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1. ANTECEDENTE
“Nos dirigimos a usted, (…) con la finalidad de solicitar la emisión de opinión con
carácter vinculante sobre el elemento constitutivo Perjuicio económico para la
identificación de la presunta responsabilidad civil, identificada en la observación
“La Sub Intendencia de Resolución 3 de la Intendencia de Lima Metropolitana
dilató procedimientos administrativos sancionadores del sistema de
inspección del trabajo, permitiendo que prescriba la facultad de la entidad para
determinar la existencia de infracciones en materia socio laboral e imponer
sanciones, afectando el servicio público de inspección del trabajo, generando
además un presunto perjuicio económico por S/ 43 004,50 (Cuarenta y tres mil
cuatro con 50/100) por concepto de multas dejadas de percibir”, resultante de la
auditoría de cumplimiento al Procedimiento Administrativo Sancionadora derivado de
la Fiscalización del Cumplimiento de las Normas Sociolaborales y de Seguridad y
Salud en el Trabajo, período: 1 de enero de 2019 al 31 de diciembre de 2020, que
nos encontramos realizando a la Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral
– SUNAFIL.” (El resaltado es nuestro.)
2. ANÁLISIS
2.5. Cabe precisar que, de acuerdo al numeral 6.3 del citado Procedimiento se ha
precisado que la opinión con carácter vinculante emitida por la Subgerencia de
Normatividad en Control Gubernamental:
1
Subgerencia de Normatividad en Control Gubernamental.
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República, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 de D.S. 070-2013-PCM y la Tercera Disposición Complementaria
Final del D.S. 026- 2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas
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Carrillo 114 - Jesús de11,
María Lima la Lima
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código de
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2.6. Considerando lo anterior, es de indicar que de acuerdo al numeral 6.4 del
Procedimiento PR-ACCJ01, la Subgerencia de Normatividad en Control
Gubernamental tiene seis (6) días hábiles para emitir la opinión con carácter
vinculante solicitada por la Comisión Auditora o Comisión de Control, contados
desde el día siguiente hábil de recibida o subsanada la solicitud.
2.10. De acuerdo al Informe Técnico Legal elaborado y remitido por la Comisión Auditora
del OCI de SUNAFIL, que se adjuntó a la Carta S/N - Solicitud de Comisión
Auditora de fecha 16 de diciembre de 2021 vinculado a la observación “La Sub
Intendencia de Resolución 3 de la Intendencia de Lima Metropolitana dilató
procedimientos administrativos sancionadores del sistema de inspección del
trabajo, permitiendo que prescriba la facultad de la entidad para determinar la
existencia de infracciones en materia socio laboral e imponer sanciones, afectando
el servicio público de inspección del trabajo, generando además un presunto
perjuicio económico por S/ 43 004,50 (Cuarenta y tres mil cuatro con 50/100) por
concepto de multas dejadas de percibir”; se ha descrito de manera breve y
secuencial los hechos referidos a los Expedientes Sancionadores N° 3421-2015-
SUNAFIL/ILM/SIRE3 y N° 2973-2015-SUNAFIL/ILM/SIRE3 que dieron lugar a la
citada observación, precisando las fechas en que sucedieron los acontecimientos.
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“(…) ahora bien, respecto al presunto perjuicio económico consideramos
debido a que la Sub Intendencia de Resolución 3, mediante Resolución de Sub
Intendencia n.° 503-2018-SUNAFIL/ILM/SIRE3, de 3 de setiembre del 2018
determino sancionar al sujeto inspeccionado con la imposición de una multa
ascendente a S/ 21 560,00 (Veintiún Mil Quinientos Sesenta con 00/100
soles), Resolución de Sub Intendencia n.° 228-2018-SUNAFIL/ILM/SIRE3 de 7
de mayo 2018, determino sancionar al sujeto inspeccionado con imposición de
una multa ascendente a S/ 21 444,50 (Veintiún Mil Cuatrocientos cuarenta y
cuatro con 50/100 soles).
2.12. La Comisión Auditora concluye en su Informe Técnico Legal que: ”El motivo de la
presente consulta radica en la duda al interior de la Comisión Auditora, respecto a
la determinación de la existencia de un perjuicio económico cierto, real y
efectivo, toda vez que habiendo operado la prescripción, la interposición de la
multa nunca llego a concretarse”. (El resaltado es nuestro).
