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31 de agosto 2022
Según la BCN:
Todo maltrato que afecte la vida o la integridad física o síquica de quien tenga o haya
tenido la calidad de cónyuge del ofensor o una relación de convivencia con él.
Lo cierto es que, el problema radica en que se deja fuera de la definición a las relaciones
de parejas sin convivencia ni tener un vínculo matrimonial y en ese contexto, será difícil
determinar que hay violencia intrafamiliar en el pololeo. Más allá que algunos pueden
considerar que, la relación de pololeo es constitutiva de VIF. Sin embargo, lo cierto es que
esta ley no los considera.
Entonces el primer problema que encontramos en la ley VIF, es que el pololeo no entrará
en esta ley. A mayor abundancia, por ejemplo, si una pareja de pololos se juntan en una
casa a ver Netflix en una noche, luego hay una discusión por celos, el pololo se ofusca,
golpea a la polola, llegan los Carabineros a la casa, pero al dar la polola la declaración de
que solo son pololos, no conviven, no tienen hijos en común ni tampoco están casados y
el imputado también dicen que son pololos, solamente se va a configurar los delitos de
lesiones simples/leves o una amenaza simple, más no así un caso de violencia
intrafamiliar, de forma que no se activan los protocolos de la violencia intrafamiliar.
Otra discusión gira en torno a los primos, puesto que, si bien la ley VIF añade a los
familiares de tu conviviente o cónyuge, de igual forma quita a los primos, debido a que al
realizar el cómputo los primos salen del tercer grado. Por ende, los primos no pasarían a
ser VIF, lo que resulta raro, pues, resulta que el primo está más lejos que el cuñado,
siendo que muchas veces los primos suelen tener la misma sangre.
Introducción
Que pasa, por ejemplo, si salimos de los casos clásicos de VIF, casos de convivencia
convencional. Ocurre que existen otras personas que se encuentran bajo un contexto de
vulnerabilidad y de violencia intrafamiliar, tales como: los adultos mayores.
Lo que pasaba antes, es que usualmente un abuelo llegaba a una comisaría a denunciar
que su nieto le hurta su dinero. O incluso, casos en que los abuelos son echados a la
calle, les tiran agua fría, agredidos verbalmente. En estos casos, el abuelo se dirige a la
comisaría, por ejemplo, a contar este tipo de situaciones violentas. ¿Este acto, podría
constituir un caso de VIF? ¿Qué haría la policía?
Se puede usar la figura del maltrato degradante a persona vulnerable, en este caso,
adulto mayor, que dice relación con el maltrato en la faceta psicológica. Pero, en el caso
de VIF, se debe probar el maltrato.
Así mismo, se ha visto, que tener esta calidad de vulnerabilidad, en el mismo ejemplo del
abuelo agredido que va a denunciar, pero no tiene lesiones, o el caso del padre o madre
que agrede al hijo o hija y que va a denunciar el hecho, pero al hacerles la constatación
de lesiones se evidencia que no hay. Estas situaciones son complejas, pues, no se puede
comprobar el maltrato físico, o bien, en el caso de ser habitual, no puede probarse la
habitualidad.
Se está de acuerdo que no es una medida segura, quizás se deben tomar otras medidas,
pero la verdad es que el aparataje estatal solamente se va a limitar a entregar una medida
cautelar. De hecho, si vamos más atrás, por ejemplo: la víctima denuncia el hecho, la
policía hace todo a su alcance dictando una orden de detención porque quizás el ataque
fue de riesgo vital, lo mandan a detener, llega la policía, detienen al imputado, y todo esto
solo para obtener una medida cautelar, generalmente las que están en el art. 9 de la ley
N° 20.066, relativas a la prohibición de aproximarse a la víctima y de abandonar el hogar.
En este contexto, lo que se le puede pedir al Estado es también que se logre la prisión
preventiva, uno de los antecedentes para debatir y quizás lograr la prisión preventiva es la
calidad del delito, la pena del hecho del delito asignado, y si hablamos de que la pena del
delito asignado, como, por ejemplo, una amenaza o una lesión es de simple delitos, 61
días a 541 días, no es mucho, por ende, este delito no da para obtener prisión preventiva,
por lo tanto, sería desproporcional.
Entonces, se genera una confusión no sabiendo si la crítica va hacia la misma ley o hacia
el sistema penal en particular que es muy garantista.
