Familia 29- 03- 2023

Regímenes

5.- régimen de participación en los gananciales

Poca aplicación

Regímenes a nivel internacional

Capitulaciones matrimoniales (poco usadas) son como los acuerdos prenupciales

Acá el contenido de las capitulaciones es meramente de orden patrimonial, no es como los acuerdos prenupciales en
ese aspecto.

Concepto del código civil 1715, “se conoce como el nombre de las convenciones de carácter patrimonial que
celebran…”

Entre que hago la capitulación no hay plazo, una vez que celebro el matrimonio ahí hay un plazo y plazo para inscribir la
capitulación (30 días) cuando son capitulaciones antes del matrimonio, se hacen por escritura pública, celebrado el
matrimonio tengo 30 días para inscribir, si no lo hago por escritura pública es inexistente, algunos dicen que es
solemnidad del acto pero debería ser absoluta.

Cuando hago esta capitulación antes del matrimonio puedo pactar más cosas separación de bienes, régimen
separación, suma de dinero para la mujer, donaciones por causa del matrimonio (25%), puedo pactar que algunos
bienes queden apartados de la sociedad conyugal, etc.

En cambio, cuando hago una capitulación en el acto del matrimonio, (se realizan la manifestación, publicación,
inscripción), puedo pactar separación de bienes y participación de los gananciales.

¿Quiénes pueden celebrar? Los mayores de 18 años, pero hasta el año pasado se podían casar las personas entre los 16
y los 18, podían celebrar con autorizaciones. Autoriza las personas que este llamado por ley a dar autorización para el
matrimonio, podría ser interdicto, disipador, o ser su curador o tutor hermano o tío.

Hay capitulaciones, permitidas, nulas, prohibidas y condicionadas.

Cuando se celebra el matrimonio se cierran las posibilidades de realizar capitulaciones, solo podrían cambiar el régimen
patrimonial.

Cuando se trata de matrimonios celebrados en el extranjero, cuando inscriben ese matrimonio en Santiago se mira
como separados de bienes, la única forma en que la sociedad conyugal nazca por un hecho anterior al matrimonio,
porque puede solo tener su origen (supletoria) en el matrimonio, podría hacer una capitulación y decir que nos
casaremos bajo sociedad conyugal, pero celebrado el matrimonio da origen a la sociedad conyugal.

la sociedad conyugal luego del matrimonio, solo se da en los casos, que el matrimonio sea en el extranjero y luego
inscrito acá.

Capitulaciones

Naturaleza jurídica

Seria un contrato, pero la verdad es una convención, ya que solo es contrato cuando genera obligaciones. La
convención crea modifica o extingue.

(Recordatorio) Convención: acto bilateral, celebrado entre las 2 personas del matrimonio, es un acto jurídico accesorio.
Dependiente en este caso, depende de que haya matrimonio si no. no vale.

No pueden estipularse cosas contra la ley y contra las buenas costumbres. (buenas costumbres dependen de cada
época, de cada tiempo y del juez, concepto que va en evolución)

Son siempre solemnes

antes del matrimonio por escritura pública (suscribir dentro de 30 días)

Durante el matrimonio: se cierra la posibilidad de celebrar capitulaciones solo solemnidades del matrimonio

Solo son antes del matrimonio o en el acto de su celebración.

capacidad

Antigua ley podría celebrar los menores, interdictos, etc.

Requerían autorización, (los representantes del menor)

Si las capitulaciones matrimoniales para no burlar la ley, si tiene por objeto enajenar, renunciar a los gananciales, etc.
es un acto de disposición de bienes, cuando se refiere a un menos debe ser con autorización judicial, el juez trata de
proteger al incapaz.

La igualdad de votos

La ley resolvió expresamente el caso de igualdad de votos en caso de matrimonios celebrados por menores, lo
enfocamos de 2 perspectivas.

1.- La norma es excepcional, en igualdad de votos no se puede, no se aplica a capitulaciones en si.

2.- muchos se inclinan por esta tesis, que el ascendiente recurra al matrimonio para reconocer el matrimonio y la
capitulación, si concurren las personas encargadas se aplica la regla.

Esto se aplica solo en los casos de efecto retroactivo donde nos podemos encontrar con situaciones de matrimonios
celebrados entre personas menores de 18 y mayores de 16 pero ya no se da por la razón que hoy es solo desde los 18
años.

En caso de curaduría se necesita autorización del curador, en los demás casos se rige por la ley (interdictos por
disipación) ya que se realiza una disposición de bienes.

En la practica no se aplica mucho.

Contenido de las capitulaciones:

Hay estipulaciones nulas, prohibidas, permitidas y condicionales

Textualmente Nulas: algo adelantamos de la sociedad conyugal, no genera derechos ni obligaciones, es aquella que dice
no se podrá pactar que la sociedad conyugal tenga principio antes o después de contraer el matrimonio, solo se puede
pactar en el acto.

Estipulaciones prohibidas:

El artículo 1717 establece cuatro prohibiciones genéricas, que se refieren a:

a. Estipulaciones contraria a las buenas costumbres;

b. Estipulaciones contrarias a las leyes. Por ejemplo, se pacta la renuncia de la mujer a la facultad de solicitar la
separación judicial de bienes.

c. Estipulaciones que vayan en detrimento de los derechos y obligaciones que las leyes señalan a cada cónyuge
respecto del otro (todos los deberes que se establecen entre el marido y la mujer de tipo patrimonial, socorro,
asistencia, alimentos, etc.). (ej.: pactemos que nunca me demandes de pensión) esto no se puede.

d. No puedo estipular que renuncien a derechos protectores (socorro, ayuda, protección, alimento, etc.)

