Ministerio de Energía de la República de Aerosmith

Plan Maestro de Electricidad(PME): construcción de parques eólicos offshore

Periodo: 10 años desde 2020

 2018: RA índice riesgo país excelente, economía saneada

 2019: Nuevos gobernantes terminaron anticipadamente contratos en sectores
estratégicos, confiscaron inversión extranjera, manifestaciones grupos sociales q
paralizaron economía local semanas = ocasionó demandas en tribunales extranjeros =
no otorgamiento de créditos externos = suspensión de inversión PME prevista para
reactivar economía
 Sequía en zonas de hidroeléctricas (q generaban 70% de energía del país)

= necesidad de comprar energía a vecinos a precios elevados sin saciar demanda local

 Compañía internacional Bon Jovi presenta propuesta a República de Aerosmith:

construcción de parque fotovoltaico offshore 100MW: costo de inversión, de
operación, mantenimiento, utilidad razonable, precio de venta de energía (kWh USD
0,1542 colocada en punto de interconexión) , plazo de concesión de 25 años, arbitraje
internacional
 RA convocó a Proceso Público de Subasta: Bon Jovi gana

Contrato de concesión RA incluye condiciones preferentes para el despacho y (por disposición

de ley) imposibilidad de revisar precio de kWh durante tiempo de concesión.

 Parque se construye en récord 1 año,

 2021: empieza a operar
 2022: RA vuelve a bonanza, obtiene créditos financieros
 Construye por si misma 2 parques fotovoltaicos offshore y 3 eólicos
 Mayor uso de tecnología a nivel mundial hizo que precios de construcción bajaran
considerablemente = precios de kWh de energía fotovoltaica se fijaron en USD 0,1342
y eólica en USD 0,0942 = energía preferida para abastecer mercado mayorista
 Bonanza ambiental benefició = costo de energía de USD 0,0742 por kWh.
 2023
 RA decide no continuar comprando energía a Bon Jovi

Razones: interés general, por haber opciones más económicas

 Presidente anuncia que el ahorro por cada kWh se destinaría a la Construcción de

escuelas y hospitales, ampliar redes de transmisión eléctrica para llegar a sectores
olvidados.

Contrato: plazo de concesión de 25 años

 Se inició un proceso de participación ciudadana y logró suspender la transmisión de

Bon Jovi: podían generar energía, pero no llevarla a punto de interconexión.
 Bon Jovi pide a Presidente reestablecer equilibrio económico de contrato

No llegan a amortizar inversión, peor utilidad

  Bon Jovi Pide mediación en Centro Internacional de Arreglo de Diferencias Relativas a
Inversiones
 RA no acude a reuniones de mediación
 Ministerio de energía termina unilateralmente contrato de concesión con Bon Jovi
declarándola contratista incumplida por: energía no era puesta en punto de
interconexión cuando era necesaria y le asigna multas.
 Bon Jovi invita a RA a arbitrar en CIADI, hace llegar cláusula arbitral

RA no contestó

 Bon Jovi presenta demanda arbitral ante CIADI solicitando:

.dejar sin efecto el acto administrativo de terminación unilateral y efectos
.Indemnización valor costo de inversión+mantenimiento por 25 años
.venta de toda energía capaz de producirse durante 25 años
.costos de arbitraje
.honorarios de abogados

 RA responde tomándose la planta, operándola, e iniciando una acción constitucional

para reestablecer el servicio de transmisión, para llegar la energía a punto de
interconexión.
Alega incompetencia de Tribunal CIADI, dice jamás haber pactado solución de
controversia ante tribunal, dice q actos administrativos no son susceptibles de
arbitraje.
Que se rechace demanda.

DEFENDER INCOMPETENCIA DE TRIBUNAL ARBITRAL Y FONDO DE PRETENSIONES.

 COA

Artículo 126.- Solución de Controversias. De existir diferencias entre las partes contratantes no
solventadas dentro del proceso de ejecución, podrán utilizar los procesos de mediación y
arbitraje en derecho, de conformidad con la cláusula compromisoria respectiva

Artículo 48.- Representación jurisdiccional de las administraciones públicas.

