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RESOLUCIÓN Nº 001144-2019-SERVIR/TSC-Segunda Sala
MIRANDA HURTADO
Guillermo Julio FAU
20477906461 hard
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SALVATIERRA COMBINA
EXPEDIENTE : 1509-2019-SERVIR/TSC
Rolando FAU
20477906461 soft IMPUGNANTE : BEATRIZ ALMONACID NAVARRO
ENTIDAD : HOSPITAL NACIONAL DOS DE MAYO
RÉGIMEN : DECRETO LEGISLATIVO Nº 276
MATERIA : RÉGIMEN DISCIPLINARIO
SUSPENSIÓN POR TREINTA (30) DÍAS SIN GOCE DE
REMUNERACIONES
ANTECEDENTES
1
Ley Nº 30057 – Ley del Servicio Civil
“Artículo 85º. Faltas de carácter disciplinario
Son faltas de carácter disciplinario que, según su gravedad, pueden ser sancionadas con suspensión
temporal o con destitución, previo proceso administrativo:
(…)
1
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
j) Las ausencias injustificadas por más de tres (3) días consecutivos o por más de cinco (5) días no
consecutivos en un período de treinta (30) días calendario, o más de quince (15) días no consecutivos
en un período de ciento ochenta días (180) calendario... (…)”.
2
Notificada a la impugnante el 23 de agosto de 2018.
3
Notificada a la impugnante el 28 de noviembre de 2018.
2
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
4
Directiva Administrativa Nº 02-DEP-92
“5.1.8 La inasistencia injustificada o el abandono a una Guardia Hospitalaria y/o turno señalado en el
numeral 7.3 de la presente Directiva, es falta grave de carácter disciplinario, que según su gravedad
puede llegar a la destitución previo Proceso Administrativo Disciplinario, de esta conformidad con el
Art. 10º del DS 027-84-SA, Esta falta es mucho más grave si se producen en días Domingos y Feriados”.
5
Reglamento de Administración de Guardias Hospitalarias para el Personal Asistencial de los
Establecimientos del Ministerio de Salud aprobado por Resolución Ministerial Nº 573-92-SA/DM
“Título II
Artículo 3º.- Las Guardias Hospitalarias se clasifican como: Guardia Diurna, Nocturna y de Retén (…)
(…)
“Artículo 18º.- La Guardia Hospitalaria no realizada se considera como inasistencia equivalente a dos
días. Los descuentos que se produjeran por dichas inasistencias no tienen naturaleza disciplinaria, por
lo que no eximen de la respectiva sanción”.
3
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
6
Reglamento de Control de Asistencia y Permanencia del Personal del Ministerio de Salud aprobado
por Resolución Ministerial Nº 0132-92-SA-P modificada por Resolución Ministerial Nº 1205-
2006/MINSA
“Artículo 9º.- Todos los trabajadores y funcionarios hasta el Nivel F-4 inclusive tienen también la
obligación de cumplir con los horarios establecidos, concurrir puntualmente y registrar personalmente
su ingreso y salida del centro de trabajo, mediante los sistemas de control previstos para tal efecto”.
7
Reglamento de Control de Asistencia y Permanencia del Personal del Ministerio de Salud modificado
por Resolución Ministerial Nº 365-2014/MINSA
“Artículo 10º.- Para efectos del registro y control de asistencia en las Direcciones de Salud, Direcciones
de Redes de Salud, Hospitales e Institutos Especializados, los funcionarios, directivos y servidores
asistenciales y administrativos, utilizarán obligatoriamente el sistema electrónico, a través de Reloj
biométrico que permita el registro por huella digital, facial y/o retina. En caso de no registrar su
asistencia en dicho sistema se considerará como inasistencia injustificada y será pasible a los
descuentos de Ley, bajo responsabilidad funcional y administrativa”.
