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EL ACTO ADMINISTRATIVO
TITULO PRIMERO
CAPÍTULO I
CAPÍTULO II
LA CONCESION DE SERVICIO PUBLICO
197. La concesión de servicio público y la de explotación de hienes del Estado.
Los caracteres del servicio púhlico.-198. La legislación mexicana.-199. Los prin-
cipios de continuidad, de adaptación y de igualdad.-200. Los diversos servicios
púhlicos.-201. La naturaleza jurídica de la concesión de servicio público. Tesis
contractual.-202. Antecedentes en México.-203. La tesis del acto mixto.-204.
El otorgamiento de la concesión.-205. La publicación de la concesión.-206. La
ejecución de la concesión.-207. La expropiación.-208. La propiedad del conee-
sionario.-209. El régimen financiero de la concesión. Las tarifas.-210. La legis-
lación mexicana.-21l. La fuerza mayor.-212. La agravación de las cargas por
la autoridad concedente. La agravación por medidas legislativas.-213. La agrava-
ción por causas anormales. La teoría de la imprevisión.-214. Las relaciones del
concesionario con el público. La tesis de la legislación mexicana.-215. La dura-
ción de las concesiones. El rescate.-216. El derecho de reversión.-217. La cesación
del objeto de la concesión.-218. La caducidad y la rescisión.
los bienes al Estado. (Ley de Vías de Com., art. 92; Ley del D. F.,
arto 72, frac. II.)
Finalmente, el concesionario está obligado a mantener en buen es-
tado los bienes durante el plazo de la concesión, llegándose hasta autori-
zar al Gobierno para intervenir la empresa si durante la última parte de
la vigencia de la concesión el concesionario no mantiene los bienes en
buen estado. (Ley de Vías de Com., arto 89; Ley del D. F., arto 72, frac.
VIII.)
209. El régimen financiero del servicio concesionado, es indepen-
diente del régimen financiero del Estado.rde tal manera que el concesio-
nario debe obtener los fondos indispensables para la instalación del
propio servicio y mantener para éste un presupuesto fuera del control
de la Administración concedente. (Ley del D. F., arto 72, frac. V.)
Sin embargo, a pesar de que el concesionario soporta el riesgo de
la empresa, él no controla ni las cargas ni los provechos de la misma,
ya que por una parte, es la Administración la que regula unilateralmente
el funcionamiento del servicio y, por la otra, es la propia Administra-
ción la que debe también aprobar las tarifas que constituyen la remu-
neración de los gastos de organización y funcionamiento.
Estudiaremos, pues, para formar una idea del régimen financiero
de la concesión, el carácter de las tarifas del servicio y, en seguida, la
forma de compensar la agravación de las cargas en la ejecución de
la concesión.
Las tarifas constituyen, como dice Comte (op. cit., pág. 79), el ele-
mento esencial de la economía financiera de la explotación. Su naturaleza
jurídica es muy discutida. Se ha sostenido que la regulación de las tari-
fas constituye uno de los elementos contractuales de la concesión, de tal
manera de considerar que el concesionario tiene un verdadero derecho
para percibir las cuotas que se fijen convencionalmente y para que aque-
lla regulación no se modifique sino por medio de otro acto contractual.
En nuestro concepto las tarifas no forman parte de las cláusulas
contractuales de la concesión, porque ellas constituyen un elemento esen-
cial de la reglamentación del servicio público concedido; pero tampoco
podemos admitir que las cuotas que las mismas consignan sean estable-
cidas en forma arbitraria y discrecional que sólo haya de guiarse por el
propósito de hacer más barato el uso del servicio, sino que tiene que con-
siderarse controlado o limitado por la necesidad de mantener el equilibrio
financiero de la concesión y, consecuentemente, por la necesidad de que
el servicio subsista, y de que subsista en las mejores condiciones para
beneficio del público.
