera negativa en el patrimonio de su propietario, la Sociedad PÉREZ
REYES & CIA LTDA. Ante la negativa de la prestación del servicio a los
usuarios que acuden a las instalaciones del CDA SAN PEDRO, viene de
inmediato el cuestionamiento del cliente sobre las razones de dicha
negativa, y ante la explicación, por supuesto que se presenta el daño al
nombre del establecimiento de comercio, lo cual, repercute necesariamente
en el patrimonio de su propietario.
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NORMAS VIOLADAS Y CONCEPTO DE
VIOLACIÓN - CAUSALES DE NULIDAD
Son varias las causales de nulidad, de las previstas en el artículo 137 del CPACA,
las que afectan la validez de la Resolución demandada, a saber:
Haber sido expedida con infracción de las normas en que debió fundarse.
Haberse expedido sin competencia.
Haberse expedido de manera irregular.
Haberse expedido con desviación de las atribuciones propias de quien la
profirió.
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“…ARTICULO 1. Colombia es un Estado social de derecho,
organizado en forma de República unitaria, descentralizada, con autonomía
de sus entidades territoriales, democrática, participativa y pluralista,
fundada en el respeto de la dignidad humana, en el trabajo y la solidaridad
de las personas que la integran y en la prevalencia del interés general...”.
(Subrayas fuera del texto original).
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independencia nacional, mantener la integridad territorial y asegurar la
convivencia pacífica y la vigencia de un orden justo.
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El debido proceso, en su doble connotación de principio – derecho, debe
abordarse para el caso, de forma inescindible con el principio de legalidad; el
procedimiento administrativo adelantado por el MINISTERIO DE TRANSPORTE,
que finalizó con la expedición de la resolución acá demandada, desconoció en
toda su extensión este mandato constitucional. No es de recibo la imposición de
una sanción, la más grave, como en el caso concreto resulta ser la cancelación de
habilitación, por parte de la Administración, con base en normas jurídicas que han
sido retiradas del ordenamiento jurídico previamente.
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(…)
8. Expedir las normas a las cuales debe sujetarse el Gobierno para el ejercicio
de las funciones de inspección y vigilancia que le señala la Constitución...”.
Por razón que, al disponer los artículos 11 y 12 de la Resolución 3500 de 2005, las
sanciones de suspensión y cancelación de la habilitación de funcionamiento a los
CDA, respectivamente, dependiendo de las conductas en que se incurriera,
también configuradas por la misma Resolución en su artículo 9, el Gobierno
Nacional se excedió en su facultad reglamentaria, e invadió la órbita del legislador,
en una materia que el constituyente quiso, fuera de la exclusiva competencia del
legislador.
3 Sentencia de fecha veintiséis (26) de junio de dos mil trece (2013), Radicación:
11001032400020080033500, Sección Primera de la Sala de lo Contencioso Administrativo del H.
Consejo de Estado, con ponencia del Magistrado GUILLERMO VARGAS AYALA. Actor: CARLOS
EDUARDO OSSA HERNÁNDEZ.
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Artículo 66 del Decreto 01 de 1984
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HA OPERADO LA PÉRDIDA DE EJECUTORIEDAD DE LOS ACTOS
ADMINISTRATIVOS REFERIDOS.
Descendiendo al caso que nos ocupa, resulta irrebatible que existe una evidente
actuación irregular de la Administración, al proferir la Resolución 0000275 de
fecha 10 de febrero de 2014, como quiera que con ella se está ejecutando una
serie de Resoluciones, cuyo fundamento jurídico, esto es, el artículo 12 de la
Resolución 3500 de 2005, fue retirado del ordenamiento jurídico, a partir de la
Sentencia Proferida por el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso
Administrativo, Sección Primera, de fecha 26 de junio de 2013, M. P. Dr.
GUILLERMO VARGAS AYALA, Radicación: 11001-0324-000-2008-00335-00,
Demandado: Ministerio de Transporte y Ministerio de Vivienda, Ambiente y
Desarrollo Territorial.