Las administraciones públicas que no estén dotadas de personería jurídica estarán

representadas en asuntos jurisdiccionales por el Procurador General del Estado, de acuerdo
con la ley. Las demandas se dirigirán, en todo caso, contra el órgano o entidad responsable del
acto, contrato o la relación jurídica objeto de la controversia.

CAPÍTULO QUINTO DERECHOS DE LAS PERSONAS Artículo 37.- Interés general y promoción de
los derechos constitucionales. Las administraciones públicas sirven con objetividad al interés
general. Actúan para promover y garantizar el real y efectivo goce de los derechos. Fomentan la
participación de las personas para que contribuyan activamente a definir el interés general.

 COGEP
Art. 326.- Acciones en el procedimiento contencioso administrativo. Se tramitarán en
procedimiento contencioso administrativo las siguientes acciones:

3. La de lesividad que pretende revocar un acto administrativo que genera un derecho

subjetivo a favor del administrado y que lesiona el interés público.

4. Las especiales de:

b) La responsabilidad objetiva del Estado.

c) La nulidad de contrato propuesta por el Procurador General del Estado, conforme con la ley.

d) Las controversias en materia de contratación pública.

 LAM

Capacidad para acudir al arbitraje

Art. 4.- Podrán someterse al arbitraje regulado en esta Ley las personas naturales o jurídicas
que tengan capacidad para transigir, cumpliendo con los requisitos que establece la misma.
Para que las diferentes entidades que conforman el sector público puedan someterse al
arbitraje, además de cumplir con los requisitos que establece esta Ley, tendrán que cumplir los
siguientes requisitos adicionales:

a) Pactar un convenio arbitral, con anterioridad al surgimiento de la controversia; en caso de

que se quisiera firmar el convenio una vez surgida la controversia, deberá consultarse al
Procurador General del Estado, dictamen que será de obligatorio cumplimiento;

b) La relación jurídica a la cual se refiere el convenio deberá ser de carácter contractual;

c) En el convenio arbitral deberá incluirse la forma de selección de los árbitros; y,

d) El convenio arbitral, por medio del cual la institución del sector público renuncia a la
jurisdicción ordinaria, deberá ser firmado por la persona autorizada para contratar a nombre
de dicha institución.

El incumplimiento de los requisitos señalados acarreará la nulidad del convenio arbitral.

Art. 42.- El arbitraje internacional quedará regulado por los tratados, convenciones, protocolos
y demás actos de derecho internacional suscritos y ratificados por el Ecuador.

Para que las diferentes entidades que conforman el sector público puedan someterse al
arbitraje internacional se requerirá la autorización expresa de la máxima autoridad de la
institución respectiva, previo el informe favorable del Procurador General del Estado, salvo que
el arbitraje estuviere previsto en instrumentos internacionales vigentes.

Art. 6.- Se entenderá que existe un convenio arbitral no sólo cuando el acuerdo figure en un
único documento firmado por las partes, sino también cuando resulte de intercambio de cartas
o de cualquier otro medio de comunicación escrito que deje constancia documental de la
voluntad de las partes de someterse al arbitraje.

 CRE
Capítulo quinto Sectores estratégicos, servicios y empresas públicas

Art. 313.- El Estado se reserva el derecho de administrar, regular, controlar y gestionar los
sectores estratégicos, de conformidad con los principios de sostenibilidad ambiental,
precaución, prevención y eficiencia.

Los sectores estratégicos, de decisión y control exclusivo del Estado, son aquellos que por su
trascendencia y magnitud tienen decisiva influencia económica, social, política o ambiental, y
deberán orientarse al pleno desarrollo de los derechos y al interés social.

Se consideran sectores estratégicos la energía en todas sus formas, las telecomunicaciones, los
recursos naturales no renovables, el transporte y la refinación de hidrocarburos, la
biodiversidad y el patrimonio genético, el espectro radioeléctrico, el agua, y los demás que
determine la ley.

Art. 314.- El Estado será responsable de la provisión de los servicios públicos de agua potable y
de riego, saneamiento, energía eléctrica, telecomunicaciones, vialidad, infraestructuras
portuarias y aeroportuarias, y los demás que determine la ley.