2.14. La Novena Disposición Final de la Ley N° 27785, Ley Orgánica del Sistema
Nacional de Control y de la Contraloría General de la República, define la
Responsabilidad Civil como:
“Es aquella en la que incurren los servidores y funcionarios públicos, que por su
acción u omisión, en el ejercicio de sus funciones, hayan ocasionado un daño
económico a su Entidad o al Estado. Es necesario que el daño económico sea
ocasionado incumpliendo el funcionario o servidor público sus funciones, por
dolo o culpa, sea ésta inexcusable o leve. La obligación del resarcimiento a la
Entidad o al Estado es de carácter contractual y solidaria, y la acción
correspondiente prescribe a los diez (10) años de ocurridos los hechos que
generan el daño económico.”
2.16. Los elementos constitutivos de la responsabilidad civil en el marco del ejercicio del
control gubernamental son:
2
Señalamiento y Determinación de Responsabilidades de Funcionarios Públicos y Control Gubernamental.
Orientaciones y Materiales de Enseñanza. Publicado por: Cooperación Alemana, implementada por la Deutsch
Gesellschaftfür InternationaleZusammenarbeit (GIZ) GmbH .Julio 2016. Pág. 139.
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- Relación funcional.
- Conducta antijurídica.
- Factor de atribución
- Relación de causalidad.
- Perjuicio económico o daño patrimonial.
2.17. Es de precisar que de acuerdo al numeral 6.3 del Procedimiento PR-ACCJ01, para
la evaluación de la solicitud para la emisión de opinión con carácter vinculante en
donde se determine, por su complejidad o especialidad, la necesidad de contar con
personal especialista, la Gerencia de Asesoría Jurídica y Normatividad en Control
Gubernamental, en atención al pedido formulado por la Subgerencia de
Normatividad en Control Gubernamental, podrá solicitar a los órganos o unidades
orgánicas de la CGR la asignación temporal de dicho personal, para las actividades
de evaluación correspondiente en el plazo previsto.
“Javier Tamayo Jaramillo4, jurista colombiano, define el daño civil señalando que es
el menoscabo a las facultades jurídicas que tiene una persona para disfrutar de un
bien patrimonial o extra patrimonial. Agrega que ese daño es indemnizable cuando
en forma ilícita es causado por alguien diferente a la víctima.
El autor peruano Juan Espinoza Espinoza 5 señala que el daño no puede ser
entendido solo como lesión de un interés protegido, por cuanto ello resulta
equivoco y sustancialmente impreciso: el daño incide más bien en las
consecuencias, aquellos efectos (negativos) que derivan de la lesión del interés
protegido.
3
El mencionado colaborador es el abogado Jorge Alfredo León Flores.
4
Tamayo Jaramillo, Javier; “De la responsabilidad civil”; Tomo II; Editorial TEMIS-1990; pag.5.
5 Espinoza Espinoza, Juan; “Derecho de la Responsabilidad Civil”; Editorial Gaceta Jurídica S.A, Segunda Edición
Las características del daño no están precisadas en nuestro Código Civil vigente, ni
lo han estado en los anteriores. La Doctrina nos plantea algunas características del
Daño, tales como: que el mismo debe ser originado por una conducta ilícita o
antijuridica, que debe ser real, ser cierto, ser efectivo, ser indubitable, etc.
En mi opinión para que sea resarcible el Daño, es lógico y natural que deba ser
producido u ocasionado por una conducta ilícita o antijuridica, por cuanto si el
sujeto de derecho actuando “lícitamente” o legítimamente ocasiona un daño a su
Entidad o al Estado, no está obligado a resarcir ese perjuicio económico
ocasionado.
Debe ser “real”, por cuanto el daño debe tener existencia en la realidad, no puede
ser imaginario, ni hipotético, ni una probabilidad, ni potencial (no existe el perjuicio
económico potencial para la institución de la Responsabilidad Civil).
Debe ser “cierto” o “indubitable”, por cuanto se debe contar con elementos que
demuestren la certeza que el daño, en este caso el desmedro al patrimonio del
Estado, ya se ha producido.