8
Reglamento de Control de Asistencia y Permanencia del Personal del Ministerio de Salud aprobado
por la Resolución Ministerial Nº 0132-92-SA-P y modificado por el artículo 2º de la Resolución
Ministerial Nº 542-2006/MINSA
“Artículo 17º.- Se considera inasistencia:
- INJUSTIFICADA
a) La no concurrencia al Centro de Trabajo sin causa justificada;
(…)
c) La omisión del marcado de la tarjeta de control o del registro magnético del Control de Asistencia al
ingresar y/o salir del Centro de Trabajo;
d) El ingreso al Centro de Trabajo que exceda el máximo tiempo establecido como tardanza”.
4
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
9
Notificada a la impugnante el 13 de marzo de 2019.
5
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
ANÁLISIS
12. De conformidad con el artículo 17º del Decreto Legislativo Nº 102310, modificado
por la Centésima Tercera Disposición Complementaria Final la Ley Nº 29951 - Ley
del Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 201311, el Tribunal tiene por
función la resolución de controversias individuales que se susciten al interior del
Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, en las materias: acceso
al servicio civil, evaluación y progresión en la carrera, régimen disciplinario y
terminación de la relación de trabajo; siendo la última instancia administrativa.
10
Decreto Legislativo Nº 1023 - Decreto Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil,
Rectora del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos
“Artículo 17º.- Tribunal del Servicio Civil
El Tribunal del Servicio Civil - el Tribunal, en lo sucesivo - es un órgano integrante de la Autoridad que
tiene por función la resolución de controversias individuales que se susciten al interior del Sistema.
El Tribunal es un órgano con independencia técnica para resolver en las materias de su competencia.
Conoce recursos de apelación en materia de:
a) Acceso al servicio civil;
b) Pago de retribuciones;
c) Evaluación y progresión en la carrera;
d) Régimen disciplinario; y,
e) Terminación de la relación de trabajo.
El Tribunal constituye última instancia administrativa. Sus resoluciones podrán ser impugnadas
únicamente ante la Corte Superior a través de la acción contencioso administrativa.
Por decreto supremo refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros, previa opinión favorable
de la Autoridad, se aprobarán las normas de procedimiento del Tribunal”.
11
Ley Nº 29951 - Ley del Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 2013
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS FINALES
“CENTÉSIMA TERCERA.- Deróguese el literal b) del artículo 17 del Decreto Legislativo Nº 1023, Decreto
Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil, rectora del Sistema Administrativo de
Gestión de Recursos Humanos”.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
14. Por tal razón, al ser el Tribunal el único órgano que resuelve la segunda y última
instancia administrativa en vía de apelación en las materias de acceso al servicio
civil, evaluación y progresión en la carrera, régimen disciplinario y terminación de
la relación de trabajo, con la resolución del presente caso asume dicha
competencia, pudiendo ser sus resoluciones impugnadas solamente ante el Poder
Judicial.
15. En ese sentido, considerando que es deber de todo órgano decisor, en cautela del
debido procedimiento, resolver la controversia puesta a su conocimiento según el
mérito de lo actuado; y, habiéndose procedido a la admisión del recurso de
apelación y valoración de los documentos y actuaciones que obran en el
expediente, corresponde en esta etapa efectuar el análisis jurídico del recurso de
apelación.
16. Mediante la Ley Nº 30057 - Ley del Servicio Civil, publicada el 4 de julio de 2013 en
el Diario Oficial “El Peruano”, se aprobó un nuevo régimen del servicio civil para
las personas que prestan servicios en las Entidades públicas del Estado y aquellas
que se encuentran encargadas de su gestión, con la finalidad de alcanzar mayores
niveles de eficacia y eficiencia, así como prestar efectivamente servicios de calidad
a la ciudadanía, promoviendo además el desarrollo de las personas que lo
integran.
12
Publicada en el Diario Oficial El Peruano el 17 de agosto de 2010.
7
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
del Servicio Civil13, serían aplicables una vez que entre en vigencia la norma
reglamentaria sobre la materia14.