LA CONCESIÓN DE SERVICIO PÚBLICO 251
Para este caso la doctrina ha llegado a la conclusión de que el con-
cesionario debe seguir ejecutando la concesión, pero sólo tendrá derecho
a ser compensado si la medida general, de que se trata equivale "a una
modificación directa del acto de concesión, porque las condiciones de
ésta han sido establecidas teniendo en cuenta y tomando, entre otras, por
elemento la situación legal o reglamentaria que ha sido modificarla"
(Bonnard, op, cit., pág. 565).
213. Finalmente, puede ocurrir que acontecimientos externos, que
no dependen de ninguna manera de las partes, vengan a hacer más one-
rosa la situación del concesionario.
La solución que impone la tesis contractual cuando se produce la
ocurrencia señalada, es la de. que el concesionario, no estando frente a
una causa de fuerza mayor, continúa obligado a la ejecución de sus com-
promisos sin ningún derecho a compensación por las pérdidas sufridas.
Sin embargo, el nuevo concepto de la concesión y principios bien
claros de equidad han hecho que sobre todo la doctrina y la jurispru-
dencia francesas construyan para el evento que se examina toda una
teoría que ha sido llamada la "teoría de la imprevisión".
Conforme a ella, cuando ocurren acontecimientos excepcionales y
anormales, imprevisibles y extraños a las partes, que vienen a hacer más
onerosa la situación del concesionario al grado de romper la 'economía
de la concesión, entonces se produce propiamente un estado extracon-
tractual, es decir, que ya no es la situación prevista por la concesión,
y que produce las consecuencias siguientes: obligar al concesionario a
continuar haciendo funcionar el servicio y a darle derecho a cierta como
pensación de parte de la Administración, no por la ganancia omitida,
sino por las pérdidas sufridas por él a consecuencia del trastorno de la
economía de la concesión; pero sin que sea la Administración la única
que reporte las cargas excepcionales, bastando sólo con que haya una
repartición razonable de ellas (Bonnard, op. cit., págs. 567 y ss.).
De acuerdo con la misma doctrina esta teoría se justifica jurídica.
mente porque, por una parte, el concesionario no puede dejar la explo-
tación del servicio sino por una causa de fuerza mayor, y por la otra,
porque no podría evidentemente ser la intención de las partes la de que
si esos acontecimientos externos y anormales se verifican, subsistiera ínte-
gramente el régimen de la concesión primitiva.
214. El concesionario de un servicio público tiene relaciones jurí-
dicas no sólo con la Administración concedente sino también con el pú-
blico que se aprovecha de las prestaciones de dicho servicio.
La tesis de nuestra legislación no es muy clara al respecto. Por una
parte, existen disposiciones que establecen expresamente la obligación
252 DERECHO ADMINISTRATIVO
CAPÍTULO III
EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
219. El procedimiento administrativo, el legislativo y el judicial.-220. El pro-
cedimiento administrativo en la legislación mexicana.-22l. Los antecedentes
sobre la sistematización del procedimiento administrativo.-222. Los elementos
básicos para esa sistematización.-223. Procedimientos de oficio y á petición de
parte. El silencio de la Administración. La garantía de audiencia y de legalidad.-
224. Las formalidades esenciales del procedimiento.-225. La conclusión del pro-
eedimiento.-226. El procedimiento de oposición.-227. Otros procedimientos.
que antes se hace referencia, la ley debe prevenir de una manera precisa
la forma de hacer las notificaciones a los interesados y los plazos en
que dichas notificaciones surtan sus efectos.
El Código Fiscal de la Federación que aunque en una materia espe-
cial es el ordenamiento ,en que existe una mejor sistematización del pro-
cedimicnto administrativo, establece que las notificaciones se harán a
los particulares personalmente, mediante oficio. entregado por mensa-
jero o por correo certificado con acuse de recibo; por medio de edicto,
cuando se desconozca el domicilio y en otros casos por medio de oficio
o telegrama (arts. 98 y 99) Y se previene que las notificaciones surten
sus efectos: las personales a contar de la fecha en que fueron practi-
cadas y las demás el día siguiente a aquel en que se reciban o en que
se haga la última publicación de edictos, o bien desde la fecha en que el
interesado se hace sabedor del acuerdo respectivo, siempre que sea con
anterioridad al día en que la notificación debe surtir sus efectos (arts. 103
y 104). Igualmente se establece un recurso de nulidad de las notificacio-
nes que se hagan en forma distinta de la prevenida (arts. 160 y 166).
