Modificación del artículo 1 de la Ley N° 18.216 por la Ley N° 21.

412: consecuencias para los

recursos de inaplicabilidad ante el tribunal constitucional y otras cuestiones de importancia
(Departamento de Estudios y Proyectos, Defensoría Nacional)
El pasado martes 25 de enero se publicó la Ley N° 21.412 que Modifica diversos cuerpos legales
para fortalecer el control de armas. En su artículo 2, modifica el artículo 1 de la Ley N° 18.216, tal
como se indica en el cuadro comparativo N°1 acompañado al final.
Las modificaciones legales anteriores generan un impacto significativo en el tratamiento de las
penas asociadas a los delitos previstos y sancionados en la Ley N° 17.798 Sobre control de armas,
alterando la regla previa sobre posibilidades de acceso a penas sustitutivas, por parte de personas
condenadas por delitos previstos y sancionados en dicha Ley. Así, con anterioridad, las personas
condenadas por delitos previstos en los artículos 8º, 9º, 10, 13, 14 y 14 D de la Ley de Armas,
quedaban excluidos de la posibilidad de acceder a cualquier pena sustitutiva.
En ese contexto, el Tribunal Constitucional en innumerables oportunidades, acogiendo
requerimientos de inaplicabilidad por inconstitucionalidad contra la norma referida, declaró que la
aplicación del art. 1° de la Ley N° 18.216, en su anterior redacción, en concreto resultaba
incompatible con lo dispuesto en el artículo 19 N° 2 y 3 de la Constitución.
Hoy, los criterios para poder acceder a una pena sustitutiva, en el caso de todos los delitos previstos
y sancionados en la Ley N° 17.798 han sido alterados y se pueden expresar de la siguiente forma.
1. Pueden acceder a todas las penas sustitutivas previstas en la Ley N° 18.216,
aquellos condenados a quienes les haya sido reconocida la circunstancia atenuante
de cooperación eficaz, (art. 1 inciso 4° Ley N° 18.216, redacción actual).

2. Pueden acceder únicamente a las penas sustitutivas de reclusión parcial y libertad

vigilada intensiva las personas que hubieren sido condenados por un delito de la
Ley N° 17.798 que en abstracto tenga asignada una pena de simple delito (art. 1
inciso 5° Ley N° 18.216, redacción actual).

Inevitablemente, para poder comprender la operatividad de estas reglas, se vuelve necesario

