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COMPRA VENTA DE EMPRESA MERCANTIL
1. DEFINICION:
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compra realizada con intención de revender: Esto es, compra y venta deben estar
económicamente conectadas por esta intención de intermediación que constituye
la razón de su comercialidad”.
Nuestro legislador como dijimos, siguió al español, pero no hizo mención expresa
del lucro porque declaró mercantil el acto siguiendo el sistema enumerativo, para
el cual no es necesario que se manifieste la adhesión a una de las viejas teorías.
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Por último tenemos la moderna concepción de la compraventa. El Código de
Comercio que debe entrar en vigencia el primero de Enero de mil novecientos
setenta y uno, inspirado en la teoría del acto masivo, dice en su Art. 1013: “Son
compraventas mercantiles:”
I.- Las que se realizan dentro del giro de explotación normal de una empresa
mercantil.
No son mercantiles las ventas hechas por los agricultores o ganaderos, de los
frutos o productos de sus cosechas y ganados, o de las especies que se les den
en pago, cuando no tengan almacén o tienda para su expendio, ni las que hicieren
los artesanos en sus talleres de los objetos fabricados en ellos”.
Elementos personales.
Elementos reales.
Elementos formales.
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2.1 Elementos personales:
El Comprador y el Vendedor.
El objeto del contrato preliminar es la conclusión del contrato definitivo; por ende,
se proyectarán sobre aquél las condiciones que exige el derecho para la validez
del contrato definitivo, el que debe de observar los siguientes elementos reales
son la cosa y el precio:
2.4 Cosa:
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Pueden tratarse de una cosa singular o de una universalidad de ellas (una
empresa mercantil, un establecimiento, una biblioteca, un derecho hereditario) o
de varias cosas independientes entre sí.
Los derechos vendibles son los patrimoniales de cualquier tipo: reales (usufructo),
inmateriales, de crédito, salvo que sean intransmisibles. Para que una cosa o
derecho pueda ser objeto del contrato de compraventa se requiere que sea
posible, es decir que exista o se espere que exista, que sea determinado o
determinable. El objeto más frecuente y típico de la compraventa es la mercadería,
entendiéndose por tal los bienes muebles en cuanto forma el objeto del tráfico
mercantil. Es preciso tener en cuenta que el Código de Comercio de Guatemala al
referirse a las cosas mercantiles enumera a título de ejemplo y como
expresamente regidos por él. Los títulos de crédito, la empresa mercantil y sus
elementos, las patentes de invención y de modelo, las marcas, los nombres, los
avisos y los anuncios comerciales. Así mismo, puede decirse que es objeto del
contrato de compraventa lo siguiente:
I. Cosas corpóreas o incorpóreas: Son aquella que tienen existencia material y que
pueden ser aprehendidas o poseídas físicamente, no presentan problema alguno.
En cuanto a las incorpóreas, que fundamentalmente; las universalidades de
derecho y los derechos sobre ellas, por ejemplo la venta de una empresa
mercantil, la transmisión de un patrimonio o un empresa incluye tanto los derechos
y bienes de ella, como sus obligaciones, y además que los derechos hereditarios
pueden ser objeto de compraventa, incluyendo derechos sobre la masa, como
ésta existía en la fecha del fallecimiento del causante; los títulos de crédito,
aunque tengan existencia física como papeles que incorporan derechos, son
igualmente transmisibles como cosas muebles.
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II. Cosas fungibles: la cosa será determinable si de indica su especie o género, su
calidad y cantidad, de modo que la cosa pueda ser identificada en el momento de
su entrega, verificando su especie, calidad y cantidad.
También las cosas futuras pueden ser objeto del contrato. Los requisitos que
deben reunir el objeto o cosa del contrato son los siguientes:
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3. Se refiere a la compra de cosa ajena. La operación es nula, aunque puede
revalidarse si el vendedor adquiere la cosa antes de que tenga lugar la
evicción.