18. Es así que, el 13 de junio de 2014, se publicó en el Diario Oficial “El Peruano” el
Reglamento General de la Ley del Servicio Civil, aprobado por Decreto Supremo Nº
040-2014-PCM, en cuya Undécima Disposición Complementaria Transitoria15 se
estableció que el título correspondiente al régimen disciplinario y procedimiento
sancionador entraría en vigencia a los tres (3) meses de su publicación, es decir, a
partir del 14 de septiembre de 2014.
19. En ese sentido, a partir del 14 de septiembre de 2014, resultan aplicables las
disposiciones establecidas en el Título V de la Ley del Servicio Civil y el Título VI del
Libro I de su Reglamento General, entre los que se encontraban comprendidos
aquellos trabajadores sujetos bajo los regímenes de los Decretos Legislativos N os
276, 728 y 1057, estando excluidos sólo los funcionarios públicos que hayan sido
elegidos mediante elección popular, directa y universal, conforme lo establece el
artículo 90º del Reglamento General de la Ley del Servicio Civil16.
13
Ley Nº 30057 - Ley del Servicio Civil
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS FINALES
“NOVENA.- Vigencia de la Ley
a) (…) Las normas de esta ley sobre la capacitación y la evaluación del desempeño y el Título V,
referido al régimen disciplinario y procedimiento sancionador, se aplican una vez que entren en
vigencia las normas reglamentarias de dichas materias, con excepción de lo previsto en los artículos
17º y 18º de esta ley, que se aplican una vez que se emita la resolución de inicio del proceso de
implementación. (…)”.
14
Ley Nº 30057 - Ley del Servicio Civil
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS FINALES
“NOVENA.- Vigencia de la Ley
a) (…) Las normas de esta ley sobre la capacitación y la evaluación del desempeño y el Título V,
referido al régimen disciplinario y procedimiento sancionador, se aplican una vez que entren en
vigencia las normas reglamentarias de dichas materias, con excepción de lo previsto en los artículos
17º y 18º de esta ley, que se aplican una vez que se emita la resolución de inicio del proceso de
implementación. (…)”.
15
Reglamento General de la Ley Nº 30057, aprobado por el Decreto Supremo Nº 040-2014-PCM
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS TRANSITORIAS
“UNDÉCIMA.- Del régimen disciplinario
El título correspondiente al régimen disciplinario y procedimiento sancionador entra en vigencia a los
tres (3) meses de publicado el presente reglamento con el fin que las entidades adecuen internamente
al procedimiento.
Aquellos procedimientos disciplinarios que fueron instaurados con fecha anterior a la entrada en
vigencia del régimen disciplinario de la Ley 30057 se regirán por las normas por las cuales se les
imputó responsabilidad administrativa hasta su terminación en segunda instancia administrativa”.
16
Reglamento General de la Ley Nº 30057, aprobado por el Decreto Supremo Nº 040-2014-PCM
“Artículo 90º.- Ámbito de Aplicación
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
21. Por tanto, a partir del 14 de septiembre de 2014 resultan aplicables las normas
previstas en el Título V de la Ley del Servicio Civil y el Título VI del Libro I de su
Reglamento General, a todos los servidores y ex servidores comprendidos bajo los
regímenes laborales de los Decretos Legislativos Nos 276, 728 y 1057.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
24. En ese sentido, se debe concluir que a partir del 14 de septiembre de 2014 las
Entidades públicas con trabajadores sujetos a los regímenes regulados por el
Decreto Legislativo Nº 276, Decreto Legislativo Nº 728 y Decreto Legislativo
Nº 1057 deben aplicar las disposiciones, sobre materia disciplinaria, establecidas
en el Título V de la Ley del Servicio Civil y el Título VI del Libro I de su Reglamento
General, siguiendo las reglas procedimentales mencionadas en los numerales
precedentes.