En cuanto a los medios de prueba, la práctica constante que debe
ser recogida por la Ley que llegare a dictarse, consiste en admitir toda
clase de pruebas, si bien también en la práctica se ha exceptuado la de
confesión de las autoridades, ya que la actuación de éstas normalmente
es por escrito. Como formalidad esencial del procedimiento es necesario
que en los casos de afectación a particulares se fije en la ley un término
adecuado para que puedan ofrecerse y desahogarse las pruebas per-
tinentes.
En la ley española de procedimientos administrativos se consigna el
derecho de audiencia en los términos siguientes: 1. Instruidos los expe-
dientes e inmediatamente antes de redactar la propuesta de resolución
se pondrán de manifiesto a los interesados para que en un plazo no
menor de diez días ni superiores a quince, aleguen y presenten los docu-
mentos y justificaciones que estimen pertinentes. .. 3. Se podrá pres-
cindir del trámite de la audiencia cuando no figuren en el expediente ni
sean tenidos en cuenta otros hechos ni otras alegaciones que las aduci-
das por el interesado (art. 91).
La conclusión del procedimiento tendrá que ser el acto o la reso-
lución administrativa expresa o presunta en caso de silencio de la au-
toridad respectiva, o bien el sobreseimiento por desistimiento o cualquiera
otra causa.
Dictada la resolución y de acuerdo con su naturaleza debe proce-
derse a su ejecución voluntaria o forzada o bien P. hacer una revisión de
ella ya de oficio o ya a petición de parte.
264 DERECHO ADMINISTRATIVO
CAPÍTULO IV
ELEMENTOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO
11
274 DERECHO ADMINISTRATIVO
CAPÍTULO V
LOS EFECTOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO
235. La fuerza obligatoria y la presunción de legitimidad del acto administratí-
vo, La modificación del orden jurídico existente. Carácter personal de los dere-
chos y obligaciones que el acto produce. Naturaleza de dichos derechos de acuerdo
con el régimen a que están sometidos.-236. Los derechos reales administrativos.
237. Los efectos con relación a terceros. El concepto de tercero en el derecho
civil y en el derecho administrativo.
CAPÍTULO VI
LA EJECUCION DEL ACTO ADMINISTRATIVO
CAPÍTULO I
LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS IRREGULARES.
INEXISTENCIA
ticular o por un organismo sin existencia legal o también por una inva-
sión de un agente administrativo en las atribuciones del Poder Legisla-
tivo o del Poder Judicial". (op. cit., pág. 212.)
A nuestro modo de ver, la inexistencia puede producirse en los si-
guientes casos: a) cuando falta la voluntad; b) cuando falta el objeto;
c) cuando falta la competencia para la realización del acto, y d) cuando
hay omisión de las formas constitutivas del acto.
Un ejemplo muy importante del primer caso lo encontramos en los
actos de una Administración usurpadora.
En efecto, como lo indica un autor: "Desde el punto de vista político
conviene declarar desprovisto de toda existencia jurídica el acto realizado
por un individuo no investido regularmente de la función. En un Estado
civilizado y ordenado, lo que da a los agentes públicos la autoridad y el
prestigio necesario a la buena marcha de los servicios públicos es la cir-
cunstancia de obrar en virtud de la ley y conforme a sus prescripciones.
Reconocer un valor cualquiera a lo que fuera de la ley se hace es abrir
las puertas a la violencia, a la revolución y a la anarquía. Poco importa la
pureza de las intenciones, El orden sólo descansa en el respeto a la ley."
(Jéze, op, cit.; pág. 287.)
Y el mismo autor categóricamente afirma: "La inexistencia jurídica
de esos actos (los provenientes de un usurpador) no es discutible ni dis-
cutida, háyanse realizado en época normal o en tiempo de crisis política
o social."
