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RESOLUCIÓN Nº 001717-2019-SERVIR/TSC-Segunda Sala
MIRANDA HURTADO
Guillermo Julio FAU
20477906461 hard
ANTECEDENTES
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Notificada al impugnante en la misma fecha.
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Ley Nº 30057 - Ley del Servicio Civil
1
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
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Notificada al impugnante en la misma fecha.
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Notificada al impugnante el 13 de mayo de 2019.
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Notificada al impugnante el 13 de mayo de 2019.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
ANÁLISIS
12. De conformidad con el artículo 17º del Decreto Legislativo Nº 10238, modificado
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Decreto Legislativo Nº 1023 - Decreto Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil,
Rectora del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
14. Sin embargo, cabe precisar que en el caso de las entidades del ámbito regional y
local, el Tribunal únicamente es competente para conocer los recursos de
apelación que correspondan a la materia de régimen disciplinario, en virtud a lo
establecido en el artículo 90º de la Ley Nº 30057 – Ley del Servicio Civil11, y el
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
15. Por tal razón, al ser el Tribunal el único órgano que resuelve la segunda y última
instancia administrativa en vía de apelación en las materias de acceso al servicio
civil, evaluación y progresión en la carrera, régimen disciplinario y terminación de
la relación de trabajo, con la resolución del presente caso asume dicha
jefe de recursos humanos o quien haga su veces. La apelación es resuelta por el Tribunal del Servicio
Civil.
La destitución se aplica previo proceso administrativo disciplinario por el jefe de recursos humanos o
quien haga sus veces. Es propuesta por el jefe de recursos humanos o quien haga sus veces y aprobada
por el titular de la entidad pública, el cual puede modificar la sanción propuesta. Se oficializa por
resolución del titular de la entidad pública. La apelación es resuelta por el Tribunal del Servicio Civil”.
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Reglamento de la Ley Nº 30057, aprobado por Decreto Supremo Nº 040-2014-PCM
“Artículo 95º.- Competencia para el ejercicio de la potestad disciplinaria en segunda instancia
De conformidad con el artículo 17 del Decreto Legislativo Nº 1023, que crea la Autoridad del Servicio
Civil, rectora del sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, la autoridad competente
para conocer y resolver el recurso de apelación en materia disciplinaria es el Tribunal del Servicio Civil,
con excepción del recurso de apelación contra la sanción de amonestación escrita, que es conocida
por el jefe de recursos humanos, según el artículo 89 de la Ley.
La resolución de dicho tribunal pronunciándose sobre el recurso de apelación agota la vía
administrativa”.
13
El 1 de julio de 2016.
14
Decreto Legislativo Nº 1023 - Decreto Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil,
Rectora del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos
“Artículo 16º.- Funciones y atribuciones del Consejo Directivo Son funciones y atribuciones del
Consejo Directivo:
a) Expedir normas a través de Resoluciones y Directivas de carácter general;
b) Aprobar la política general de la institución;
c) Aprobar la organización interna de la Autoridad, dentro de los límites que señala la ley y el
Reglamento de Organización y Funciones;
d) Emitir interpretaciones y opiniones vinculantes en las materias comprendidas en el ámbito del
sistema;
e) Nombrar y remover al gerente de la entidad y aprobar los nombramientos y remociones de los
demás cargos directivos;
f) Nombrar, previo concurso público, aceptar la renuncia y remover a los vocales del Tribunal del
Servicio Civil;
g) Aprobar la creación de Salas del Tribunal del Servicio Civil;
h) Proponer el Texto Único de Procedimientos Administrativos;
i) Supervisar la correcta ejecución técnica, administrativa, presupuestal y financiera de la institución;
j) Disponer la intervención de las Oficinas de Recursos Humanos de las entidades públicas; y
k) Las demás que se señalen en el Reglamento y otras normas de desarrollo del Sistema.”
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
16. En ese sentido, considerando que es deber de todo órgano decisor, en cautela del
debido procedimiento, resolver la controversia puesta a su conocimiento según el
mérito de lo actuado; y, habiéndose procedido a la admisión del recurso de
apelación y valoración de los documentos y actuaciones que obran en el
expediente, corresponde en esta etapa efectuar el análisis jurídico del recurso de
apelación.