27. De conformidad con el numeral 93.1 del artículo 93º del Reglamento General de la
Ley del Servicio Civil, la competencia para conducir el procedimiento
administrativo disciplinario y sancionar corresponde en primera instancia a:
11
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
28. Por otro lado, el artículo 99º del Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444 – Ley
del Procedimiento Administrativo General aprobado por Decreto Supremo Nº 004-
2019-JUS, en adelante TUO de la Ley Nº 27444, establece que:
“La autoridad que tenga facultad resolutiva o cuyas opiniones sobre el fondo del
procedimiento puedan influir en el sentido de la resolución, debe abstenerse de
participar en los asuntos cuya competencia le esté atribuida, en los siguientes
casos:
5. Cuando tuviere o hubiese tenido en los últimos doce (12) meses, relación de
servicio o de subordinación con cualquiera de los administrados o terceros
directamente interesados en el asunto, o si tuviera en proyecto una concertación
de negocios con alguna de las partes, aun cuando no se concrete posteriormente.
12
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
a) En caso que la autoridad integre un órgano colegiado, este último debe aceptar
o denegar la solicitud.
b) En caso que la autoridad sea un órgano unipersonal, su superior jerárquico debe
emitir una resolución aceptando o denegando la solicitud”.
19
GONZALEZ PÉREZ, Jesús. Comentarios a la Ley de Procedimiento Administrativo. Civitas, Madrid, 1988,
p. 179.
20
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General aprobado
por Decreto Supremo Nº 004-2019-JUS
TITULO PRELIMINAR
“Artículo IV.- Principios del procedimiento administrativo
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin
perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo:
(…)
1.5. Principio de imparcialidad.- Las autoridades administrativas actúan sin ninguna clase de
discriminación entre los administrados, otorgándoles tratamiento y tutela igualitarios frente al
procedimiento, resolviendo conforme al ordenamiento jurídico y con atención al interés general”.
21
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General aprobado
por Decreto Supremo Nº 004-2019-JUS
TITULO PRELIMINAR
“Artículo IV.- Principios del procedimiento administrativo
El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin
perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo:
(…)
1.2. Principio del debido procedimiento.- Los administrados gozan de los derechos y garantías
implícitos al debido procedimiento administrativo. Tales derechos y garantías comprenden, de modo
enunciativo mas no limitativo, los derechos a ser notificados; a acceder al expediente; a refutar los
13
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
31. Ahora bien, en el presente caso se observa que mediante Informe Nº 060-DE-
HNDM-2018, del 19 de febrero de 2018, la Jefatura del Departamento de
Enfermería (superior inmediato de la impugnante), solicitó abstenerse a actuar
como órgano instructor en el presente procedimiento disciplinario.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
36. Por los argumentos expuestos, se advierte que el acto administrativo contenido en
el Memorándum Nº 1954-2018-OI-DECC-HNDM y la Resolución Administrativa Nº
241-2019/DP/HNDM, mediante los cuales se inició procedimiento disciplinario y se
sancionó a la impugnante, respectivamente, han sido emitidos por las autoridades
competentes, debiendo desestimarse el argumento de la impugnante.
38. Al respecto, el artículo 94º de la Ley Nº 30057 establece que la competencia para
iniciar procedimientos administrativos disciplinarios contra los servidores civiles
decae en el plazo de tres (3) años contados a partir de la comisión de la falta y uno
(1) a partir de tomado conocimiento por la Oficina de Recursos Humanos de la
entidad, o la que haga de sus veces22.
39. Ahora bien, de los documentos que obran en el expediente se ha podido verificar
los siguientes:
22
Ley Nº 30057 – Ley del Servicio Civil
“Artículo 94º.- Prescripción
La competencia para iniciar procedimientos administrativos disciplinarios contra los servidores civiles
decae en el plazo de tres (3) años contados a partir de la comisión de la falta y uno (1) a partir de
tomado conocimiento por la oficina de recursos humanos, o de la que haga sus veces. (…)”.