La tesis de la jurisprudencia americana está orientada en el mismo
sentido. En ella se ha sostenido que "cuando sin ninguna apariencia de
autoridad, asume un individuo un cargo, actuando como funcionario, si el
público conoce el hecho o razonablemente está informado de que dicho
individuo es un usurpador, los actos que éste realiza son ahsolutamen-
te nulos a todos respectos. La mera circunstancia de que, abstracción
hecha de la usurpación, sus actos oficiales, por decirlo así, eran leales
y honrados, no puede conferirles ni validez ni eficacia". (Goodnow, Ca-
ses on Administrative Laso.)
245. Siendo imposible concebir que un acto pueda producir algún
efecto, si las situaciones jurídicas, si los derechos que está destinado a
engendrar, no tienen objeto sobre el cual recaigan, parece que también
debe admitirse la inexistencia de los actos administrativos por falta de
objeto. .
Creemos encontrar dentro del derecho mexicano esta causa de inva-
lidez, como se desprende del fallo de la Suprema Corte de Justicia en que
declaró que "para que pueda otorgar y subsistir una de las llamadas con-
cesiones confirmatorias de derechos petroleros, es requisito indispensable
294 DERECHO ADMINISTRATIVO
que existan los derechos cuya confirmación se pide; pues de otra manera
no habría derecho que confirmarse, y tanto el acuerdo en que se ordenara
la confirmación como el título que se expidiera, serían inexistentes jurí-
dicamente hablando. . . Es inconcuso que al haberse declarado caduco el
contrato que el causante del quejoso celebró para colonizar los terrenos,
volvieron al dominio de la Nación los derechos que se habían transferido
al concesionario y, entre ellos, el relativo al subsuelo petrolífero; y en
consecuencia, el quejoso no puede tener derecho alguno sobre el subsuelo
petrolífero, o en otros términos, carece cíe derechos que pudieran confir-
marse; y la confirmación de un derecho inexistente que se haga o se pre-
tenda hacer, resulta legalmente imposible, y el acuerdo que la ordene es
inexistente en absoluto ... " (Amp. promovido por W. Craig Hulme. Sent.
de 25 de mayo de 1932, citado en el informe del Presidente de la Corte
al terminar el año de 1932.)
Dentro de la misma categoría de actos inexistentes por razón del oh-
jeto se pueden clasificar aquellos en que el objeto no es posible ni lícito;
por ejemplo un título de baldíos expedido señalando una extensión que
rebase la parte de tierra firme del territorio o los límites de éste, caso
que no por absurdo ha dejado de presentarse en la práctica.
Cuando el Poder público, por medio de un acto enajena una facultad
de la soberanía, comprometiéndose, por ejemplo, a no legislar, a no rea-
lizar funciones de policía, etc., el acto no tiene ninguna existencia legal.
Cuando la Administración celebra un contrato obligándose a desig-
nar a una persona determinada para un puesto público que pueda cubrir
discrecionalmente o que debe hacerlo mediante ciertos requisitos (aptitud,
examen, etc.), o bien se compromete a pagar mayor sueldo del que señala
el Presupuesto para el cargo, indudablemente está realizando un acto
cuyo objeto es incompatible con la norma jurídica respectiva, faltando, en
consecuencia, un elemento esencial para que pueda surtir algún efecto.
246. Es también una causa de inexistencia la falta de competencia.
La falta de competencia constitucional viene a traducirse en una falta de la
voluntad creadora del acto jurídico.
Si, por ejemplo, fuera de cualquiera posible excepción al sistema de
separación de Poderes, el Congreso o el Ejecutivo resolviera un litigio
civil sobre divorcio, o si el Poder Judicial otorgara una concesión de
aguas, de petróleos o de minas, o expidiera una ley, indudablemente que
ninguno de esos actos necesitaría de una resolución judicial para privarlos
de sus efectos, pues ninguno de orden jurídico podrían producir, y cuando
más, si hubiera algún efecto material que se derivara de esos actos, sería
motivo, no de un procedimiento de nulidad, sino de un juicio de respon-
sabilidad civil o penal según el caso.