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Algunos tratadistas señalan: “que se ha de aplicar la forma que se requiera para la
elaboración de un contrato posterior. Por lo que es necesario que en el precontrato
se sitúen jurídicamente la naturaleza, la especie y los elementos sustanciales del
contrato ulterior, si bien no es necesario que éstos se determinen de una forma
específica, sino que basta que exista la posibilidad de una ulterior determinación,
siempre que, como dice Coviello, no quede ello subordinado al libre arbitrio de una
de las partes.”
b. Formalidad legal: Sobre todo cuando recae sobre inmuebles, se requiere una
formalidad legal como:
Escritura pública:
Documento privado con firma legalizada.
Factura
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considerarse válido el contrato celebrado verbalmente. No obstante, lo habitual es
que el contrato se celebre por escrito, en documento público o privado, lo cual
favorece la prueba de la existencia del contrato.
Porque genera obligaciones reciprocas para las partes contratantes. Una parte
llamada comprador, se obliga al pagar el precio a otra llamada vendedor, que se
obliga por su parte a trasferir la propiedad de la empresa mercantil que es objeto
del contrato de compraventa.
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siendo legítimo propietario de la empresa mercantil, ya que ninguna persona
puede vender sino lo que es de su propiedad, lo cual se demostrará a través del
registro mercantil en el número, libro, folio de empresas mercantiles y la patente
de comercio.
3.3 CONSENSUAL
3.4 PRECIO
3.5 ONEROSO
3.6 PRINCIPAL
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El contrato de compraventa de una empresa mercantil, surte efectos y subsiste por
sí mismo, sin la necesidad de que exista otro contrato de igual o distinta
naturaleza.
3.7 SOLEMNE
De conformidad con lo normado en los Artículos del 294 al 326 del Código
Procesal Civil y Mercantil, se tiene que señalar que el remate de una empresa
mercantil puede lograrse únicamente:
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b. Bien sea producto de un convenio previamente de un curso voluntario de
acreedores y
c. Por quiebra del comerciante propietario de la empresa mercantil.
De una sola vez señala día y hora para el remate, cuando las partes hubieran
convenido en el titulo ejecutivo, el precio que sirve para el remate se omite de
tasación. Hecha la tasación o fijado el precio para el remate se anuncia por tres
veces en el Diario Oficial y en otro Diario de los de mayor circulación y además se
anuncia “la venta” por edictos fijados en los estrados del Tribunal, publicados los
avisos, que contienen todos los datos conocidos del bien a venderse, en término
no menor de quince y no mayor de 30 días se produce a la venta en público
subasta. Ha de entenderse que el motivo de la publicación de los avisos de la
venta es que se trate precisamente de una venta pública y ésa es la razón de los
avisos.
Ahora bien, hay que establecer la diferencia entre la venta en pública subasta
(venta judicial forzada) de empresa mercantil y la venta de algunos bienes
determinados de la empresa, tal es el caso de la prenda de algunos de sus
elementos tal como sería por ejemplo en:
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a. Prenda sobre alguna clase de sus mercaderías;
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De la compra-venta de una empresa mercantil surgen derechos que pertenecen al
comprador y son de propiedad corpórea o de propiedad incorpórea.
El establecimiento de la empresa.
El mobiliario y la maquinaria.
Las patentes de invención, los secretos de fabricación del negocio, las exclusivas
y las concesiones.
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El derecho de llave se puede comprender en el contrato de compra-venta de la
empresa mercantil, pero tal derecho debe de estipularse por aparte y en forma
expresa. Al respecto dicho derecho no es regulado por ninguna ley en nuestro
medio, en el tráfico mercantil siempre se acuerda en forma separada tal derecho.
a. Derecho al precio
b. Derecho de llave
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4.5 LA ENTREGA DE LA EMPRESA
Hay que mencionar que el vendedor debe de satisfacer los gastos de entrega de
la empresa y el comprador los gastos de la escritura de conformidad con lo
establecido en el Artículo 1,824 del Código Civil guatemalteco.