15
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
40. Por esta razón, esta Sala considera necesario determinar si ante las circunstancias
antes descritas habría prescrito la potestad disciplinaria de la Entidad, no sin antes
recordar que, como ha sostenido el Tribunal Constitucional: "La figura jurídica de
la prescripción no puede constituir, en ningún caso, un mecanismo para proteger
jurídicamente la impunidad de las faltas que pudieran cometer los funcionarios o
servidores públicos, puesto que esta institución del derecho administrativo
sancionador no solo tiene la función de proteger al administrado frente a la
actuación sancionadora de la Administración, sino también, la de preservar que,
dentro de un plazo razonable, los funcionarios competentes cumplan, bajo
responsabilidad, con ejercer el poder de sanción de la administración contra
quienes pueden ser pasibles de un procedimiento administrativo disciplinario" 23.
42. Así las cosas, se tiene que con fecha 8 de febrero de 2018 se notificó a la
impugnante el Memorándum Nº 516-2018-DE-HNDM, a través del cual se inició
procedimiento disciplinario en su contra. Esta situación a criterio de esta Sala,
habría interrumpido el plazo de prescripción cuyo computo se inició el 14 de
marzo de 2017, pues como afirma el autor Zegarra Valdivia: para que la
interrupción del plazo de la prescripción se produzca, se requieren dos cosas: (i)
23
Sentencia recaída en el Expediente Nº 2775-2004-AA/TC, fundamento Tercero.
16
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
En ese mismo sentido, Morón Urbina, citando a Aguado I Cudola, al referirse a los
actos administrativos aptos para producir la interrupción de la prescripción, señala
que: "Ahora bien se requerirá que nos encontremos con actos que formen parte del
procedimiento sancionador en estricto, quedando excluidas aquellas actuaciones
previas que tienen por finalidad decidir si hay motivos para abrir el
correspondiente, según ha declarado una lúcida jurisprudencia"25.
Sobre esto último -el procedimiento recursal-, Morón Urbina ha afirmado que:
"Cada recurso administrativo produce un procedimiento recursal distinto, que son
los procedimientos administrativos de segundo grado a través de los cuales la
administración a instancia del administrado, procede a la revisión o reexamen de
sus decisiones anteriores, a fin de establecer la legalidad de lo actuado"26.
24
ZEGARRRA VALDIVIA, Diego. La figura de la prescripción en el ámbito administrativo sancionador y su
regulación en la Ley Nº 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General. En: Revista de Derecho
Administrativo Nº 9 año 5, Circulo de Derecho Administrativo. Diciembre 2010, p. 212
25
MORÓN URBINA, Juan Carlos. “Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General”.
Quinta Edición. Publicado por Gaceta Jurídica. Marzo 2006, p. 643.
26
MORÓN URBINA, Juan Carlos. Op. cit., p. 549.
17
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
45. Entonces, atendiendo a que este Tribunal, en virtud del numeral 1 del artículo 12º
del TUO de la Ley Nº 27444, dispuso que se inicie nuevamente el procedimiento
administrativo disciplinario; esta Sala considera que el plazo de prescripción, que
se vio interrumpido con la notificación del Memorándum Nº 516-2018-DE-HNDM
debe computarse nuevamente desde el momento en el que la Entidad se
encontraba en la posibilidad de ejercer su potestad sancionadora, es decir, a partir
del 29 de octubre de 2018, fecha en la cual el Tribunal notificó a la Entidad la
Resolución Nº 002155-2018-SERVIR/TSC-Primera Sala.
46. Así, se ha verificado que desde que la Entidad fue notificado con la Resolución Nº
002155-2018-SERVIR/TSC-Primera Sala, hasta el 28 de noviembre de 2018 fecha
de la notificación del Memorándum Nº 1954-2018-OI-DECC-HNDM, con la cual se
inició nuevamente procedimiento disciplinario al impugnante, ha transcurrido
treinta (30) días.
47. Este tiempo, sumado a lo que transcurrió desde que la Entidad tomó conocimiento
de los hechos hasta la notificación del Memorándum Nº 516-2018-DE-HNDM, no
supera el periodo de un (1) año establecido en el primer párrafo del artículo 94º
de la Ley Nº 30057.