distinguir entre aquellos tipos penales que la Ley N° 17.798 —en su actual redacción, luego de la
entrada en vigencia de la Ley N° 21.412— amenaza con penas de crimen y aquellas que solamente
prevén penas de simple delito. El cuadro comparativo N° 2, acompañado al final de esta
presentación pretende dilucidar lo anterior.
Las modificaciones del artículo 1 de la Ley N° 18.216 han planteado problemas jurídicos que no
son de fácil solución. El primero, tiene que ver con la aplicación de la Ley penal en el tiempo, bajo
el sistema de normas del derecho intertemporal penal chileno: Artículo 18 del Código Penal;
Artículo 19 N° 3 inciso 7° de la Constitución; Artículo 15.1 PIDCP y; Artículo 9° CADH.
En palabras simples, prohibición de aplicación de la ley vigente con efecto retroactivo desfavorable
(lex praevia), e imperativo de aplicación con efecto retroactivo favorable (lex mitior).
Por lo anterior, hay una norma prima facie aplicable (art. 1 de la Ley 18.216 en su redacción
antigua, vigente al momento de los hechos) y por otro lado, una norma potencialmente aplicable, en
caso de que sea favorable al imputado (art. 1 de la Ley 18.216 en su redacción actual, vigente al
momento de la sentencia).
Si ambas normas se analizan en abstracto, la redacción antigua nunca es favorable al imputado. Esta
afirmación puede tener una excepción para algunos casos concretos: si el TC declara inaplicable el
art. 1 inciso 2° de la Ley 18.216 en su redacción antigua, esta norma puede resultar más favorable al
imputado (p.ej. casos en que los requisitos legales permitan una pena sustitutiva menos intensa que
reclusión parcial o LVI en casos de delitos amenazados con penas de simple delito; imputaciones
por delitos con pena en abstracto de crimen, con pena en concreto de simple delito; todos los casos
en que no se podrá, debido a la etapa procesal, reconocer la nueva atenuante de cooperación eficaz,
etc.).
El escenario anterior, arroja una interrogante que el TC todavía no ha resuelto (jurisprudencia
contrapuesta) y es: ¿Puede el TC pronunciarse sobre la constitucionalidad —en concreto, vía
requerimiento de inaplicabilidad por inconstitucionalidad— de un precepto legal que
institucionalmente se encuentra derogado pero que podría aplicarse al caso concreto?
Nuestra postura es que es posible, en atención a los siguientes fallos STC N° 171-1993, 1399-2009,
1469-2009, 1572-2010, 1629-2010 y 1806-2010.
Esta interrogante no será resuelta sino hasta que se dicte sentencia en las causas que se
encuentran fijadas en tabla para ser conocidas por el pleno en la primera semana de marzo de
2022.
Durante el mes de febrero, el TC no sesionará, salvo una Sala Tramitadora, con composición
variable, integrada por ministros titulares y suplentes. Las salas, solo pueden resolver respecto de la
admisión a trámite de un requerimiento de inaplicabilidad; la suspensión del procedimiento y la
admisibilidad propiamente tal.
En otras palabras, no sabremos hasta marzo si podemos seguir intentando requerimientos de
inaplicabilidad contra la redacción antigua del art. 1° de la Ley N° 18216.
Dado el escenario anterior, nuestras recomendaciones son las siguientes:
i. Ante los tribunales de garantía, tribunales de juicio oral en lo penal y cortes de
apelaciones, intentar todas aquellas estrategias que permitan sostener que la
aplicación de la nueva redacción del art. 1 ley 18.216 resulta más favorable para la
persona imputada, p.ej.
- Modificaciones de medidas cautelares.
- Solicitud de penas sustitutivas.
- Adecuación de condenas.

ii. No solicitar la interposición de nuevos requerimientos de inaplicabilidad hasta marzo,

salvo en aquellas causas donde exista sentencia condenatoria a pena de simple delito y
el tribunal haya rechazado las solicitudes de pena sustitutiva.

iii. En los requerimientos de inaplicabilidad en actual tramitación se instará por su

acogimiento hasta la sentencia definitiva, realizando todas las gestiones que resulten
necesarias.