Las falencias aquí derivan en que no se toman medidas más fuertes teniendo en cuenta
un hecho de violencia intrafamiliar, por ejemplo, en un delito de lesión, si un sujeto dio una
cachetada y dejó escoriaciones a la víctima, vale lo mismo, que, si un sujeto merodea la
casa de la víctima, la golpea, arrastra por el piso, y le sigue pegando por horas a la
víctima, pero igual dejó con lesiones leves. En la práctica, es lo mismo pegar una
cachetada que muchas lesiones, para esto la calificación jurídica va a ser solo una, en el
caso de no haber fracturas ni lesiones más graves.
La separación de los hijos, más allá de que puede haber una violencia intrafamiliar
cruzada (agresión entre una pareja hombre y mujer, ambos se denuncian lesiones), en
estos casos el Tribunal de Familia siempre vela por la protección del menor, y emiten
estas medidas de protección a favor del menor en favor de su cuidado. En este caso,
como se separó de la custodia del papá y de la mamá, la C.A de Punta Arenas, señaló
que, derivar a los hijos a un programa será separar de la madre, por ende, se le pasó la
custodia de la abuela materna, quien está más cerca de la madre y así no provocar una
violencia contra esta última.
Además, para aplicar esta perspectiva psicosocial, resulta importante conocer los hechos
del caso que se va a juzgar. Por ejemplo, actualmente, en las policías de a poco hay
avances, como en las zonas de Valparaíso o Santiago, ya que, generalmente personas
pertenecientes a la comunidad LGBTQ+ o transgéneros, ya se les están tomando más
atención a sus denuncias, por haber una perspectiva psicosocial detrás, por ende,
momentos como los de conocimiento de los hechos, o el de conocer a las personas
involucradas apreciar la prueba o cuando el juez la va a valorar, en la libre valoración de
la prueba o libertad probatoria, es importante que haya siempre una consideración a la
perspectiva psicosocial, porque si no, hoy en día, el magistrado que escribe la sentencia
no argumenta el derecho con perspectiva psicosocial o de género, esa misma sentencia
se puede anular, pudiéndose ir anulada por una causal por motivos absolutos de nulidad o
errónea aplicación del derecho, en relación a la falta de argumentación, lo que puede ser
práctico en la vida profesional.
Hay una mezcla, pues, bien es sabido que biológicamente una persona puede ser
innatamente violenta, o bien, puede ser aprendida, por distintos motivos, tales como el
ambiente, entorno, etc.
Esta interrogante ha generado diversos debates, y se ha llegado generalmente a la
conclusión de que la violencia humana no es instintiva, sino que más bien, la biología nos
hace agresivos, pero no necesariamente una persona va a ser violento solo por eso, sino
que la cultura es la que nos hace violentos o pacíficos.
Desde este contexto, la cultura puede inhibir nuestra agresividad, es decir, si por ejemplo,
una persona nace con rasgos violentos, la cultura puede inhibir esa agresividad o bien la
puede hipertrofiar, y de ser un instinto a pasar a una conducta intencionalmente dañina.
Entonces, una persona puede ser muy pacífica, pero de igual forma puede agredir
inclusive sin golpes, como, por ejemplo, ignorando (ley del hielo), conducta que entre
convivientes o matrimonio podría violentar, aunque no de manera física, pero si
intencionalmente dañina con otro ser humano.
¿Ustedes creen que hay violencia tolerable? (sacando en estos casos la legítima
defensa).
Lo cierto es que, hay personas que toleran hasta ciertos gratos de violencia, y acá viene
otro tema, relativo a normalizar la violencia, pudiendo partir desde conductas
minimizaciones, como ignorar, gritos, golpes a objetos. Obteniendo de esto que, hay
personas que, superándoles sus límites de violencia, podrían eventualmente denunciar.
Sin embargo, hay personas que consideran normal una cachetada, mientras que para
otros podrían denunciar a partir de allí.
Frente a esto, introducimos el tema que se verá en las próximas clases respecto de los
distintos tipos de violencia: violencia física, psicológica, sexual, económica, patrimonial,
negligencia y abandono, etc.
Se ve caso a caso el claro ejemplo es aquella familia, que también constituye violencia;
aquel familiar que tiene un hijo o un nieto piénsese en situación de calle o drogadicción o
con alguna característica en especial o incluso sin característica especial, llega a la casa
de la persona adulta mayor, digamos que esta persona la acoge, quizá porque tiene un
corazón de abuela y se terminan aprovechando de su hospitalidad, no se van nunca de
ahí.
