Estupro de prevalimiento y estupro fraudulento o por engaño

Estupro de prevalimiento son las 3 primeras circunstancias del 363 en que claramente yo podría
decir que el sujeto activo está en una posición prevalente respecto a la víctima.

363 numero 3 “Se abusa del desamparo de la víctima…”

363 n°2 “cuando se abusa de una relación de dependencia de la víctima…”

Si efectivamente está bajo mi cuidado, yo soy enfermera o enfermero, por ejemplo, le da la pastilla
para dormir, pero primero accede carnalmente.

363 n°1 parecido al n°3

Podría darse una relación laboral de dependencia entre el trabajador respecto del empleador.

363 n°2 Podría ser un pupilo sometido a tutela a un curador que esté en posición preferente
respecto del tutor, no podemos decir que el trabajador es la víctima del tipo penal de estupro,
debemos determinar la posición mas vulnerable en esa relación.

Situación de prevalimiento el n°1

Cuando se abusa de una anomalia o perturbavion mental aun transitoria de la misma que por su
menor entidad no sea constitutiva de enagenacion o trastorno. No es trastorno ni enajenación, es
algo menos que eso.

Si lo extrapolamos con el 361 numeor 3 la circunstnacia tercera del delito de violación propia.

En ambos casos se abusa n°1 y n°3

En el 363 la acción típica es el acceso carnal el abuso es la circunstancia en que se debe dar.

En la violación es la accesión carnal también, pero el 363 n°3 está completamente enajenado o
trastornado mentalmente en el 363 n°1 es una perturbación mental menor, no es absoluto el
trastorno, en el 361 n°3 no dice que sea permanente. En el 361 n°3 no se habla de temporalidad.

Si es permanente podríamos inclinarlo a violación

Si es transitoria podríamos estar en presencia de un estupro, si es temporal o no, si es permanente

o no, si es absoluta o no, esas son las variables que podrían hacer cambiar el tipo penal, pasando a
violación si encontramos que es permanente no transitoria.

Por el simple hecho de materializar la acción tiene un delito de mera actividad se consuma desde
ejecutada la conducta, no hay posibilidad de pensar en iter criminis, pero si racionalmente
podríamos decir que podría existir la violación en grado de tentativa claramente, no de un delito
frustrado de violación esto no existe, podríamos discutir la tentativa.

La gran diferencia entre el 263 n°1 y el 363 n°3 son la Temporalidad y la permanencia

Temporalidad: estupro

Permanencia: violación
Absoluta puede tener una enajenación de voluntad absoluta, pero temporal o puede ser parcial y
temporal, hablamos de que en el 363 n°1 hay 2 condicionantes para decir que estamos en
presencia de un estupro y no de una violación, las 2 variables son.

1.- identificar la transitoriedad entre temporal y permanente

2.- si es absoluto o no el trastorno, en ambos casos se abusa, pero en el estupro el trastorno no es

absoluto, hay voluntad, pero esta viciada, hay engaño.

Forma de comisión

N°1.- Abusar (usar mal) Puede ser permanente o trasnitoria

N°2.- cuando se abusa, existe una relación de dependencia, abusa quien esta en la posición
preferente.

Podemos concebir una figura donde el empleador este en una posición preferente y abusa del
trabajador, si el trabajador abusa de su jefa porque esta en posición preferente podría darse el
caso porque quizá sabe algo de su jefa no necesariamente por su puesto de trabajo.

esta segunda circunstancia podríamos ser un sustento del ejemplo que estamos dando,
dependencia de la víctima, la victima depende como en los casos en que el agresor este encargado
de su custodia, relación o cuidado o tiene con ella una relación laboral.

Por ejemplo, cuando existen las tutelas laborales (derechos fundamentales) si no se respetan el
trabajador ensta en posición preferente (art 493 CP) basta que se presenten indicios y solo con
indicios le aceptan inmediatamente la provisión.

N°3 cuando se abusa del grave desamparo en que se encuentra la victima

Por ejemplo, darle un café caliente a un vagabundo en situación de calle, pero le pido acceder
carnalmente a el a cambio del café caliente.

4.- Cuando se engaña a la víctima abusando de su inexperiencia o ignorancia sexual

Podría ser una persona mayor pero que tenga ignorancia sexual, una persona sobre 18 años no
puede alegar esto, s epodra ocomprobar que no la tenía, pero al victima solo puede ser entre 14 a
18.

Es una situación atípica por ende no se puede alegar de que lo engañaron, sino que lo forzaron, si
no se logra probar que se abusó desde el engaño o que se prevalió de una situación en la relación
victima sujeto activo, esta situación es atípica.

Experiencia: conocimiento de la vida

Ignorancia: falta de conocimiento.