“…En tal contexto, como se tiene entonces claro el que los artículos
11 y 12 de la Resolución No. 3500 de 2005, están imponiendo sanciones,
es menester referirnos ahora a la competencia que para esos efectos tiene
la Administración, dado que el demandante alude al exceso en su potestad
reglamentaria arguyendo que tal facultad radica en el Congreso de la
República.
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Debe entonces esta Sala expresar que coincide totalmente con el
cargo de nulidad que puso a consideración el demandante, toda vez que ya
han sido múltiples los pronunciamientos en los que se ha establecido que el
principio de legalidad debe verse reflejado no solo en cuanto a la imposición
de las sanciones sino en cuanto a la conducta sancionable. Y ello es así,
atendiendo a que solo el legislador puede crear conductas merecedoras de
sanción y por supuesto, establecer el contenido de estas últimas…”.
PRUEBAS
I. DOCUMENTALES.
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21. Copia auténtica de Comprobante de egreso No. 07008 y liquidación
correspondiente a YARID ALFONSO VESGA LIZARAZO (2 fls).
22. Copia auténtica de Comprobante de egreso No. 07013 y declaración
suscrita por YARID ALFONSO VESGA LIZARAZO (2 fls).
23. Copia auténtica de comprobante de egreso No. 04008, factura No. 0523 y
cuenta de cobro No. 033431 (2 fls).
24. Copia auténtica de factura No. FP002451 y su anexo (2 fls).
25. Copia auténtica de factura No. F001571 (1 fl).
26. Copia auténtica de factura No. F000247 (1 fl).
27. Copia auténtica de factura No. 44704 (1 fl).
28. Comprobante de egreso No. 08003, factura No. F001060 y recibo de
consignación en Bancolombia (2 fls).
29. Copia auténtica de factura No. CP434 (1 fl).
30. Copia auténtica de factura No. 00306 (1 fl).
31. Copia auténtica de factura No. 00289 (1 fl).
32. Copia auténtica de factura No. 00294 (1 fl).
33. Copia auténtica de factura No. CP442 (1 fl).
34. Copia auténtica de factura No. 00313 (1 fl).
35. Copia auténtica de factura No. CP447 (1 fl).
36. Copia auténtica de factura No. 00298 (1 fl).
37. Copia auténtica de factura No. 00317 (1 fl).
38. Copia auténtica de factura No. 00324 (1 fl).
39. Copia auténtica de factura No. CP452 (1 fl).
40. Copia auténtica de factura No. 00302 (1 fl).
41. Copia auténtica de factura No. 00306 (1 fl).
42. Copia auténtica de factura No. CP455 (1 fl).
43. Copia auténtica de factura No. 00329 (1 fl).
44. Copia auténtica de factura No. 00334 (1 fl).
45. Copia auténtica de factura No. CP459 (1 fl.
46. Copia auténtica de factura No. 00310 (1 fl).
47. Copia auténtica de Comprobante de egreso No. 06009, Factura No. 0534,
Cuenta de cobro No. 0334340 y anexo (4 fls).
48. Copia auténtica de Comprobante de egreso No. 07048, Factura No. 0542,
Cuenta de cobro No. 0334341 y anexo (4 fls).
49. Copia de contrato de outsourcing de calidad HSEQ (2 fls).
50. Copia auténtica de Comprobante de egreso No. 04021, Factura No. 0525,
Cuenta de cobro No. 033435 (3 fls).
51. Copia auténtica de Comprobante de egreso No. 06052, Factura No. 0535,
Cuenta de cobro No. 0334342 (3 fls).
52. Copia auténtica de Comprobante de egreso No. 07047, Factura No. 0543,
Cuenta de cobro No. 033440 (3 fls).
53. Copia auténtica de factura No. FP002236 y su anexo (2 fls).
54. Copia auténtica de factura No. FP002301 y su anexo (2 fls).
55. Copia auténtica de factura No. FP002379 y su anexo (2 fls).
56. Copia simple de factura No. FP002451 y su anexo (2 fls).
57. Copia simple de comprobante de egreso No. 05029 (1 fl).
58. Copia simple de comprobante de egreso No. 05020 (1 fl).
59. Copia simple de comprobante de egreso No. 08003 (1 fl).
60. Copias auténticas de recibos de servicios públicos (24 fls).
61. Constancia de agotamiento del requisito de conciliación extrajudicial (1 fl).
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II. DICTAMEN PERICIAL.