Este es un clásico ejemplo, “nieto quédate tres meses hasta que encuentres trabajo” y
terminan abusando de esta vivienda, comiéndoles la comida a estas personas mayores,
quitándoles dinero, invitando gente extraña etc. Limitando la libre circulación de la
persona mayor, es decir que no puede vivir en paz en su propio domicilio por culpa de
este familiar, hablamos de familiar por ser un vínculo de violencia intrafamiliar.
Primero que todo si nosotros nos vamos a la convención de belen do para dice
exactamente la misma frase: prevenir, sancionar y erradicar la violencia intrafamiliar en
contra de la mujer, en este caso se adopta de manera que sea vif, no solo en contra de la
mujer sino en contra de todos los miembros del grupo familiar.
La conducta
La conducta regulada en la ley de vif de manera amplia, es todo maltrato y esto permite
comprender todos los tipos de violencia que ya hemos estudiado, física, psicológica, de
abuso, etc. Y en este caso se ha criticado que al no enunciar las distintas formas en que
puede ser la violencia podría invisibilizarse, porque no hay un criterio objetivo, es maltrato
en sentido general.
Lo anterior se explica porque tiene una norma que no precisa las conductas constitutivas
de maltrato y el contenido de esta será determinado por el destinatario de las normas,
conforme al criterio de juicio que se tengan según las personales circunstancias de aquel
destinatario de la norma.
Por ejemplo, en los contextos de roles de género, roles de genero estereotipados y la
naturalización de la violencia, piénsese en maltrato psicológico en las amenazas, la
violencia física, pero sin dejar lesiones y que sean de gravedad o las relaciones sexuales
en pareja pero sin voluntad de la víctima, recuerden que nosotros poníamos ese ejemplo,
Podrían no ser constitutivas de violencia, se razona respecto de estas conductas que son
omisivas también. La omisión como sabemos puede ser constitutiva de violencia
intrafamiliar, pero al no nominarlas en la ley expresamente se impide significarlas, como
omisiones en el cuidado de adultos mayores o la ley del hielo en relaciones de pareja.
(La ley 20.066 no nomina todos los tipos de violencia) No nominar los tipos de violencia
atenta contra el mismo objeto de la ley mencionado en el artículo 1 de la misma, cuando
hablamos de conductas debemos hilar que si se habla de maltrato debemos comprender
todos los tipos de violencia siendo que no los dice la ley.
Establece que en ese caso nuestra legislación profundiza en las formas especificas en
que se visibiliza la violencia a los adultos mayores a propósito de las medidas cautelares
la situación de abandono del adulto mayor, la que define como el desamparo en que se
encuentra el adulto mayor que requiere de cuidados, lo anterior también algunos
denominan negligencia. En términos simples una conducta omisiva, un no hacer que se
traduce en la privación de la satisfacción de las necesidades básicas o de asistir a las
necesidades personales básicas de un adulto mayor que no puede procurarse por sí
mismo la satisfacción de dichas necesidades, siendo indiferente al efecto que ello sea
producto de una decisión consciente o involuntaria del cuidador, esta es una violencia
constitutiva de vif por el hecho de descuidar al adulto mayor.
Se recomienda al ir a juicio, tratar de siempre lograr una medida cautelar, acuérdese que
todas las resoluciones judiciales tienen que ser fundadas, sea el caso cuando se
fundamenta una medida cautelar ya no da una ventana para fundamentar quizá una
violencia por omisión, es difícil probar una violencia por omisión intrafamiliar teniendo en
cuenta el vínculo que los une. Hoy en día la interpretación de la jurisprudencia ha sido
distinta, antes era más complicado probar violencia por omisión.
Se debe probar que primero se tenía una medida cautelar a su favor y luego a raíz de eso
se logra probar la negligencia de estas personas que privaron al abuelo de su libre
circulación, de su satisfacción de las necesidades básicas, etc.
Esta materia es esencial, el vínculo de vif; primero si nos vamos al artículo 5 de la ley de
vif primero nos establece dos cosas.
1.- Lo que la ley entiende por violencia intrafamiliar o lo que será constitutivo de violencia
intrafamiliar.
Primero, nos habla de integridad física o síquica, ya nos reconoce dos tipos de
violencia más allá de todos los demás tipos que hemos estudiado que se
encuentran en otros cuerpos legales, en la ley de tribunales de familia, en el
código penal. Pero ya nos hace hincapié de que la violencia no solo es física y eso
ya es una evolución tremenda, luego nos dice a quienes; es importante no
quedarnos con cónyuges o una relación de convivencia, remitámonos más atrás
“quien tenga o haya tenido” y esa es la importancia, por lo tanto ¿Qué se va a
incluir acá? A las personas que se encuentran divorciadas, los excónyuges y los
ex convivientes.