CUADRO COMPARATIVO N° 1

LEY 18.216 ESTABLECE PENAS QUE INDICA COMO SUSTITUTIVAS A LAS PENAS
PRIVATIVAS O RESTRICTIVAS DE LIBERTAD
 Texto vigente hasta el 24 de enero 2022:
Artículo 1°.- La ejecución de las penas
privativas o restrictivas de libertad podrá
sustituirse por el tribunal que las imponga, por
alguna de las siguientes penas:
a) Remisión condicional.
b) Reclusión parcial.
c) Libertad vigilada
. c) Libertad vigilada.
d) Libertad vigilada intensiva.
e) Expulsión, en el caso señalado en el artículo
34.
f) Prestación de servicios en beneficio de la
comunidad.
No procederá la facultad establecida en el
inciso precedente ni la del artículo 33 de esta
ley, tratándose de los autores de los delitos
consumados previstos en los artículos 141,
incisos tercero, cuarto y quinto; 142, 150 A,
150 B, 361, 362, 372 bis, 390, 390 bis, 390 ter
y 391 del Código Penal; en los artículos 8º, 9º,
10, 13, 14 y 14 D de la ley Nº17.798; o de los
delitos o cuasidelitos que se cometan
empleando alguna de las armas o elementos
mencionados en las letras a), b), c), d) y e) del
artículo 2º y en el artículo 3º de la citada ley
Nº17.798, salvo en los casos en que en la
determinación de la pena se hubiere
considerado la circunstancia primera
establecida en el artículo 11 del mismo Código.
En ningún caso podrá imponerse la pena
establecida en la letra f) del inciso primero a
los condenados por crímenes o simples delitos
señalados por las leyes números 20.000, 19.366
y 18.403. No se aplicará ninguna de las penas
sustitutivas contempladas en esta ley a las
personas que hubieren sido condenadas con
anterioridad por alguno de dichos crímenes o
simples delitos en virtud de sentencia
ejecutoriada, hayan cumplido o no
efectivamente la condena, a menos que les
hubiere sido reconocida la circunstancia
atenuante prevista por el artículo 22 de la ley
Texto vigente a partir del 25 de enero 2022,
modificaciones introducidas por la Ley N°
21.412:
Artículo 1°.- La ejecución de las penas
privativas o restrictivas de libertad podrá
sustituirse por el tribunal que las imponga, por
alguna de las siguientes penas:
a) Remisión condicional.
b) Reclusión parcial.
d) Libertad vigilada intensiva.
e) Expulsión, en el caso señalado en el artículo
34.
f) Prestación de servicios en beneficio de la
comunidad.
No procederá la facultad establecida en el inciso
precedente ni la del artículo 33 de esta ley,
tratándose de los autores de los delitos
consumados previstos en los artículos 141, incisos
tercero, cuarto y quinto; 142, 150 A, 150 B, 361,
362, 372 bis, 390, 390 bis, 390 ter y 391 del
Código Penal; o de los delitos o cuasidelitos que
se cometan empleando alguna de las armas o
elementos mencionados en las letras a), b), c), d)
y e) del artículo 2º y en el artículo 3º de la ley
Nº17.798, salvo en los casos en que en la
determinación de la pena se hubiere considerado
la circunstancia primera establecida en el artículo
11 del mismo Código.
En ningún caso podrá imponerse la pena
establecida en la letra f) del inciso primero a los
condenados por crímenes o simples delitos
señalados por las leyes números 20.000, 19.366 y
18.403. No se aplicará ninguna de las penas
sustitutivas contempladas en esta ley a las
personas que hubieren sido condenadas con
anterioridad por alguno de dichos crímenes o
simples delitos en virtud de sentencia
ejecutoriada, hayan cumplido o no efectivamente
la condena, a menos que les hubiere sido
reconocida la circunstancia atenuante prevista por
el artículo 22 de la ley Nº 20.000.
CUADRO COMPARATIVO N°2

DECRETO 400 FIJA TEXTO REFUNDIDO, COORDINADO Y SISTEMATIZADO

DE LA LEY N° 17.798, SOBRE CONTROL DE ARMAS EN SU REDACCIÓN ACTUAL.

TIPOS PENALES CON PENA DE TIPOS PENALES CON PENA DE SIMPLE

CRIMEN DELITO
 Art. 8. Grupos de combate armado y  Art. 9. Posesión, tenencia y porte ilegal
organizaciones similares. de:

 Art. 10: Fabricación, armado, Armas de fuego, dispositivos y piezas.

elaboración, adaptación Explosivos de uso industrial o minero, sus
transformación, importación, partes dispositivos, piezas y detonadores
internación, exportación, transporte, [art. 2 b) d) presidio menor grado
almacenamiento, distribución, máximo];
ofrecimiento, adquisición y celebración
de convenciones respecto de: Municiones y cartuchos. Sustancias
químicas para fabricación de explosivos,
 Inciso 1°. Armas de fuego; municiones; municiones y similares, lacrimógenas [art.
explosivos y sustancias químicas para 2 c) y e) presidio menor grado medio];
fabricar explosivos o municiones [art. 2 b)
c) y d) presidio mayor grado mínimo a Fuegos artificiales y similares [art. 2 f)]
medio]; presidio menor grado mínimo]

 Inciso 2°: Armas prohibidas: recortadas;  Art. 9 A inciso 1°. Venta de municiones
automáticas; de fantasía; de juguete, a persona que no tenga arma inscrita
fogueo, balines, postones o aire (vendedor autorizado) [presidio menor
comprimido modificadas para el disparo; en su grado mínimo a medio].

