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· Autotutela- imposición unilateral de una decisión por la parte más fuerte. Como
regla general está prohibida se recoge en Art 455 CP, pero existen excepciones
licitas para casos concretos un posible proceso posterior se declare solicitado.
· Autocomposición- solución al conflicto mediante acuerdo de los interesados; se
denomina transacción Art 1809 del CC. Puede intervenir un tercero “inter partes”
(conciliación/mediación).
· En materia civil encontramos, como manifestaciones, el intento de conciliación
antes de inicio de proceso o duración el mismo (con valor de titulo ejecutivos) y
la mediación familiar.
· Heterocomposición- solución al conflicto por un tercero imparcial “supra partes”
con autoridad para imponer su decisión.
- Arbitraje- árbitro nombrado por las partes en convenio arbitral; acuerdo de partes
cuyo fundamento es la autonomía de la voluntad; materia de derecho privado y
libre disposición de las partes
- Proceso jurisdiccional: Juez instituido por el estad; el sujeto lesionado formula
una petición de tutela Art 24.1 de CCE cualquier tipo de relaciones jurídicas.
– Los jueces pueden autoridad, potestad para imponer decisiones e imperium
potestad para hacer cumplir coactivamente las decisiones; los árbitros sólo tienen
autoridad.
VENTAJAS.
INCONVENIENTES.
1) Mayor coste- la vía judicial es más lenta, el arbitraje presenta mayor agilidad y
rapidez; esto supone el pago de los gastos de abogados y procurador (no
preceptivos) mas honorarios de los árbitros mas institución arbitra.
2) Solo hay una decisión sobre el fondo del asunto- la acción de anulación del
laudo ante el TSJ, sólo cabe por motivos formales. Solo permite revisar el fondo
de la decisión de los árbitros por motivos de orden público (vulneración de
derechos fundamentales): si el árbitro se equivoca por algún motivo que no sea de
orden público no hay forma de atacar su decisión.
CONCLUSIONES:
Hay una progresiva ampliación del ámbito de aplicación práctica del arbitraje. Es una
institucionalización alta.
TEMA 2. ARBITRAJE Y PROCESO JURISDICCIONAL.
1) Una de las partes intenta desentenderse del convenio e interponer demanda ante
los tribunales civiles- proceso civil- parte demandada- declinatoria de arbitraje.
2) Una de las partes inicia las actuaciones dirigidas a la constitución del tribunal
arbitral y el desarrollo del arbitraje- procedimiento arbitral- laudo:
B) CONCEPTO DE ARBITRAJE:
· Causa: la existencia de una controversia: Art 9.1 LA: “controversia que hayan
surgido o puedan surgir respecto de una determinada relación jurídica.”
· Elemento característico. La controversia se resuelve por un tercero no por el
juez: su decisión tiene la misma eficacia que la sentencia judicial, aunque precise
de la potestad de los órganos judiciales para su ejecución. “jurisdicción privada/
equivalente a jurisdiccional TC.”
· Justificación: la autonomía de la voluntad de las partes.
- STC 73/1996: constituye la esencia y el fundamento de la institución arbitral, por
cuanto el árbitro conlleva la exclusión de la vía judicial.
- Es el hilo conductor del arbitraje: le da origen y lo informa a lo largo del
procedimiento, siendo escasas las normas de carácter imperativo.
ATC 259/ 1993: el arbitraje sólo llega hasta donde alcanza la libertad, quedan
extramuros de su ámbito aquellas cuestiones sobre las cuales los interesados carezcan
de poder de disposición.
- Carácter facultativo del arbitraje: elección por las partes libremente y de mutuo
acuerdo- no cabe el arbitraje impuesto forzosamente por la ley.
DOCTRINA.
1) LA TEORÍA CONTRACTUALISTA.
2) LA TEORÍA JURISDICCIONALISTA.