La ley no indica un plazo de convivencia, por ejemplo ¿ustedes creen que
podría constituir violencia intrafamiliar una pareja que haya convivido 1 día? La
primera noche hay una discusión y ocurre una agresión, esto queda de manera
ambigua porque uno podría decir que para el lado de la fiscalía que efectivamente
la ley no establece ningún plazo, por lo tanto, tenemos el ánimo de convivir juntos
y podemos considerarlos convivientes, activando todos los protocolos establecidos
de vif para proteger a la victima que lleva 1 día de convivencia, pero es conviviente
por lo tanto se le aplica la ley de violencia intrafamiliar.
*Desde el lado de la defensoría podría decir que no, ni siquiera han dormido juntos, en
la hora de almuerzo pelearon y ocurrió la agresión. El ánimo de convivir va más allá de
tener la intención de vivir juntos, no llegó a convivir más de 1 día, y como mínimo
requisito es tener algún tiempo prudente de vida en conjunto, sin haber dormido juntos
no sería una convivencia.
En este caso no habla de pololos, teniendo en cuenta que pololos mas allá de que vivan
juntos, porque ha pasado muchas veces de experiencia personal de que tenemos pololos
que llevan 6 años en relación, una persona duerme en la casa de la otra y puede pasar
una semana “viviendo juntos” pero compartiendo una vida en común y a la otra semana
ya se devuelve a su casa, 6 años se la llevan de un lado a otro, versus una convivencia
que lleva siquiera 1 noche ¿es justo juzgar a esas personas que llevan la intención de
tener una vida en común sancionarlos por vif? ¿Es justo que aquellos pololos que han
tenido 6 años de ida y vuelta viviendo juntos y separados, pero siendo pololos no se le
aplique la ley de vif?
Se tramitan como una calumnia que se imputa un delito, a través de una querella, porque
es una acción particular pero además de eso en paralelo deberíamos interponer un
recurso de protección para bajar todas esas imágenes a favor de la persona que ha sido
funada para restablecer el imperio del derecho. Y además tramitar la querella criminal.
Son salidas jurídicas que uno tiene, pero tramitarlas como vif propiamente tal es difícil, si
queremos lograr una orden de alejamiento es difícil porque entre pololos no hay un
vínculo vif, más allá si hubo alguna lesión que se pueda tramitar como delito de legislación
común, pero como legislación especial con la connotación de la violencia intrafamiliar, la
violencia intrafamiliar tiene prioridad en la tramitación de causas, tanto en los tribunales
penales, como en la institución y también en procedimientos policiales. Por ejemplo, si
hay un robo en algún lado o una vif en otra al mismo tiempo las policías van a ir a donde
está la violencia intrafamiliar, porque puede haber quizá algún delito más grave, por los
vínculos afectivos que hay.
La ley innova hablando también de que la vif cuando la conducta referida ocurra entre
padres e hijos en común, padres de un hijo en común, acá entiéndase sea conviviente o
cónyuge o ex conviviente o cónyuge es decir también de pololos sin convivencia puertas
afuera, por lo tanto, el hijo en común viene a salvaguardar lo que es pololeo, siempre y
cuando haya un hijo en común, sin un hijo en común sabemos que no hay vif, más allá de
que haya violencia.
Por ejemplo, si los padres jóvenes dejan al hijo a cargo del abuelo y este lo agrede e
incluso de una tía putativa, a quien uno le diga tía nomas, pero sea muy cercana a la
familia. Esa tía que no tiene vinculo conmigo consanguíneo, no es hermana de mi papá o
de mi mamá, pero tiene una relación cercada y tiene de cuidado a mi hijo y lo maltrata
estamos presentes a vif.
Inciso final del art. 5° vemos lo que es un tipo de violencia que es la violencia
patrimonial y económica, que se divide en la violencia patrimonial que es el control que
se ejerce sobre la mujer respecto de la vida económica, los recursos económicos de la
vida familiar en conjunto, por ejemplo, no darle dinero para que alimente a los hijos o para
cocinar, la controla y tiene amenazada. Sin pasar dinero para el hijo o para ella, este es
un tipo de violencia económica de vif.
La violencia patrimonial puede ser la destrucción de los bienes de la mujer, como su ropa
o sus pertenencias con el fin de hacer sufrir a la mujer, todo esto reconocido en el inciso
final del art. 5° sobre el control de la pensión de alimentos.