Debe ser “efectivo” por cuanto se exige que las consecuencias negativas o
perjudiciales al patrimonio de la Entidad o del Estado por lo mínimo se hayan
empezado a manifestar, aun cuando puedan continuar durante un lapso de tiempo
futuro (lucro cesante).8
El daño debe ser cierto e indubitable; no es suficiente que sea inminente, tiene que
haberse concretado o empezado a concretarse.9
2.20. Por otro lado, con relación a la inexistencia de este elemento constitutivo de la
presunta responsabilidad civil, se le consultó si ello afecta la determinación de otros
elementos constitutivos.
6
León Flores, Jorge Alfredo; “La responsabilidad civil del funcionario público en el marco de la Ley del Sistema
Nacional de Control” en Revista “Gestión Pública; Editorial Caballero Bustamante; Abril de 2008; pág.C6.
7
Espinoza Espinoza, Juan; “Derecho de la Responsabilidad Civil”; Editorial Gaceta Jurídica S.A., Segunda Edición
Setiembre 2003; pag.179.
8
León Flores, Jorge Alfredo; “Anatomía del daño en la responsabilidad civil del funcionario público frente al Estado” en
Revista Gestión Pública y Desarrollo; Editorial Caballero Bustamante; Febrero de 2014; pág. E5.
9
León Flores, Jorge Alfredo; “La responsabilidad civil del funcionario público en el marco de la Ley del Sistema
Nacional de Control” en Revista “Gestión Pública; Editorial Caballero Bustamante; Abril de 2008; pág.C6.
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El especialista legal señaló que sí se afecta la determinación de otros elementos
constitutivos, por cuanto cada uno de ellos son elementos esenciales de la
responsabilidad civil, por lo que al faltar uno de los elementos constitutivos la
consecuencia sería que, no se configura la responsabilidad civil.
2.21. En tal contexto, podemos señalar que el daño como elemento constitutivo de la
presunta responsabilidad civil que identifica el Sistema Nacional de Control es el
perjuicio económico ocasionado por el funcionario o servidor público a su Entidad o
al Estado, en forma ilícita o antijuridica, es decir incumpliendo sus obligaciones
funcionales por acción o por omisión.
2.22. De acuerdo a la doctrina, se advierte que daño debe ser originado por una
conducta ilícita o antijurídica, y tiene las siguientes características:
• Debe ser “real”: por cuanto el daño debe tener existencia en la realidad, no
puede ser imaginario, ni hipotético, ni una probabilidad, ni potencial.
• Debe ser “cierto” o “indubitable”: por cuanto se debe contar con
elementos que demuestren la certeza que el daño, en este caso el
desmedro al patrimonio del Estado, ya se ha producido. No es suficiente
que el daño sea inminente, sino que tiene que haberse concretado o
empezado a concretarse.
• Debe ser “efectivo”: por cuanto se exige que las consecuencias negativas
o perjudiciales al patrimonio de la Entidad o del Estado por lo mínimo se
hayan empezado a manifestar, aun cuando puedan continuar durante un
lapso de tiempo futuro.
Cabe precisar que, estas características tienen que existir copulativamente, porque
son partes esenciales de un todo que es la institución jurídica de la
Responsabilidad Civil.
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3. CONCLUSIONES
3.2. El daño debe ser originado por una conducta ilícita o antijuridica, y tiene las
siguientes características:
• Debe ser “real”: por cuanto el daño debe tener existencia en la realidad, no
puede ser imaginario, ni hipotético, ni una probabilidad, ni potencial.
• Debe ser “cierto” o “indubitable”: por cuanto se debe contar con
elementos que demuestren la certeza que el daño, en este caso el
desmedro al patrimonio del Estado, ya se ha producido. No es suficiente
que el daño sea inminente, sino que tiene que haberse concretado o
empezado a concretarse.
• Debe ser “efectivo”: por cuanto se exige que las consecuencias negativas
o perjudiciales al patrimonio de la Entidad o del Estado por lo mínimo se
hayan empezado a manifestar, aun cuando puedan continuar durante un
lapso de tiempo futuro.
4. RECOMENDACIÓN
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