Estipulaciones permitidas: Determinación del régimen patrimonial, sea sociedad conyugal, separación total o parcial de
bienes o participación en los gananciales.

 Estipulaciones sobre donaciones por causa de matrimonio.

 Renuncia a los gananciales por parte de la mujer.

 Exención de la comunidad de determinados bienes muebles.

 Estipular que la mujer dispondrá libremente de una determinada suma de dinero, o de una determinada
pensión periódica.

 Incorporación a la sociedad conyugal de valores propios de uno de los cónyuges para los efectos de adquirir
otra cosa durante la sociedad que se excluye de ella.
Estipulación condicional: se subordina a un hecho que puede ocurrir o no, hecho futuro e incierto.

Dos tipos especiales de estipulaciones tienen siempre el carácter de condicionales, esto es, su validez queda
subordinada a un hecho futuro e incierto. Tal situación se presenta cuando se pacta que la mujer dispondrá libremente
de una determinada suma de dinero, o de una determinada pensión periódica. Dicha estipulación sólo surte efecto
mientras la mujer tiene la libre administración de sus bienes; en caso de que ella caiga en interdicción de administrar lo
suyo, queda automáticamente sin efecto, conforme a lo previsto en el artículo 1720 inciso segundo parte primera.

Lo mismo sucede cuando en las capitulaciones matrimoniales la mujer menor de edad renuncia a los gananciales o
consiente específicamente en la enajenación de bienes raíces o la constitución de hipotecas, censos o servidumbres,
puesto que en estos casos será necesaria siempre la autorización judicial, sin la cual el pacto carece de todo valor
jurídico.

OBJETO DE LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES.

Capitulaciones que se celebran antes del matrimonio

El objeto puede ser muy variado, así, por ejemplo, se podrá:

- Acordar la separación total o parcial de bienes

- Estipular que la mujer dispondrá libremente de una determinada suma de dinero, o de una determinada
pensión periódica

- Hacerse los esposos donaciones por causa de matrimonio

- Eximir de la sociedad conyugal cualquier parte de los bienes muebles

- La mujer podrá renunciar a los gananciales

- Destinar valores de uno de los cónyuges a la compra de un bien raíz con el objeto de que ese bien no ingrese a
la sociedad conyugal, sino que sea propio del cónyuge respectivo (subrogación de inmueble a valores), etc.

Capitulaciones que se celebran en el acto del matrimonio

Sólo pueden tener por objeto pactar la separación total de bienes o el régimen de participación en los gananciales.
Nada más (artículo 1715 inciso 2°).

SOLEMNIDADES DE LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES.

 A. Capitulaciones otorgadas antes del matrimonio.

1. Escritura pública. Sanción nulidad absoluta según algunos; y según otros, la inexistencia en virtud de lo
dispuesto en el artículo 1701.

2. Subinscripción al margen de la respectiva inscripción matrimonial en el acto del matrimonio o dentro de los
30 días siguientes a su celebración.

¿Qué pasa si se omite la subinscripción?

Los que consideran subinscripción como solemnidad, la sanción sería la nulidad absoluta. Otros autores, con quienes
adhería don Sergio Gaete Rojas, postulan que, Si se omite la subinscripción, falla la condición y en virtud del efecto
retroactivo de la condición se reputa que las capitulaciones nunca existieron, por lo que la sanción sería la inexistencia

El artículo 1716 se ha puesto en el caso de los matrimonios celebrados en el extranjero y que no se hallen inscritos en
Chile, y nos dice que será menester proceder previamente a su inscripción, en el Registro de la Primera Sección de la
comuna de Santiago, para lo cual se exhibirá al oficial civil que corresponda el certificado de matrimonio debidamente
legalizado. En estos casos los treinta días se contará desde la fecha de la inscripción del matrimonio en Chile.
B. Capitulaciones otorgadas en el acto del matrimonio.

Sólo se puede pactar separación total de bienes o el régimen de participación en los gananciales, no requieren de las
mismas solemnidades, bastando que se deje constancia de su otorgamiento al margen de la inscripción del matrimonio
en el acto de su celebración. Sanción por la omisión: no existe y si se otorgaron serán absolutamente nula. 

Intangibilidad de las Capitulaciones Matrimoniales. Artículo 1716 inciso final dispone que “Celebrado el matrimonio,
las capitulaciones no podrán alterarse, aun con el consentimiento de todas las personas que intervinieron en ellas…”

Esta disposición es excepcional al clausurar la libertad de las partes para poner término a una convención de
conformidad al inciso primero del artículo 1567 del Código Civil. ¿A qué obedece esta norma? Lo cierto es que ella es
consecuencia directa de que por medio de estas convenciones se fija un régimen patrimonial en el matrimonio o se
modifican algunas de sus regulaciones legales. Por ende, los terceros que contratan con cualquiera de los cónyuges
tienen un interés comprometido que bien podría verse afectado si se permitiera la modificación de estas convenciones
libremente por los cónyuges.

Sustitución del régimen matrimonial después de celebrado el matrimonio (artículo 1723).

Los cónyuges pueden introducir las siguientes modificaciones al régimen matrimonial bajo el cual se casaron:

1. Si lo hicieron en sociedad conyugal, pueden sustituirlo por el de separación total de bienes o por el régimen de
participación en los gananciales.

2. Si se casaron bajo régimen de separación de bienes, pueden reemplazarlo por el de participación en los
gananciales.

3. Si se casaron en régimen de participación en los gananciales, pueden pasar al de separación total de bienes.

Solemnidades

1. Que los cónyuges sean mayores de edad.

2. Escritura pública.

3. Subinscripción al margen de la respectiva inscripción matrimonial dentro de los 30 días siguientes a la fecha de
otorgamiento de la escritura. El pacto surtirá sus efectos desde la fecha de subinscripción.