49. El literal j) artículo 85º de la Ley Nº 30057 ha contemplado tres supuestos que
constituyen falta disciplinaria, relacionado con el cumplimiento del horario y la
jornada de trabajo, estos son:
50. Cabe indicar que las ausencias injustificadas a la que hace referencia la citada
disposición se relacionan con la ausencia total del servidor en un día de trabajo, es
decir, que no se haya presentado a laborar a lo largo del día, con lo que se marca
una diferencia con la falta prescrita en el literal n) del citado artículo 85º,
18
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
54. Incluso véase que “[n]uestra legislación considera tan importante el cumplimiento
del tiempo de trabajo que el trabajador no podría contestar la imputación
invocando con éxito su eficiencia o buen rendimiento, aunque sean comprobados,
cuando es acusado de absentismo o impuntualidad reiterados”27, con lo cual se
aprecia que incluso un trabajador que cumple con sus funciones de forma idónea,
y contribuye al cumplimiento de los fines y metas trazadas por su empleador,
puede ser pasible de sanción por incurrir en inasistencias injustificadas, toda vez
27
GARCIA MANRIQUE, Álvaro. Jornada de trabajo, horario de trabajo y sobretiempo. Gaceta Jurídica,
Lima, 2015, p. 80
19
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
55. En ese contexto, esta Sala estima que los criterios antes expuestos son
orientadores para determinar la forma de aplicación del literal j) del artículo 85º
de la Ley Nº 30057, de manera que cuando el servidor no se presenta a trabajar a
lo largo del día laboral, sin que medie una causa justificada, sea por un caso
fortuito o fuerza mayor, o cualquier otro motivo objetivo, se incurrirá en esta falta,
pues lo que se sanciona es la voluntad del servidor de no asistir a laborar.
56. El numeral 1.2 del artículo IV del Título Preliminar del TUO de la Ley Nº 27444,
reconoce a los administrados el goce de los derechos y garantías del debido
procedimiento administrativo, que comprende, de modo enunciativo mas no
limitativo, los derechos a ser notificados; a acceder al expediente; a refutar los
cargos imputados; a exponer argumentos y a presentar alegatos
complementarios; a ofrecer y a producir pruebas; a solicitar el uso de la palabra,
cuando corresponda; a obtener una decisión motivada, fundada en derecho,
emitida por autoridad competente, y en un plazo razonable; y, a impugnar las
decisiones que los afecten28.
28Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General,
aprobado por Decreto Supremo Nº 004-2019-JUS
“Artículo IV. Principios del procedimiento administrativo
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin
perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo:
1.1. (…)
1.2. Principio del debido procedimiento.- Los administrados gozan de los derechos y garantías
implícitos al debido procedimiento administrativo. Tales derechos y garantías comprenden, de modo
enunciativo mas no limitativo, los derechos a ser notificados; a acceder al expediente; a refutar los
cargos imputados; a exponer argumentos y a presentar alegatos complementarios; a ofrecer y a
producir pruebas; a solicitar el uso de la palabra, cuando corresponda; a obtener una decisión
motivada, fundada en derecho, emitida por autoridad competente, y en un plazo razonable; y, a
impugnar las decisiones que los afecten.
La institución del debido procedimiento administrativo se rige por los principios del Derecho
Administrativo. La regulación propia del Derecho Procesal es aplicable solo en cuanto sea compatible
con el régimen administrativo”.
20
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
59. Por su parte, el numeral 3 del artículo 139º de la Constitución Política del Perú
establece, como principio de la función jurisdiccional, la observancia del debido
proceso y la tutela jurisdiccional. Al respecto, el Tribunal Constitucional ha
señalado que estos principios “(…) no sólo se limitan a las formalidades propias de
un procedimiento judicial, sino que se extiende a los procedimientos
administrativos sancionatorios. En efecto, el debido proceso está concebido como
el cumplimiento de todas las garantías, requisitos y normas de orden público que
deben observarse en las instancias procesales de todos los procedimientos,
incluidos los administrativos, a fin de que las personas estén en condiciones de
defender adecuadamente sus derechos ante cualquier acto del Estado que pueda
afectarlos (…)”30.