Faz subjetiva como se dice que debe abusar o engañar para…. Obtener el consentimiento… esta
idea de hacer algo PARA… (para alguna finalidad) exigencia de dolo directo.

conocimiento de la edad (entre 14 y 18): es un elemento objetivo del tipo penal, es un elemento
que se incorpora en la faz subjetiva del tipo respecto del dolo, el elemento cognitivo exige conocer
todos los extremos objetivos del tipo penal por ende debd esaber que esta persona esta entre 14 y
18 años, pero si está por debajo de los 14, y yo rcreo que es sobre 14, podría defenderse alegando
error de tipo excluye el dolo y como el estupro solo admite dolo, excluido el dolo hay atipicidad
subgetiva, por ende el error de tipo exlcuye el dolo, y como el dolo es el único elemento que
permite subjetivamente el estupro, sin dolo no hay estupro, atipicidad subjetiva.

Podría existir atipicidad subjetiva si no hay culpa, o cuando hay culpa y es un delito en contra de las
personas, podría llegar a ser cuasidelito, pero en este delito no hay cuasidelito por ser un delito
contra el orden de las familias y no contra las personas.

No es posible todas las teorías de las causales de justificación aplicarlas, lo único que podríamos
discutir por a la antijuridicidad, es el tema de la voluntad, ya que cuando hablamos de
antijuridicidad, hablamos de ausencia de interés y el interés preponderante, hay ausencia de
interés cuando la victima no quiere que se persiga al pato malo, eso es una causal de justificación,
la ausencia de interés.

El iter criminis recordemos que es un edelito de mera actividad, no es un delito de resultado, en

los delitos de resultado podemos plantear el iter ciminis, los delitos de mera actividad aon esos
que se consuman por el solo hecho de verificarse la conducta, si se verifica el acceso carnal, está
consumado, descartamos que existan delitos frustrados, pero es posible pensar que existan delitos
de violación y estupro en grado de tentativa, hay fallos en torno a eso.

Diferenciamos la pedofilia y la pederastia, la pedofilia es el trastorno y la pederastia es la acción.

Respecto de la violación sodomítica, el que accediere carnalmente a un menor de 18 años. Se

sanciona. La ley 21.463 derogó el tipo penal de la violación sodomítica, por ende, este acceso
carnal entre varones no es típica, es atípica, si es típica si se ejerce en las formas de violación
propia.

Abuso sexual
Delitos sexuales Titulo 7 CP, antiguamente se denominaba orden de la familia…se le agrega la
indemnidad sexual.

La indemnidad sexual como bien jurídico

Antiguamente se hablaba de abusos deshonestos mayor de 12 años y menor de 20.

Pareciera que existe una modificación que va cambiando las edades, los abusos sexuales son la
terminología actual, antes era abuso deshonesto podía ser inclusive en relación con el pago de
dinero.

en el Derecho comparado, los abusos sexuales se hablan en términos generales de abusos sexuales
violentos y no violentos. Entendiendo de que la manifestación mas palmaria de un abuso sexual
violento es la violación y la demostración de un abuso sexual no violento va a ser una agresión
sexual.

Entendiendo también que estamos en presencia de un acto no violento en la terminoliogia, como

habla el código penal español, en nuestro código el abuso sexual es distinto de la violación, en la
violación hay acceso carnal, en el abuso sexual no hay acceso carnal, lo que si pudiera ocurrir en el
código penal argentino que habla de con o sin penetración, en Chile el abuso sexual no es requisito
de que exista un acceso carnal.

Abuso sexual, las exigencias

1.- Se requiere que exista una interactividad entre personas, claramente 2 minimo, podrían existir
abusos con mas gente por ejmplo la manada española y la manada argentina.

2.- debe existir necesariamente una figura o posición ventajosa de uno respecto del otro.

No es posible que exista el abuso sexual como tipo penal respecto de una persona, yo no me abuso
solo.

3.- debe haber ausencia de voluntad: ausencia de voluntad claramente se refiere a que no exista
respecto de la víctima, persiguen una finalidad.

es más cuando se revisan los elementos del delito se revisan los elementos obgetviso y los
elementos descriptivos, los elemnotos normativos, elementos descriptivos, positivos, negativos, y
los elementos subjetivos del injusto, cuando hablamos de este elemento, son aquellas expresiones
que están en los delitos en las que se exige un ánimo especial, por ejemplo el delito de robo o
hurto, donde debe tener un ánimo de lucro, es un elemnto subjetivo del injusto, también por
ejemplo lo del 366 ter, quien ejecuta la actividad de abuso sexual pero lo realiza con una finalidad,
de que actue respecto del abuso sexual que se ejecuten actos de significación sexual de relevancia
para el victimario.

los requisitos para el abuso son 3

Concepto de abuso sexual

Perteneciente al Sexo significa condición orgánica.