1
Artículo 17 C.- Será circunstancia atenuante especial de responsabilidad penal, y permitirá rebajar la pena
hasta en dos grados, la cooperación eficaz que conduzca al esclarecimiento de hechos investigados que sean
constitutivos de alguno de los delitos previstos en esta ley o permita la identificación de sus responsables; o
sirva para prevenir o impedir la perpetración o consumación de otros delitos de igual o mayor gravedad
contemplados en esta ley.
Tratándose del delito contemplado en el artículo 8, la reducción de la pena podrá comprender hasta tres
grados.
Se entiende por cooperación eficaz el suministro de datos o informaciones precisas, verídicas y
comprobables, que contribuyan necesariamente a los fines señalados en el inciso primero.
El Ministerio Público deberá expresar, en la formalización de la investigación o en su escrito de acusación,
si la cooperación prestada por el imputado ha sido eficaz a los fines señalados en el inciso primero.
La reducción de pena se determinará con posterioridad a la individualización de la sanción según las reglas
de los artículos 12, 14 B y 17 B, y se practicará a todas las penas impuestas en aplicación de dichas
disposiciones.".
 artesanales, hechizas y artefactos o piezas
creados o adaptados para el disparo;
número de serie borrado o alterado; armas
automáticas o semiautomáticas de mayor
poder destructor; silenciadores;
municiones perforantes, explosivas,
incendiarias, adaptadas y de alto calibre
que no correspondan a uso civil;
dispositivos liberadores de automatismo
[art. 3 inciso 1° presidio mayor grado
mínimo a medio];
Gases asfixiantes, paralizantes o máximo].
venenosos, bombas, artefactos explosivos
e implementos para su lanzamiento o
activación [art. 3 inciso 2° presidio mayor
grado mínimo a medio];
Material de uso bélico y armas nucleares
[art. 2 a) y art. 3 inciso final, presidio
mayor grado medio a máximo].
Excepción: elementos incendiarios y
explosivos de bajo poder expansivo
(molotov).
 Inciso 4°: Construcción,
acondicionamiento, utilización o posesión
de instalaciones de fabricación,
armaduría, prueba, almacenamiento o
depósito de: material de uso bélico; armas
de fuego; municiones; explosivos;
sustancias químicas prohibidas y; fuegos
artificiales [art.2 g) presidio mayor
mínimo a medio].
 Art. 13. Posesión o tenencia de:
 Inciso 1°: Armas prohibidas: recortadas;
automáticas; de fantasía; de juguete,
fogueo, balines, postones o aire
comprimido modificadas para el disparo;
artesanales, hechizas y artefactos o piezas
creados o adaptados para el disparo;
número de serie borrado o alterado; armas
automáticas o semiautomáticas de mayor
poder destructor; silenciadores;
municiones perforantes, explosivas,
incendiarias, adaptadas y de alto calibre
que no correspondan a uso civil;
 Art. 10: Fabricación, armado,
elaboración, adaptación
transformación, importación,
internación, exportación, transporte,
almacenamiento, distribución,
ofrecimiento, adquisición y celebración
de convenciones respecto de:
 Inciso 2° Elementos incendiarios y
explosivos de bajo poder expansivo
(molotov) [presidio menor grado
 Inciso 3°. Fuegos artificiales [art. 2 f)
presidio menor grado medio].
 Art. 10 A. Entrega de armas o
elementos prohibidos a menores de
edad (contando con autorización) [art. 2
a) b) c) d), presidio menor medio a
máximo]
 Art. 10 B. Adulteración, borrado o
destrucción del sistema de trazabilidad
complementario de un arma de fuego
[art. 4 a) presidio menor grado medio].
Sujeto a dictación del reglamento.
 Art. 14 D. Colocación, envío, activación,
detonación, disparo de bombas o
artefactos explosivos, incendiarios,
corrosivos:
 Inciso 3°: Cuando se trate de artefactos
incendiarios, explosivos, tóxicos,
corrosivos o infecciosos cuyos
componentes principales sean pequeñas
cantidades de combustibles u otros
elementos químicos de libre venta al
público y de bajo poder expansivo, tales
como las bombas molotov y otros
artefactos similares.
Arrojados en o hacia lugares públicos [art.
14 D inciso 1°, presidio menor grado
máximo]. Lugares distintos [art. 14 D
inciso 2°, presidio menor grado medio].
 Inciso 4°. Disparo injustificado.
 dispositivos liberadores de automatismo. A un inmueble privado con personas en el
[art. 3 inciso 1°, presidio menor grado interior o hacia lugares públicos [presidio
máximo a mayor grado mínimo]. menor en grado máximo].