· Aunque EL origen del arbitraje esta en la voluntad de las partes, es una institución
fuerza jurisdiccional dadas los efectos que la ley atribuye al laudo: cosa juzgada y
eficacia ejecutiva.
· A su alcance jurídica rebasa el poder dispositivo de las partes, Nemo acet quod
non habet.
· Solo puede atribuirlas al Estado- previa exclusión de su propia jurisdicción.
JURISPRUDENCIA.
· Los árbitros no pueden conceder todas las clases de tutela que peden obtenerse de
los Tribunales.
A. TUTELA DECLARATIVA.
B. TUTELA EJECUTIVA.
A. TUTELA DECLARATIVA.
Declarativa de condena.
B. TUTELA EJECUTIVA.
* Realización forzosa de la presentación reconocida en un título ejecutivo ( función
de hacer ejecutar lo juzgado)
* Son títulos ejecutivas:
- sentencia declarativa de condena.
- otros documentos a las que la ley reconoce esta eficacia.
Ej.: la escritura pública de préstamo hipotecario.
C. TUTELA CAUTELAR.
* Instrumental respecto a las tutelas declarativas y ejecutivas asegura la eficacia de
sus resultados que podría ponerse en peligro por la duración del proceso o la conducta
del demandante.
* medidas cautelares:
Ej.: la anotación preventiva del embargo.
Clases de tutela que puedan conceder los árbitros:
· Instrumental declarativa (constitutiva necesaria: derechos no dispositivos)
TC: el arbitro es un “equivalente jurisdiccional”
Laudo = sentencia: cosa juzgada y fuerza ejecutiva.
Laudo: ejecución + los tribunales- “imperium”
· Tutela cautelar
- adopción de la medida cautelar: juez o árbitro (novedad LA 2003)
- ejecución: juez.
El hecho de que un asunto se reserve mediante arbitraje no excluye totalmente la
intervención de los órganos jurisdiccionales.
- Cooperación: nombramiento de los árbitros, asistencia en la práctica de la prueba,
medidas cautelares, ejecución del laudo.
– Control: acción de anulación del laudo: revisión exequatur de laudos extranjeras.
Mecanismo para atacar las sentencias firmes: por alguna causa como el dolo,
marginación de alguna de las partes.
Mecanismo de homologación de los laudos dictados en arbitraje fuera de España
cuando dicho laudo necesita ser reconocido por España.
La reforma de la LA.
- Ley 11/2011 de 20 de mayo, de reforma de la Ley 60/2003, de Arbitraje y de
regulación del arbitraje institucional en la Administración general del Estado.
-LO 5/2011 de 20 de mayo, complementaria de la anterior, para la modificación de la
LOPJ.
Razón de ser:
* impulso a los sistemas alternativos de resolución de conflictos.
* dotar de mayor seguridad y confianza a esta institución- acrecentamiento de
arbiraje, sobre todo desde el plano internacional.
Principales modificaciones.
a. reasignación de funciones judiciales en el arbitraje- Sala de lo Civil y Penal del
TSJ- mayor unificación de critrerios.
b. aclaración del arbitraje estatutario en las sociedades de capital, nuevos arts 11 bis y
11 ter LA.
c. aumento de la seguridad y eficacia de los procedimientos arbitrales:
- fortalecimiento del papel de las instituciones arbitrales, art 14 LA.
- ampliación del abanico de profesionales que pueden intervenir como árbitros, art 15
LA.
- exigencia de seguro de responsabilidadd civil a los árbitros, art 21 LA.
- posibilidad de utilizar la lengua propia por las partes, testigos y peritos, y por
cualquier tercero qeu intervenga en el procedimiento arbitral, art 28 LA.
- posibilidad de solicitar de medidas cautelares con anterioridad a las actuaciones
arbitrales, art 722 LEC.
* Ley Modelo- art. 4 LA: carácter dispositivo de la mayoría de las norams de la LA:
sólo se palican si las partes no han decidido una regulación diferente
* la utonomía de la voluntad es la ley fundamental del arbitraje.
