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BOLILLA N° 5: REPRESENTACIÓN.
1-PERSONA MENOR DE EDAD
Menor de Edad y Adolescente.
Se es menor de edad desde el nacimiento hasta los 18 años. A su vez, dentro de esa categoría de menores
de edad, se encuentran los adolescentes: desde los 13 años hasta la mayoría de edad.
El discernimiento para los actos voluntarios lícitos ahora se adquiere, en general a partir de los trece años.
Art. 25 – CCCN “Menor de edad es la persona que no ha cumplido dieciocho años.
Este Código denomina adolescente a la persona menor de edad que cumplió trece años.”
Ejercicio de los Derechos por la Persona Menor de Edad.
Art. 26 – CCCN “La persona menor de edad ejerce sus derechos a través de sus representantes legales.
No obstante, la que cuenta con edad y grado de madurez suficiente puede ejercer por sí los actos que le
son permitidos por el ordenamiento jurídico. En situaciones de conflicto de intereses con sus
representantes legales, puede intervenir con asistencia letrada.
La persona menor de edad tiene derecho a ser oída en todo proceso judicial que le concierne así como a
participar en las decisiones sobre su persona.
Se presume que el adolescente entre trece y dieciséis años tiene aptitud para decidir por sí respecto de
aquellos tratamientos que no resultan invasivos, ni comprometen su estado de salud o provocan un riesgo
grave en su vida o integridad física.
Si se trata de tratamientos invasivos que comprometen su estado de salud o está en riesgo la integridad o
la vida, el adolescente debe prestar su consentimiento con la asistencia de sus progenitores; el conflicto
entre ambos se resuelve teniendo en cuenta su interés superior, sobre la base de la opinión médica
respecto a las consecuencias de la realización o no del acto médico.
A partir de los dieciséis años el adolescente es considerado como un adulto para las decisiones atinentes
al cuidado de su propio cuerpo.”
Responsabilidad por actos ilícitos: Los menores de 18 años no son responsables por hechos ilícitos, si son
menores de 16 pueden ser sometidos a medidas curativas y educativas, entre los 16 y los 18 tienen un
régimen en el cual pueden ser juzgados pero la condena la cumplirán en institutos de menores.
Actos que pueden realizar:
- A los 16 años pueden contraer matrimonio con autorización de sus representantes legales o dispensa
judicial.
- A partir de los 13 si cuenta con el grado de madurez suficiente puede participar junto a sus
representantes en un proceso judicial que lo involucre (Principio de Autonomía Progresiva).
- Se reconoce la capacidad del hijo para reclamar contra sus progenitores por sus propios intereses, sin
necesidad de autorización judicial, únicamente requiriendo que cuente con el grado de madurez adecuado
y asistencia letrada.
Emancipación.
La emancipación se refiere a toda aquella acción que permite a una persona o a un grupo de personas
acceder a un estado de autonomía por cese de la sujeción a alguna autoridad o potestad.
Art. 27 – CCCN “La celebración del matrimonio antes de los dieciocho años emancipa a la persona menor
de edad. La persona emancipada goza de plena capacidad de ejercicio con las limitaciones previstas en
este Código.”
La emancipación es irrevocable. La nulidad del matrimonio no deja sin efecto la emancipación, excepto
para aquél cónyuge de mala fe.
En cuanto al matrimonio, los menores que no han cumplido 16 años requieren necesariamente de
autorización judicial, donde el juez tendrá una entrevista con los menores y sus representantes legales y
tomará su decisión teniendo en cuenta su edad y grado de madurez.
En el caso de los menores que hayan cumplido 16 años requieren autorización de sus representantes
legales o autorización judicial.
Actos Prohibidos a la Persona Emancipada.
Art. 28 – CCCN La persona emancipada no puede, ni con autorización judicial:
a) aprobar las cuentas de sus tutores y darles finiquito (dar por finalizado).
b) hacer donación de bienes que hubiese adquirido a título gratuito.
c) afianzar obligaciones.