17. Mediante la Ley Nº 30057 - Ley del Servicio Civil, publicada el 4 de julio de 2013 en
el Diario Oficial “El Peruano”, se aprobó un nuevo régimen del servicio civil para
las personas que prestan servicios en las entidades públicas del Estado y aquellas
que se encuentran encargadas de su gestión, con la finalidad de alcanzar mayores
niveles de eficacia y eficiencia, así como prestar efectivamente servicios de calidad
a la ciudadanía, promoviendo además el desarrollo de las personas que lo
integran.
19. Es así que, el 13 de junio de 2014, se publicó en el Diario Oficial “El Peruano” el
Reglamento General de la Ley del Servicio Civil, aprobado por Decreto Supremo
Nº 040-2014-PCM, en cuya Undécima Disposición Complementaria Transitoria16 se
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Ley Nº 30057 - Ley del Servicio Civil
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS FINALES
“NOVENA.- Vigencia de la Ley
a) (…) Las normas de esta ley sobre la capacitación y la evaluación del desempeño y el Título V,
referido al régimen disciplinario y procedimiento sancionador, se aplican una vez que entren en
vigencia las normas reglamentarias de dichas materias, con excepción de lo previsto en los artículos
17º y 18º de esta ley, que se aplican una vez que se emita la resolución de inicio del proceso de
implementación. (…)”.
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Reglamento General de la Ley Nº 30057, aprobado por el Decreto Supremo Nº 040-2014-PCM
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS TRANSITORIAS
“UNDÉCIMA.- Del régimen disciplinario
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
20. En ese sentido, a partir del 14 de septiembre de 2014, resultan aplicables las
disposiciones establecidas en el Título V de la Ley del Servicio Civil y el Título VI del
Libro I de su Reglamento General, entre los que se encontraban comprendidos
aquellos trabajadores sujetos bajo los regímenes de los Decretos Legislativos N os
276, 728 y 1057, estando excluidos sólo los funcionarios públicos que hayan sido
elegidos mediante elección popular, directa y universal, conforme lo establece el
artículo 90º del Reglamento General de la Ley del Servicio Civil17.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
22. Por tanto, a partir del 14 de septiembre de 2014 resulta aplicables las normas
previstas en el Título V de la Ley del Servicio Civil y el Título VI del Libro I de su
Reglamento General, a todos los servidores y ex servidores comprendidos bajo los
regímenes laborales de los Decretos Legislativos Nos 276, 728 y 1057.
4.1 La presente directiva desarrolla las reglas procedimentales y sustantivas del régimen disciplinario y
procedimiento sancionador y es aplicable a todos los servidores y ex servidores de los regímenes
regulados bajo los Decretos Legislativos 276, 728, 1057 y Ley Nº 30057, con las exclusiones
establecidas en el artículo 90 del Reglamento.
(…)”.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
24. En ese sentido, se debe concluir que a partir del 14 de septiembre de 2014, las
entidades públicas con trabajadores sujetos a los regímenes regulados por el
Decreto Legislativo Nº 276, Decreto Legislativo Nº 728 y Decreto Legislativo
Nº 1057 deben aplicar las disposiciones, sobre materia disciplinaria, establecidas
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Directiva Nº 02-2015-SERVIR/GPGSC - “Régimen Disciplinario y Procedimiento Sancionador de la
Ley Nº 30057, Ley del Servicio Civil”, aprobada por la Resolución de Presidencia Ejecutiva Nº 101-
2015-SERVIR-PE, modificada por Resolución de Presidencia Ejecutiva Nº 092-2016-SERVIR-PE
“7. REGLAS PROCEDIMENTALES Y REGLAS SUSTANTIVAS DE LA RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA
Se considera como normas procedimentales y sustantivas, para efectos de los dispuesto en el numeral
6 de la presente directiva, las siguientes:
7.1 Reglas procedimentales:
- Autoridades competentes del procedimiento administrativo disciplinario.
- Etapas y fases del procedimiento administrativo disciplinario y plazos para la realización de actos
procedimentales.
- Formalidades previstas para la emisión de los actos procedimentales.
- Reglas sobre actividad probatoria y ejercicio del derecho de defensa.
- Medidas cautelares.
- Plazos de prescripción.