NULIDAD DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS 295
CAPÍTULO 11
NULIDAD DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS
248. Caracteres de la nulidad en derecho administrativo.-249. Causas principales
de nulidad. Vicios de voluntad. Irregularidad u omisión de formas.-2S0. Inexis-
tencia de motivos o defectos en su apreciación.-251. Ilegalidad de los fines del
acto.-252. ¿ A qué autoridad compete declarar la nulidad? Efectos del acto vi,
ciado de nulidad.
248. Al lado de los actos inexistentes que como hemos visto son
los que carecen de sus elementos esenciales y que, por tanto, no pueden
engendrar ningún efecto jurídico, es indudable que en derecho adminis-
296 DERECHO ADMINISTRATIVO
sionario a quien la ley otorgue esa facultad, existe una falta de motivo,
cuya consecuencia es la nulidad del acto.
Cuando se impone una pena disciplinaria por un hecho que no cons-
tituye propiamente una falta de esa índole; cuando se decreta la caduci-
dad de una concesión por un acto que no ha sido realizado por el conce-
sionario en la forma en que lo estima la autoridad decretante, hay una
irregularidad en la apreciación del motivo cuya subsistencia sería injus-
tificable.
Por último, cuando un acto del concesionario es, por ejemplo, motivo
para la aplicación de una sanción pecuniaria, pero a pesar de ello se de-
creta la caducidad de la concesión, entonces el motivo existe, la aprecia-
ción de su ilegalidad es correcta, pero la decisión que se adopta no es la
adecuada. Para este caso, como para los anteriores, debe ser procedente
la nulidad, puesto que el motivo legal existente amerita la resolución
q~e Ialey o el acto han fijado como adecuada.
CAPÍTULO III
LA REVOCACION DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS
un acto que cumplió con todos los requeridos por la ley que rigió su for-
mación, el acto que en su origen fue oportuno por coincidir con el interés
público existente en ese momento, sí puede posteriormente tornarse en
inoportuno, porque el interés público cambia con frecuencia, de manera
que, cuando el cambio ocurre, el acto original no sirve ya para satis-
facerlo, y aun puede llegar a contrariarlo.
Es en este momento en que se ha roto la coincidencia original del
acto con el interés público cuando surge la cuestión de si debe preferirse
la continuidad del acto o si debe preferirse la satisfacción de las nuevas
exigencias del interés público. Las siguientes palabras de Fleiner condeno
san el sentido de la respuesta que ha dado la doctrina jurídica. Dice así:
"la actividad de la Administración no tiene por finalidad la de procurar
la certidumbre jurídica --esto es misión de la sentencia civil-, sino al-
canzar un resultado material útil para el Estado en los límites del Dere-
cho. De la misma manera que el particular en la gestión de sus negocios
adapta sus disposiciones a sus intereses cambiantes, así la Administración
pública debe poder dar satisfacción a nuevas necesidades. Lo que es hoy
favorable al interés general puede serle contrario poco tiempo después
porque las circunstancias hayan cambiado en el intervalo. . . si la autori-
dad estuviese ligada a sus resoluciones, no podría ~p.pararse de ellas cuan-
do el interés público exigiera que se dictara otra resolución. Ahora bien,
un estado contrario al interés público no debe subsistir ni un solo día. Por
esta razón la autoridad administrativa no puede estar ligada a sus propias
decisiones como el tribunal a su sentencia ... " {op, cit., pág. 125.)
El principio general sobre el cual ha de reposar la procedencia de la
revocación de un acto administrativo debe ser, en vista de lo que llevamos
expuesto, el de que la autoridad creadora del acto debe tener facultad
para eliminarlo cuando en un momento posterior a la emanación se pro-
duce una divergencia o incompatibilidad entre el acto y el interés público,
y de esta manera "la facultad de revocar un acto administrativo por razo-
nes de oportunidad superveniente no viene a ser sino una aplicación
especial de la facultad de la Administración Pública de apreciar el inte-
rés público y de actuar para satisfacerlo ... " (Alessi, op. cit., pág. 42.)