El Estado garantizará que los servicios públicos y su provisión respondan a los principios de
obligatoriedad, generalidad, uniformidad, eficiencia, responsabilidad, universalidad,
accesibilidad, regularidad, continuidad y calidad. El Estado dispondrá que los precios y tarifas
de los servicios públicos sean equitativos, y establecerá su control y regulación.

COMPETENCIA
1. CONTRATO

2. CLAUSULA ARBITRAL NULA

- No hay autorización de procurador general

- No se indica la forma de selección de árbitros

El incumplimiento de los requisitos contemplados en el Art. 4 de LAM acarreará la nulidad del

convenio arbitral.

3. PROTOCOLO DEL RECONOCIMIENTO DE FIRMA DEL CONTRATO

4. RESPUESTA DE PROCURADOR QUE INDICA NO HABER EMITIDO DICTAMEN QUE AUTORICE EL

SOEMTIMIENTO AL ARBITRAJE. PROTOCOLIZADO

FONDO

SOBRE FIJACIÓN DE PRECIO DISPUESTA POR LEY:

Contrato de concesión RA incluye condiciones preferentes para el despacho y (por disposición
de ley) imposibilidad de revisar precio de kWh durante tiempo de concesión.

 Construye por si misma 2 parques fotovoltaicos offshore y 3 eólicos

Mayor uso de tecnología a nivel mundial hizo que precios de construcción bajaran
considerablemente = precios de kWh de energía fotovoltaica se fijaron en USD 0,1342 y eólica
en USD 0,0942 = energía preferida para abastecer mercado mayorista

Bonanza ambiental benefició = costo de energía de USD 0,0742 por kWh.

RA decide no continuar comprando energía a Bon Jovi, opciones más económicas e interés
general

TERMINACIÓN UNILATERAL DE CONTRATO: SUSPENSIÓN DE TRANSMISIÓN Q OCASIONA Q

BON JOVI NO PUEDA COLOCAR ENERGÍA EN PUNTO DE INTERCONEXION

Contrato: plazo de concesión de 25 años

 Presidente anuncia que el ahorro por cada kWh se destinaría a la Construcción de

escuelas y hospitales, ampliar redes de transmisión eléctrica para llegar a sectores
olvidados.
 Se inició un proceso de participación ciudadana y logró suspender la transmisión de
Bon Jovi: podían generar energía, pero no llevarla a punto de interconexión.
 Bon Jovi pide a Presidente reestablecer equilibrio económico de contrato

No llegan a amortizar inversión, peor utilidad

 Ministerio de energía termina unilateralmente contrato de concesión con Bon Jovi

declarándola contratista incumplida por: energía no era puesta en punto de
interconexión cuando era necesaria y le asigna multas.

Tal como se ha expresado en esta defensa, el tribunal arbitral carece de competencia toda vez
la cláusula presentada es diminuta, y aun así fuese el evento de que lo sea, no existe
fundamentación jurídica que sostenga la pretensión de Bon Jovi, puesto que la terminación
unilateral del contrato planteada por la República de Aerosmith se hizo con apego a la ley.

Es preciso recordar que el marco del derecho administrativo y contratación pública acoge las
denominadas cláusulas exorbitantes, que consisten en atribuciones exclusivas del poder
público, tal como lo ha expresado la Corte Colombiana en su sentencia este tipo de cláusulas
no son sinónimo de discrecionalidad ni mucho menos arbitrariedad, sino una facultad de la
administracion en virtud del interes general.
Podemos mencionar entre este tipo de cláusulas la terminación anticipada y unilateral del
contrato prevista el el Art. 94 de la Ley, de las multas obligatorias en el Art 71 y de la
interpretación de los contratos en el Art. 5.

Con respecto a este ultimo artículo, LEY ORGÁNICA DEL SISTEMA NACIONAL DE
CONTRATACIÓN PÚBLICA indica que: Los procedimientos y los contratos sometidos a esta Ley
se interpretarán y ejecutarán tomando en cuenta la necesidad de precautelar los intereses
públicos y la debida ejecución del contrato.

ALEGA NO HABER SUSPENSIÓN DE LAS ACTIVIDADES DE LA EMPRESA