7.2 Reglas sustantivas:
- Los deberes y/u obligaciones, prohibiciones, incompatibilidades y derechos de los servidores.
- Las faltas.
- Las sanciones: tipos, determinación graduación y eximentes”.
20
Cabe destacar que a través de la Resolución de Sala Plena Nº 001-2016-SERVIR/TSC, vigente desde el
28 de noviembre de 2016, se estableció como precedente administrativo de observancia obligatoria,
entre otros aspectos que, la prescripción tiene naturaleza sustantiva; por lo que para efectos del
régimen disciplinario y procedimiento sancionador regulado por la Ley del Servicio Civil, el plazo de
prescripción debe ser considerada como regla sustantiva.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
28. Al respecto, cabe mencionar que el literal a) del artículo 85º de la Ley Nº 30057,
tipifica como falta el incumplimiento de alguna norma contenida en dicha Ley y su
Reglamento General. Esto implica que a efectos de imputar el referido literal debe
hacerse una remisión expresa a la norma incumplida, norma que necesariamente
debe encontrarse contenida en la Ley Nº 30057 o su Reglamento General, pues no
resulta posible concordar el referido literal con el incumplimiento de normas
contenidas en otras leyes.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
“Siendo las 17:14 pm del día 20-04-18 se notifica en el 4to piso Área Control de
Personal al Sr. Jorge Guardamino Chero con el memorando 0830-2018 el cual tomó
lectura y conocimiento negándose a firmar”.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
para rendir su informe oral. Si bien el acápite 4 del numeral 70.1 del artículo 70º
del Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444 – Ley del Procedimiento
Administrativo General, aprobado por Decreto Supremo Nº 004-2019-JUS,
establece que “el día y hora en que debe comparecer el citado, no puede ser antes
del tercer día de recibida la citación”, disposición que no se habría cumplido en el
presente caso dado que la notificación de la programación de la audiencia se
efectuó el viernes 3 de mayo de 2019 y el informe oral se programó para el martes
7 de mayo de 2019, es decir, al segundo día hábil de recibida la notificación; debe
tenerse presente que dicha circunstancia por sí sola no genera afectación al
derecho de defensa del impugnante.
36. En otro extremo, el impugnante refiere que es víctima de acoso laboral por su
posición de dirigente sindical y que mediante su red social “Facebook” ha
denunciado actos de injerencia en la organización y administración por parte de
algunos funcionarios de la Entidad, que involucran al órgano instructor y
sancionador. Solicita se requiera documentación relacionada a quién estuvo como
Director de Personal en el año 1996, a su despido por causal de excedencia en el
21
Sentencia recaída en el Expediente Nº 01147-2012-PA/TC. Fundamentos décimo sexto y décimo
octavo. El criterio expuesto en esta sentencia ha sido reiterado en las sentencias recaídas en los
Expedientes Nos 01800-2009-PHC/TC, 05231-2009-PHC/TC y 01931-2010-PHC/TC.
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“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
año 1996, así como la copia de una carta mediante la cual se ordena no renovar el
contrato de trabajo del hijo de un funcionario de la Entidad.
40. Por otra parte, el impugnante refiere que no se ha acreditado que, en forma
reiterada, se haya negado a recibir el memorando de rotación y que no se justificó
ni se motivó la supuesta necesidad institucional o de servicio para la rotación.
Sobre ello, en principio, corresponde señalar que no es necesario que exista una
conducta reiterada a efectos que se produzca la vulneración del principio de
obediencia, pues el hecho de negarse a recibir el Memorando Nº 830-2018-
MML/GA-SP y no acatar la rotación dispuesta en el mismo, trasgrede dicho
principio. Asimismo, si el impugnante no se encontraba de acuerdo con la rotación
dispuesta, correspondía que utilice los mecanismos legales para cuestionar dicha
disposición, en lugar de desobedecer la misma. Por tanto, no cabe amparar este
argumento del impugnante.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
tipicidad dado que se ha recurrido a una norma genérica como la Ley del Código
de Ética de la Función Pública. Al respecto, de conformidad con lo establecido en
el artículo 10º de la Ley Nº 27815, la inobservancia del principio de obediencia se
considera infracción. Asimismo, en el artículo 100º del Reglamento General de la
Ley Nº 30057 se establece que “también constituyen faltas para efectos de la
responsabilidad administrativa disciplinaria aquellas previstas en la Ley Nº 27815”.