* regla 1º: art 4.a: se extiende a autorizar a un tercero, incluida la institución arbitral,
a que adopte las decisiones qeu la ley deja a la facultad de las partes,
fortalecimiiento de las instituciones arbitrales.
-- excepción: art 34 LA: temas de fondo.
-- elección entre arbitraje de derecho/ de equidad.
-- elección de las normas jurídicas conforme a las que los árbitros han de resolver la
controversia. N.o. si las partes no las indican, los árbitros las que estimen
apropiadas.
* regla 2º: art 4.b: se entiende que integran el contenido del convenio arbitral y
cualquier otro acuerdo de las partes las disposiciones de reglamento arbitral al que
las partes se hayan sometido.
*regla 3º. interpretación del procedimiento arbitral: art 4.c cuando una disposición
de esta ley se refiere a la demanda, se aplicará también a la reconvención y
cuando se refiera a la contestación se aplicará a si mismo la contestación a la
reconvención.
- Excepciones: conclusiones de las actuaciones arbitrales.
- art 31a LA por la no presentación de la demanda en plazo.
– ar 38.2 ) LA: por el desistimiento del demandante.
C) CLASES DE ARBITRAJE
A. por su origen.
- contractual: regla general: convenio de las partes.
- testamental: art 10 LA: se origina por la sola voluntad del testador para solucionar
las diferencias que puedan surgir entre "herederos forzosos o legatarios" sobre
cuestiones relativas a la distribución o administración de la herencia.
B. En función de la designación de los árbitros y de la administración del
arbitro.
* ad hoc: las partes designan directamente a los árbitros.
* instituciones: las partes encomiendan la designación de los árbitros y su
administración a determinadas corporaciones, entidades públicas y asociaciones
que crean cortes permanetes del arbitraje.
C. En función del modo de decisión de la cuestión litigiosa.
La voluntad de las partes- critario preferente en la determinación de la normativa
aplicable al fondo de la controversia, art 34.1 LA elección entre:
* arbitraje de derecho: las ventajas = proceso jurisdiccional.
* arbitraje de equidad: el leal saber y entender de arbitraje.
-art 32CC la equidad deberá ponderarse en la aplicación de las normas.
- fomentadas del arbitro para decidir con libre criterio fundamentadas empleando
términos flexibles, ST 3/02/1988.
- no equivale a discrecionalidad absoluta: lo que se permite a los arbitros es la
posibilidad de evadirse con ciertas limitaciones del mandato del arbitro jurídico.
Ellos se corresponde con el concepto tradicional de equidad superador y
complementador del concpeto de ley para una mayor aproximación al logro de
una decisión justa para el caso concreto que la ley por su generalidad podriamos
alcanzar, ST 30/05/1987.
- Es aplicable a estos laudos requisito general de motivación del laudo, art 37.4 LA
referncia Ley 11/2011 suprime la posibilidad de exclusión por posibilidad de las
partes.
* El árbitro de derecho y el de equidad se regulan de una manera indistinta en la LA
aunque el segundo facilita una mayor simplicidad formal.
* LA 2003- ley modelo- preferencia por el árbitro de derecho, art 34.1 LA: los
árbitros solo decidirán en equidad si las partes les han autorizado expresamente
para ello.
- presunción a favor del árbitro de derecho.
D) ESPACIO EN QUE SE DESARROLLA.
1º EL CONVENIO ARBITRAL.
* es el fundamento y el límite del arbitraje.
* es un contrato en cuya virtud las partes someten a arbitraje todas o algunas de las
cuestiones de las cuestiones litigiosas surgidas o que puedan surgir en materias de
su libre disposición conforme a derecho.
*Materias objeto del convenio arbitral en el arbitraje regulado en la LA.
- la LA comprende los arbitrajes de derecho privado, derecho civil y mercantil que
tienen por objeto controversias sobre materias de libre disposición conforme a
derecho, art 2.1.