En el ámbito pericial dentro del Abuso sexual hay una acción de sometimineto (prevalimiento) esa
es la idea.

¿qué dice nuestro código penal? Los delitos están el titulo 7, delitos en contra de la integridad
sexual, en el párrafo 6 se habla del estupro y otros delitos sexuales por lo tanto estando el abuso
sexual dentro del párrafo 6 del título 7 del libro 2, debemos entender que es un delito sexual
porque está en el párrafo del estupro y otros delitos sexuales.

El abuso sexual

1.- es un delito de acción, hay que hacer algo: ¿es posible que pudiéramos pensar que se exiga un
resultado en estos delitos de acción?

No, por ende, no son delitos de resultado, son delitos de mera actividad, por ende no opera el iter
criminis pero opera el delito sexual en grado de tentativa.

2.- es instantáneo: se ejecuta y está consumado

3.- es un delito de actos alternativos: existen múltiples formas de poder llegar a materializarlo.
Respecto de esta idea que es un delito de mera actividad por ende es de mero resultado y no
opera el iter cirminis, respecto del delito de violación es lo mismo, la tentativa de un delito de
violación podríamos confundirla con la ejecución de un abuso sexual, porque para cometer el
delito de violación, toquetea, pero podría ser la tentativa del delito de abuso. Si vamos a la
violación la tentativa de la violación podría ser un abuso sexual, por ende, podría allí tener un
problema, o podríamos decir si es abuso sexual o es tentativa de violación (lo que convenga mas),
claramente en tentativa de violación no hay acceso carnal, podríamos decir que es un abuso.

El sujeto activo

ejecutor puede ser run hombre o mujer, no hay problema de violación el abuso sexual no tiene
como conducta el acceso carnal, si es acceso carnal puede ser violación propia, impropia o estupro,
en el entendido de pene.

sujeto pasivo: hombre o mujer.

En el abuso sexual respecto del sujeto pasivo hay algunas referencias a la edad, estas referencias a
la edad En el abuso sexual no hacen que estemos en presencia de un abuso sexual propio o
impropio como en la violación donde la edad si influye (impropia menor de 14, propia mayor de
14).

el factor determinante no es la edad, sino que es el contacto, si hay contacto físico, esta idea en
general es la que supone cierto contacto físico que lo sometemos inmediatamente a proximidad,
porque claramente hay contacto físico si me tocan.

La doctrina habla más que contacto físico, el código dice contacto físico pero la doctrina
mejorando el tema no habla de contacto físico sino de proximidad.

- Si hay proximidad hablamos de abuso sexual propio

- Abuso sexual impropio no requiere dicha proximidad.

DISPOSICIONES LEGALES ANOTAR EN EL CODIGO

- Articulo 366 ter (“se entenderá por acción sexual…”) para los efectos de los 3 articulos
anteriores se entenderá por acción sexual.

Diapo 9

Abuso sexual propio 365 bis.

el abuso sexual propio está establecido como tipo penal en el 365 bis.

“cuando la acción sexual consistiere en la introducción de objetos de cualquier índole por vía
vaginal, anal o bucal…” pero en la medida del contexto de ser una acción sexual.

1° abuso sexual propio tiene una pena de presidio mayor en sus grados mínimo a medio. Si
concurren las circunstancias del 361, Tiene la misma pena de la violación propia (361)

2° con presidio mayor en cualquiera de sus grados (misma pena del 362)

3° con presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su grado mínimo, (la misma
exigencia y pena del 363)
366 introducción de objetos

abuso sexual “el que abusivamente ejecute una acción sexual distinta al acceso carnal con
personas mayores de 14 años en medida que concurran las circunstancias del 361, la misma pena
tendrá en las circunstancias del 363, tiene la mima pena del abuso sexual cuando ya no estamos en
el 361 sino que en el 363 (hipótesis de estupro).

Presidio menor en su grado mínimo a medio con sorpresa, este es un gran avance. empleo de
sorpresa u otra maniobra que no implique el consentimiento de la víctima.

366 bis “el que realizare una acción sexual…” cualquier actividad respecto de abuso sexual con una
persona menor de 14 años se sanciona, es algo parecido o equivalente a la violación propia, no se
llama abuso sexual propio, es una hipotesis de abuso sexual propio que se sancione a una persona
que ejecute acciones sexuales contra un menor de 14 años.

366 ter define la conducta típica “cunado se cometa una acción sexual distinta del acceso carnal,
pero que tenga significación sexual y que sea de relevancia (elemento subjetivo del injusto)
exigencia subjetiva especial para quien ejecuta la acción.