43. A lo que cabe añadir que, mediante Resolución de Presidencia Ejecutiva Nº 174-
2016-SERVIR-PE, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 13 de octubre de
2016, se formalizó la opinión vinculante adoptada por el Consejo Directivo de
SERVIR en la Sesión Nº 29-2016, contenida en el Informe Técnico Nº 1990-2016-
SERVIR/GPGSC, señalando que:
45. Sobre el particular, cabe indicar que el artículo 91º de la Ley Nº 30057, establece
que al momento de graduar la sanción debe considerarse los antecedentes del
servidor, es decir, tanto los méritos como los deméritos incorporados a su legajo
personal, incluyendo en este caso las sanciones que le hayan sido impuestas con
anterioridad. Por tanto, la Directiva que regula el funcionamiento del Registro
Nacional de Sanciones contra Servidores Civiles, aprobada por Resolución de
Presidencia Ejecutiva Nº 264-2017-SERVIR/PE, debe ser interpretada de
conformidad con lo establecido en la Ley Nº 30057, por tratarse de una norma de
mayor jerarquía.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
47. En el presente caso, el impugnante solicitó al Tribunal una audiencia especial para
hacer uso de la palabra, en torno a su recurso impugnativo interpuesto.
48. Al respecto, el artículo 21º del Reglamento del Tribunal22, refiere que las Salas del
Tribunal pueden disponer la realización de una audiencia especial, de oficio o a
pedido de parte, a fin de que quien la solicite haga uso de la palabra para
sustentar su derecho y/o para que la Sala pueda esclarecer los hechos.
22
Reglamento del Tribunal, aprobado por Decreto Supremo Nº 008-2010-PCM, modificado por el
Decreto Supremo Nº 135-2013-PCM y por la Segunda Disposición Complementaria Modificatoria del
Decreto Supremo Nº 040-2014-PCM
“Artículo 21º.-De oficio o a pedido de parte, y hasta antes que declare que el expediente está listo
para resolver, las Salas del Tribunal podrá disponer la realización de una Audiencia Especial, a fin que
quine solicite hagan uso de la palabra para sustentar su derecho cuando y/o para que la Sala pueda
esclarecer los hechos y se absuelvan las preguntas que éste órgano formule en dicho acto.
La Sala señalará día y hora para la realización de la Audiencia Especial, lo cual deberá ser notificado
con dos (2) días de anticipación, como mínimo”.
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“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
50. Así tenemos que, el Tribunal puede prescindir de la audiencia especial, sin que ello
constituya vulneración de derechos de los administrados, debido a que éstos han
podido presentar sus argumentos por escrito, así como todo documento u otro
instrumento de prueba, que les haya permitido fundamentar sus actos y/o
pronunciamientos.
51. En esta línea, y atendiendo lo dispuesto en el numeral 1 del artículo 172º del TUO
de la Ley Nº 2744424, esta Sala estima que la atención de la solicitud de la
impugnante será innecesaria considerando los hechos expuestos en los numerales
precedentes.
RESUELVE:
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Sentencia recaída en el Expediente Nº 01147-2012-PA/TC. Fundamentos décimo sexto y décimo
octavo. El criterio expuesto en esta sentencia ha sido reiterado en las sentencias recaídas en los
Expedientes Nos 01800-2009-PHC/TC, 05231-2009-PHC/TC y 01931-2010-PHC/TC.
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Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado
por Decreto Supremo Nº 004-2019-JUS
“Artículo 174º.- Actuación probatoria
174.1 Cuando la administración no tenga por ciertos los hechos alegados por los administrados o la
naturaleza del procedimiento lo exija, la entidad dispone la actuación de prueba, siguiendo el criterio
de concentración procesal, fijando un período que para el efecto no será menor de tres días ni mayor
de quince, contados a partir de su planteamiento. Sólo podrá rechazar motivadamente los medios de
prueba propuestos por el administrado, cuando no guarden relación con el fondo del asunto, sean
improcedentes o innecesarios.
(…)”.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
CUARTO.- Declarar agotada la vía administrativa debido a que el Tribunal del Servicio
Civil constituye última instancia administrativa.
P7/P4
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