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de abstenerse, durante los cinco años siguientes a la transacción, de iniciar una
nueva que por su objeto, ubicación y demás circunstancias, puede desviar la
clientela mercantil transmitida, constituyendo una competencia desleal, salvo
pacto en contrario; sin embargo en casos de usufructo o arrendamiento de la
empresa la prohibición de concurrencia es válida frente al propietario o el
arrendante, por el tiempo que dure el usufructo o el arrendamiento.
De conformidad con lo que norma el Artículo 338 del Código de Comercio: Aparte
de los hechos y relaciones jurídicas que especifiquen las leyes, es obligatorio el
registro de los siguientes: inciso tercero, la creación, adquisición, enajenación o
gravamen de empresas mercantiles, y de acuerdo a lo estipulado en el Artículo
659 del Código de Comercio citado: Los actos y documentos que conforme a la
ley, sólo surtirán efectos contra terceros desde la fecha de su inscripción en el
registro mercantil.
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fenecido el término de prueba, el juez competente dicta el fallo.
De conformidad con lo normado en los Artículos del 294 al 326 del Código
Procesal Civil y Mercantil, se tiene que señalar que el remate de una empresa
mercantil puede lograrse únicamente:
a. En caso de que se haya constituido la empresa en prenda;
b. Bien sea producto de un convenio previamente de un curso voluntario de
acreedores y
c. Por quiebra del comerciante propietario de la empresa mercantil.
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5.3 REMATE DE LA EMPRESA MERCANTIL DERIVADO DEL
INCUMPLIMIENTO DE UNA OBLIGACIÓN QUE CONLLEVA UN DERECHO
REAL DE GARANTÍA –PRENDA=
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artículo 655 del Código de Comercio de Guatemala, Decreto número 2-70 del
Congreso de la República.
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5.6 INSCRIPCION DE EMPRESA MERCANTIL EN LA VENTANILLA AGIL
PLUS, CUANDO EL COMERCIANTE NO TIENE –NIT-
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Q.15.00 más de un edicto
PASO 2. Presentar en Ventanillas del Registro Mercantil en un folder tamaño
oficio:
Memorial con firma autenticada del propietario solicitando emisión de
edicto de traspaso de la empresa, la cual puede ser por
COMPRAVENTA, DONACIÓN, APORTACIÓN A SOCIEDAD,
indicando los datos del comprador y vendedor así como los de la
empresa objeto del negocio.
Último balance de la empresa
Patente Original
Comprobante de pago
PASO 3. SI ES SOCIEDAD: El edicto debe ser publicado 3 veces en el Diario
Oficial y 3 veces en otro de mayor circulación, en el término de 15 días.
PASO 3.1 SI ES COMERCIANTE INDIVIDUAL: El edicto debe ser publicado 1 vez
en el Diario Oficial y 1 Vez en otro de mayor circulación, 2 meses después de la
última publicación, puede otorgarse la escritura correspondiente
PASO 4. Presentar memorial solicitando que se inscriba el traspaso adjuntando:
Original y copia del testimonio de la escritura en que se formalizó el
traspaso
Certificación extendida por el Registro Mercantil (valor Q.30.00) que
el comprador se encuentra inscrito como comerciante individual,
para poder emitir la patente a nombre del nuevo propietario.
PASO 5. Recoger en ventanillas: el testimonio de la escritura de traspaso
debidamente razonado y la patente de empresa. Adherirle Q.50.00 en Timbres
Fiscales a la patente y un timbre fiscal de Q. 0.50 a la razón del testimonio y
sellarlos.