29
RUBIO CORREA, Marcial. El Estado Peruano según la jurisprudencia del Tribunal Constitucional. Lima:
2006, Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú. p. 220.
30
Fundamento 2º de la sentencia emitida en el expediente Nº 02678-2004-AA/TC.
31
Fundamento 3º de la sentencia emitida en el expediente Nº 2659-2003-AA/TC.
21
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
62. Del mismo modo, el Tribunal Constitucional manifiesta que “(…) el derecho de
defensa consiste en la facultad de toda persona de contar con el tiempo y los
medios necesarios para ejercerlo en todo tipo de procesos, incluidos los
administrativos, lo cual implica, entre otras cosas, que sea informada con
anticipación de las actuaciones iniciadas en su contra” [Exp. Nº 0649-2002-AA/TC
FJ 4]”34.
63. Agrega el referido Tribunal que: “(…) queda clara la pertinente extrapolación de la
garantía del derecho de defensa en el ámbito administrativo sancionador y con ello
la exigencia de que al momento del inicio del procedimiento sancionador se
informe al sujeto pasivo de los cargos que se dirigen en su contra, información que
debe ser oportuna, cierta, explícita, precisa, clara y expresa con descripción
suficientemente detallada de los hechos considerados punibles que se imputan, la
infracción supuestamente cometida y la sanción a imponerse, todo ello con el
propósito de garantizar el derecho constitucional de defensa”35.
32
Fundamento 13º de la sentencia emitida en el expediente Nº 8605-2005-AA/TC.
33
Fundamento 14º de la sentencia emitida en el expediente Nº 8605-2005-AA/TC.
34
Fundamento 4º de la sentencia emitida en el expediente Nº 2659-2003-AA/TC.
35
Fundamento 14º de la sentencia emitida en el expediente Nº 02098-2010-PA/TC.
22
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
66. De modo que, por el principio de legalidad, las entidades deben prever de manera
clara qué conductas son ilícitas y sancionables, mientras que por el principio de
tipicidad, existe una obligación por parte de las entidades públicas, tanto al
momento de iniciar un procedimiento administrativo disciplinario, como al
momento de resolver la imposición de una sanción, de señalar de manera expresa
cuál es la norma o disposición que se ha incumplido; y asimismo, se debe precisar
cuál es la correspondiente falta que se ha cometido, la misma que debe tener
correlato con la sanción a imponerse.
68. En el presente caso, se observa que se imputo a la impugnante cuarenta y dos (42)
días de ausencias injustificadas en un periodo de 180 días incurriendo en la falta
36
VERGARAY, Verónica y Hugo GÓMEZ APAC. La Potestad Sancionadora y los Principios del Derecho
Sancionador. En: Sobre la Ley del Procedimiento Administrativo General, Libro Homenaje a José
Alberto Bustamante Belaunde, Lima: 2009. Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas, p. 403.
37
Fundamento 11 de la Sentencia emitida por el Tribunal Constitucional en el expediente Nº 06301-
2006-AA/TC.
23
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tipificada en el literal j) del artículo 85º de la Ley Nº 30057, según la cual, es falta
disciplinaria:
“j) Las ausencias injustificadas por más de tres (3) días consecutivos o por más de
cinco (5) días no consecutivos en un período de treinta (30) días calendario, o más
de quince (15) días no consecutivos en un período de ciento ochenta días (180)
calendario”.
69. Respecto a la comisión de la falta prevista en el literal j) del artículo 85º de la Ley
No 30057, es preciso indicar que la Entidad sancionó a la impugnante por haber
incurrido en las siguientes inasistencias injustificadas:
70. Por otro lado, de la revisión del Rol de Programación de Turnos de enero a
diciembre de 2016, que fue remitido por la Jefatura de la Oficina de Personal,
mediante Memorándum Nº 0109-2018-OP-ECA-HNDM, se aprecia lo siguiente:
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71. En atención a lo expuesto, es preciso señalar que los días 5 de febrero, 30 de abril,
10 y 11 de septiembre de 2016 la impugnante se encontraba de descanso, de
acuerdo a su rol de programación, motivo por el cual no se le puede imputar
ausencias injustificadas.