-motivos de anulación del laudo: que el convenio arbitral no existe o no es válido, art
41.1 LA; qeu los árbitros hayan resuelto sobre cuestiones no susceptibles de
arbitraje, art 41.1 LA.
* inexistencia de una enumeración legal de materias.
* la arbitrabilidad de una controversia coincide con la disponibilidad de su objeto.
materias arbitrables igual a materias disponibles.
Se excluyen:
A) las cuestiones sobre materias reguladas por normas de derecho necesario.
* estado civil y condición de las personas, capacidad, matrimonio, filiación y
menores, excepto de las cuestiones patrimoniales que se derivan de ellas, SAP
Sevilla 29/03/2001: disolución del régimen económico matrimonial.
* protección civil de los derechos fundamentales y libertades públicas.
* criterio indicativo: cabe arbitraje si se admite la renuncia o transacción; si se
fometa la autocomposición.
ejemplo: art 151 CC: no es renunciable ni transmisible a un tercero el derecho a los
alimetnos.
* supuestos dudosos resueltos afirmativamente:
- sociedades- regulación expresa por Ley 11/2011, de 20 de mayo, de reforma de la
LA.
- contratos de arrendamientos urbanos.
- propiedad horizontal, salvo cuestiones de derecho necesario.
B) las cuestiones sobre materias inseparablemente unidas a otras sobre las que
las partes no tengan poder de disposición, art 2.1b de LA de 1988.
* interpretación jurisprudencial de los casos dudosos.
• la arbitrabilidad de la acción civil derivada del delito.
C) las cuestiones sobre las que haya recaído resolución judicial firme, sobre el
fondo, salvo los aspectos derivados de su ejecución, art 2.1a LA de 1988.
* cabe arbitraje.
- en controversias sobre las que no hay sentencias firme, recurso de apelación o
casación, no cabe si se ha ejercitado la acción de revisión frente a sentencia firme.
- respecto de los aspectos derivados de la ejecución: cuestiones declarativas:
liquidación de daños y perjuicios: rendición de cuesntas de una administración.
* no cabe arbitraje respecto de cuestión resuelta por el laudo definitivo- efecto
negativo de la cosa juzgada material.
1- Requisitos del convenio arbitral.
* punto de partida: convenio arbitral- contrato al qeu se aplican las normas generales
de los contratos en lo no previsto específicamente en la LA, EM III.
• su falta puede provocar la inexistencia o invalidez del convenio arbitral: motivo
de anulación del laudo, art 41.1a LA.
A. Requisitos subjetivos.
a- el consentimiento de los contratantes.
- art 9.1 LA: el convenio, deberá expresar la voluntad de las partes de someter a
arbitraje...
- es aplicable la doctrina de los vicios de consentimiento: art 1265 y ss CC, es nulo el
consentimiento prestado por error, violencia, intimidación o dolo.
* los vicios pueden ser autónomos o los mismos que afecten al contrato principal que
contiene una cláusula arbitral.
- forma de presentación del consentimiento- requisitos formales.
b) La capacidad de los contratantes.
- rigen las reglas generales de los contratos: la capacidad para someter a arbitraje es la
capacidad general de obrar, art 322 CC, carecen de ellas los menores e
incapacitados, art, 1263.
* Supuestos de representación legal.
- tutor: autorización judicial para someter a arbitraje cuestiones en las que el tutelado
está interesado, art 271.3 Cc.
- padres que ostentan la patria potestad: aplicación del art 166 CC autorización judical
para renunciar a los derechos que los hijos sean titulares, enajenar o gravar sus
bienes inmuebles, objetos preciosos o bienes moviliarios.
* intervención de representantes voluntarios: art 1713.2 CC, exige mandato expreso o
especial.
El mandato para transigir, llegar a un acuerdo, no comprende el mandato para
celebrar el convenio arbitral.
– celebración de convenios arbitrales por personas jurídcias art 38.1 CC: puedan
adquirir y ejercitar acciones conforme a las leyes y a las reglas de su constitución.