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Cuando se realiza un contra de COMPRAVENTA DE EMPRESA MERCANTIL,
es necesario el pago de honorarios al profesional que realiza el mismo además se
deben cubrir los gastos en que se incurra al llevar a cabo tal negociación.
c. Libros contables al día y otros necesarios que permite la ley, registrados tanto
en el registro mercantil como en la superintendencia de administración tributaria
(sat)
TITULAR DE LA
ACCION:______________________________________________
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INDUSTRIAS SOL DEL CARIBE SOCIEDAD ANONIMA-ISCASA- con domicilio en
el departamento de Guatemala, fue constituida en escritura públicanúmero cien
(100)
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F________________________________
F_____________________________________
g. OTROS:
1. Cartera de clientes
2. Proveedores
3. Código de exportación
4. Registro sanitario
5. Derecho de puerta
El articulo 106 decreto 314 del código notariado indica, los notarios asi como las
personas que soliciten sus servicios profesionales son libres para contratar sobre
honorarios y condiciones de pago. A falta de convenio los honorarios se regularan
conforme a este arancel en moneda nacional.
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Además existen los gastos siguientes: 1. Por la creación de la escritura se
deben cancelar el valor del 3% de impuesto de timbres fiscales sobre el valor de la
venta si la venta es por veinte mil (Q20, 000.00) le correspondería seiscientos
quetzales (Q600.00) como también los timbres que corresponden a cada copia de
la escritura de cincuenta centavos indicado en el artículo 4 de la ley del impuesto
de timbres fiscales y papel sellado para protocolo.
1. Escritura de constitución
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Solicitud mediante memorial con firma autenticada del propietario debe
adjuntarse el último balance de la empresa y la Patente de Comercio y
Empresa.
contrato
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8. ASPECTOS DE CERTEZA Y SEGURIDAD JURIDICA DE LA
COMPRAVENTA DE EMPRESA MERCANTIL
Tomar en cuenta que la acciones deben ser representadas en igual valor dentro
de la constitución de la sociedad así como en las modificaciones que pudo haber
alterado la sociedad, como por ejemplo la ampliación de capital, el aviso de
emisión de acciones, para que la sociedad mercantil objeto de negocio este al día
con el Registro Correspondiente.
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seguridad Jurídica debe establecerse si es sólida la situación financiera de la
empresa, que los estados financieros coincidan con las declaraciones de
impuestos, que Coincidan las relaciones de venta y operación con el promedio de
la industria.
Debe hacerse una auditoria tomando en cuenta las fechas de las facturas para
verificar si la empresa las mantiene al día.
Auditar las cuentas por cobrar con cierto escepticismo, ya que por lo general su
valor declarado se aumenta. Es importante asegurase de las fechas que aparecen
en ellas para determinar cuántas se encuentran en estado de morosidad y durante
cuánto tiempo lo han estado.
8.5 Empleados
8.6 Clientes
Debe tenerse certeza mediante la aseguración de que los clientes sean tan
sólidos como los otros activos tangibles que está adquiriendo y determinar si
existe una política por escrito que estipule la forma de manejar reclamos,
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devoluciones, conflictos, etc. con clientes ya que estos son el elemento más
importante para los objetivos de lucro dentro de la empresa.
El entorno en el que opera la empresa le indicará mucho sobre ella. Para que
tenga seguridad jurídica se debe observar la ubicación física de la empresa y
establecer las condiciones del lugar, la impresión que refleja, la adecuación que
manifiesta, su organización y capacidad de almacenamiento y seguridad para la
mercadería.
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8.11 Imagen
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CONCLUSIÓN
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La Compra Venta es un Contrato que se perfecciona por consentimiento de
las partes respecto del precio y de la cosa, y desde entonces obliga a los
contratantes, aunque la cosa no haya sido entregada ni el precio satisfecho.
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RECOMENDACIONES
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BIBLIOGRAFÍA
Legislación:
57-2000.
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Ley del Impuesto Sobre la Renta. Congreso de la República de Guatemala.
Decreto 26-92.
2-89.
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ANEXOS
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