Con base en la información que reposa en los libros de contabilidad, y/o en los
documentos que le sirvan de soporte a la misma, que lleva la Sociedad PÉREZ
REYES & CIA LTDA., identificada con NIT. 830512130-8, en su condición de
propietaria del CDA SAN PEDRO, identificado con el número de matrícula
mercantil 142007 del 26 de septiembre de 2007, a los cuales deberá tener acceso
en visita que deberá realizar a las instalaciones de la sociedad mencionada, esto
es, en el Km. 7 Autopista Bucaramanga – Piedecuesta, Vereda Menzuly, metros
adelante del acceso a Ruitoque Golf Condominio, resolverá el siguiente
cuestionario:
2. Cuál es la suma total de gastos y/o egresos del CDA SAN PEDRO, por todo
concepto, detallando cada ítem, que debió asumir la Sociedad PÉREZ
REYES & CIA LTDA., desde el día 14 de abril de 2014, y hasta la fecha de
presentación del dictamen.
3. Cuál es la suma promedio mensual de gastos y/o egresos fijos del CDA
SAN PEDRO, que ha seguido asumiendo la Sociedad PÉREZ REYES &
CIA LTDA., desde el día 14 de abril de 2014, y hasta la fecha de
presentación del dictamen. Deberá detallar cada componente de esa suma
total.
4. Cuál es el monto total que ha asumido la Sociedad PÉREZ REYES & CIA
LTDA., con posterioridad al día 14 de abril de 2014, por concepto de
liquidación y/o acuerdos compensatorios por desvinculación de empleados
que trabajaban en el CDA SAN PEDRO. Deberá detallar los componentes
de esa suma total.
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a) Se expida copia auténtica de la sentencia proferida con fecha
veintiséis (26) de junio de dos mil trece (2013), dentro del expediente
11001-0324-000-2008-00335-00, Actor: CARLOS EDUARDO OSSA
HERNÁNDEZ, Demandado: Ministerio de Transporte y Ministerio de
Vivienda, Ambiente y Desarrollo Territorial, con ponencia del
Magistrado GUILLERMO VARGAS AYALA.
COMPETENCIA Y CUANTÍA
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se impidió al CDA SAN PEDRO, seguir cumpliendo con su objeto
comercial. Dentro de tales gastos, a manera de ejemplo se citan:
nómina mensual de trabajadores, pago a cajas de compensación
familiar, arriendo del local comercial donde funciona el
establecimiento, honorarios, pago de servicios públicos,
mantenimiento preventivo y correctivo de los equipos, servicio de
asistencia y soporte de calidad, impuestos (industria y comercio –
renta), depreciación de equipos, pólizas de seguros, registro
mercantil, pago de liquidación y compensación a trabajadores que
debieron ser desincorporados, gastos de viaje con ocasión de todas
las actuaciones que se han adelantado frente al Ministerio de
Transporte en el procedimiento administrativo de expedición de los
actos administrativos referidos, y, en general, todos aquellos que
puedan ser acreditados mediante prueba documental y pericial
durante el proceso.
Así las cosas, la competencia para conocer del presente asunto radica en el
TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE SANTANDER, en primera
instancia.
FUNDAMENTOS JURÍDICOS
Principalmente Art. 138 de la ley 1437 de 2011; Art. 16 de la ley 446 de 1998,
todas las normas que fueron referidas en el acápite de normas violadas y
concepto de la violación, demás normas concordantes y jurisprudencia del
Consejo de Estado sobre el tema de que trata la litis propuesta.
ANEXOS
1) Poder para actuar.
2) Documentos aportados como pruebas.
3) Dos copias físicas de la demanda y sus anexos para su traslado a la entidad
demandada.
4) Dos copias físicas de la demanda y sus anexos, para su traslado a la Agencia
Nacional para la Defensa Jurídica del Estado.
5) Una copia física de la demanda y sus anexos, para su traslado al Ministerio
Público.
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6) Una copia simple de la demanda, para el archivo.
7) Una copia de la demanda en medio digital, aportada en un (1) CD.
NOTIFICACIONES
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