Gases asfixiantes, paralizantes o Al aire o lugares diversos [presidio menor

venenosos, bombas, artefactos explosivos
e implementos para su lanzamiento o
activación [art. 3 inciso 2° presidio menor
grado máximo a mayor grado mínimo].
Inciso 2°: Material de uso bélico y armas
nucleares [art. 2 a) y art. 3 inciso final,
presidio mayor grado mínimo a medio].
 Art. 14. Porte de:
grado medio].
 Art. 14 E. Accionar, activar o disparar
fuegos artificiales [art. 2 f) presidio
menor mínimo a medio].
 Art. 16 inciso 3°. Revelación de secretos
o información por parte del personal de
la DGMN [art. 246 inciso 2° CP reclusión
mayor en cualquiera de sus grados]

Armas prohibidas o gases asfixiantes y  Art. 17. Persona sorprendida en

similares. [art. 3 incisos 1° y 2° presidio
menor grado máximo a mayor grado
mínimo].
Material de uso bélico y armas nucleares
[art. 2 a) y art. 3 inciso final, presidio
mayor grado mínimo a medio].
polvorines o depósitos de armas, sean
éstos militares, policiales o civiles, o en
recintos militares o policiales cuyo
acceso esté prohibido [presidio o
relegación menores en su grado mínimo].

 Art. 14 D. Colocación, envío,

activación, detonación, disparo de
bombas o artefactos explosivos,
incendiarios, corrosivos:

 Inciso 1°: Desde o hacia la vía pública,

edificios públicos o de libre acceso al
público, o dentro de o en contra de
medios de transporte público,
instalaciones sanitarias, de
almacenamiento o transporte de
combustibles, de instalaciones de
distribución o generación de energía
eléctrica, portuarias, aeronáuticas o
ferroviarias, incluyendo las de trenes
subterráneos, u otros lugares u objetos
semejantes [presidio mayor grado medio]

Envío de cartas o encomiendas

explosivas, incendiarias o corrosivas
[presidio mayor grado medio].

 Inciso 2°: En, desde o hacia lugares u

objetos distintos a los anteriores [presidio
mayor grado mínimo]
 Art. 17 A. Empleado público que viole
obligación de reserva de la información
en bases de datos. [reclusión menor en su
grado máximo a reclusión mayor en su
grado mínimo].

 Utilización de la información contenida

en dichas bases de datos en beneficio
propio o ajeno, en perjuicio de alguna
persona, autoridad u organismo, o para
ejercer presiones o amenazas [reclusión
mayor en sus grados mínimo a máximo].