B. Requisítos Objetivos.
art 9.1 LA: el Convenio deberá precisar:
1º La relación jurídica de la que derivan las controversias, contractual o no, personal
o familiares, real o obligacional, societaria, etc.
para evitar una renuncia general al derecho a la tutela judical efectiva.
para saber si la materia es arbitrable.
2º La Controversia.
Convenio arbitral "ex ante" quedan sometidas a arbitraje todas las controversias
derivadas de la relación jurídico salvo exclusión expresa.
Convenio arbitral "ex post" delimita la controversia que origina la celebración del
convenio.
C. Requisitos Formales.
EM (III) LA: reforzamiento del criterio antiformalista.
1º Regla básica: la constancia por escrito.
art 9.3 LA: "documento firmado por las partes" medias equivalentes al documento
único: "intercambio de cartas", telegramas, fax u otros medios telecomunicaciones
que dejen constancia del acuerdo (convenio arbitral electrónico).
* Se considerará cumplido este requisito cuando el convenio arbitral conste y sea
accesible para su ulterior consulta en soporte electrónico, óptico o de otro tipo:
vídeo, cinta magnetofónica...
-- posibilidad de convenio no escritos.
2º Distintas posibilidades.
a) claúsulas de un contrato o acuerdo independiente, art 9.1. LA.
Cláusulas de carácter autónomo e independiente, art 22.1 LA: principio de
separabilidad del Convenio arbitral: la nulidad del contrato principal no siempre
va a conservar del convenio arbitra.
- Unica controversia arbitrable: nulidad o vlaidez del contrato principal.
Acuerdo independiente: controversias con origen no contractual, daños causados por
accidente, indemnización derivada de la ruptura de los tratos preliminares.
b) Convenio arbitral convenido en contrato de adhesión.
art 9.2 LA: la validez de dicho convenio y su interpretación se regirá por lo dispuesto
en las normas aplicables a este tipo de contrato.
- remisión: Ley 7/1998 de 13 de Abril, General de Condiciones Generales de la
Contratación.
-- Las cláusulas predispuestas cuya incorporación sea impuesta por una de las partes,
habiendo sido redactadas con la finalidad de ser incorporadas a una pluralidad de
contratos, art. 1.
- requisitos de validez, art 5.
-- firma de todos los contratantes.
-- información expresa qeu les permite conocer todas las cláusulas o condiciones
generales del contrato.
-- redacción ajustandose a los criterios de transparencia, laridad, concreción y
sencillez.
regals específicas: consumidores y usuarios: arbitraje de consumo, art 57 Ley General
para la defensa de los Consumidores y Usuarios, RD Legislativo 1/2007, de 16 de
Noviembre, sistema arbitral de consumo: Real Decreto 231/2008 15 Febrero.
Art 57.4 LGDCU: los convenios arbitrales con los consumidores distintos del
arbitraje de consumo previsto en este artículo, sólo podrán pactarse una vez
surgido el conflicto material o controversia entre las partes del contrato, salvo que
se trate de creado por normas legales o reglamento, para un sector o un supuesto
específico, los convenios arbitrales pactados contraviniendo esta norma serán
nulos.
C. El Convenio arbitral por referencia.
* art 9.4 LA "se considerará incorporada al acuerdo entre las partes el convenio
arbitral que conste en un documetno al que estas se hayan remitido"
* pluralidad de acuerdos contractuales entre las partes.
* remisión a las claúsulas o condiciones generales de un contrato utilizado
habitualmete.
D. Posible admisión tácita del arbitraje, art 9.5 LA "se considerará que hay convenio
arbitral cuando en un intercambio de escritos de demanda y contestación su
existencia sea firmada por una parte y no negada por la otra"
EM LA: "la voluntad de las partes sobre la existencia del convenio arbitral se
superpone a los requisitos de forma"
A) EL ARBITRAJE INSTITUCIONAL.