72. Por otro lado, de la revisión del reporte de asistencia correspondiente de febrero a
diciembre de 2018, se aprecia que la impugnante asistió a trabajar los días 1 de
abril, 11 y 18 de mayo, 18 de julio y 26 de agosto de 2016, ingresando en los
siguientes horarios:
Fecha Horario
01/04/2016 09:06 am.
11/05/2016 08:09 am.
18/05/2016 08:12 am.
18/07/2016 08:28 am.
26/08/2016 08:03 am.
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En el artículo 17º del referido Reglamento de Control de Asistencia y Permanencia del Personal del
Ministerio de Salud, se señala que se considera inasistencia injustificada: “a) La no concurrencia al
Centro de Trabajo sin causa justificada, (…) c) La omisión del marcado de la tarjeta de control o del
registro magnético del Control de Asistencia al ingresa y/o salir del centro de trabajo, (…) d) El ingreso
al Centro de Trabajo que exceda el máximo tiempo establecido como tardanza”.
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Así lo ha reconocido el Tribunal Constitucional en el fundamento 61 de la sentencia emitida
Expediente Nº 00047-2004-AI/TC:
“La pirámide jurídica nacional debe ser establecida en base a dos criterios rectores, a saber:
a) Las categorías
Son la expresión de un género normativo que ostenta una cualificación de su contenido y una condición
preferente determinada por la Constitución o por sus normas reglamentarias.
Ellas provienen de una especie normativa; es decir, aluden a un conjunto de normas de contenido y
valor semejante o análogo (leyes, decretos, resoluciones, etc.).
b) Los grados
Son los que exponen una jerarquía existente entre las normas pertenecientes a una misma
categoría. Tal el caso de las resoluciones (en cuyo orden decreciente aparecen las resoluciones
supremas, las resoluciones ministeriales, las resoluciones viceministeriales, etc.)
En nuestro ordenamiento existen las siguientes categorías normativas y sus subsecuentes grados:
(…)
Cuarta categoría
Las resoluciones.
1er. grado:
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78. En ese sentido, este Cuerpo Colegiado estima que la Entidad no ha tipificado
correctamente la conducta imputada, por lo que corresponde retrotraer el
procedimiento administrativo a efectos que la Entidad subsuma los hechos
imputados en las faltas que correspondan, señaladas en el artículo 85º de la Ley
Nº 30057.
80. Finalmente, esta Sala estima que habiéndose constatado la vulneración al debido
procedimiento administrativo, deviene en innecesario pronunciarse sobre los
argumentos esgrimidos en el recurso de apelación sometido a conocimiento.
81. Sin perjuicio de lo anteriormente expuesto, este Tribunal debe precisar que la
nulidad declarada en la presente resolución no significa un pronunciamiento que
genere impunidad en los hechos materia de imputación contra la impugnante,
toda vez que su responsabilidad será determinada en el procedimiento
administrativo disciplinario a cargo de la Entidad, para lo cual se deberá respetar
el debido procedimiento administrativo, como garantía de todo administrado,
siguiendo los criterios señalados en los párrafos precedentes.
Las resoluciones ministeriales, las resoluciones de los órganos autónomos no descentralizados (Banco
Central de Reserva, Superintendencia de Banca y Seguros, Defensoría del Pueblo, etc.).
2do. y demás grados descendentes:
Las resoluciones dictadas con sujeción al respeto del rango jerárquico intrainstitucional
(...)”.
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Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado
por Decreto Supremo Nº 004-2019-JUS
“Artículo 10º.- Causales de nulidad
Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes:
1. La contravención a la Constitución, a las leyes o a las normas reglamentarias (…)”.
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RESUELVE:
L24/P8
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