Actos sujetos a Autorización Judicial.
Art. 29 – CCCN El emancipado requiere autorización judicial para disponer de los bienes recibidos a título
gratuito. La autorización debe ser otorgada cuando el acto sea de toda necesidad o de ventaja evidente.
Menor con Título Profesional Habilitante.
Art. 30 – CCCN Los menores que obtengan el título profesional habilitante pueden ejercer su profesión sin
autorización, ya que la capacidad comienza desde que se obtiene. Tiene la administración y disposición de
los bienes que adquiere con su profesión, además puede estar en juicio civil o penal por cuestiones
vinculadas a la profesión. En los demás casos donde no cuente con este título profesional, será necesaria
la autorización de los representantes legales.
2-EL MINISTERIO DE MENORES.
¿Qué es el Ministerio Público?
Es un órgano independiente con autonomía funcional y autarquía financiera. Tiene como función promover la
actuación de la justicia en defensa de la legalidad de los intereses generales de la sociedad.
Está conformado por un proveedor general de la Nación, por un defensor general de la Nación y por los
miembros que la ley establezca.
Función Judicial del Ministerio Público / Ministerio Público Pupilar.
La actuación del Ministerio Público sobre personas menores, con capacidad restringida e incapaz puede ser
judicial o extrajudicial.
Ámbito Judicial: su actuación puede ser complementaria o principal.
a- Complementaria: cuando estén comprometidos los intereses de las personas con capacidad restringida,
con incapacidad, menores. La falta de intervención causa nulidad relativa del acto.
b- Principal: cuando los derechos de los representados están comprometidos y no hay acción de los
representantes; cuando el objeto es exigir el cumplimiento de los deberes de los representantes; cuando
carecen de representante legal.
Ámbito Extrajudicial: la actuación del Ministerio Público está prevista ante la ausencia, carencia o inacción de
los representantes legales cuando están comprometidos los derechos económicos, sociales y culturales, ya que
estos derechos son necesarios para el desarrollo integral de la persona, por lo que es fundamental que se
tomen medidas en torno a su protección y efectividad.
El artículo 103 del CCCN, inc. a, establece que la omisión de la intervención del Ministerio Público genera un
supuesto de nulidad del acto jurídico.
3-REPRESENTACIÓN Y ASISTENCIA.
En cuanto a la incapacidad o restricción a la misma, el derecho alienta y diseña sistemas tuitivos que los
protejan, tanto en el tráfico negocial como en relación a decisiones vinculadas a su propia persona.
En general se los suele denominar “sistemas o medios de protección de los incapaces”. Con los institutos de la
tutela y la curatela, la regulación de la nulidad relativa por falta de capacidad de ejercicio del predisponente y
lo vinculado a la necesaria intervención del Ministerio Público Pupilar, o la suspensión del curso prescriptivo
entre representante y representado, el tema está normado en los artículos 100 a 140 del CCyC, a lo que
debieran adicionarse también normas específicas como la del articulo 1000 sobre los efectos restitutorios de la
nulidad de un acto jurídico celebrado por una persona incapaz o con capacidad restringida; o los relacionados
al régimen de las nulidades relativas, como el art. 388; o los vinculados a la intervención principal o
complementaria del Ministerio Público.
Principio: la regla en materia de incapaces es la representación, la asistencia opera en la restricción de
capacidad y en la inhabilitación.
La representación es el sistema de protección de los incapaces o en ciertos casos de las personas con
capacidad restringida que funciona en relación a las personas por nacer, los menores y aquellas personas que
son declaradas incapaces de ejercicio por sentencia judicial. Implica que el representante actúa por el
representado, en su nombre e interés, pero sustituyendo la voluntad de este último.
El Art. 100 del CCyC declara como REGLA GENERAL que las personas incapaces ejercen por medio de sus
representantes los derechos que no pueden ejercer por sí mismos.
Los caracteres entonces son:
1- Legal: porque emana de la voluntad de la ley y no del propio incapaz
2- Necesaria: porque su ausencia conlleva un supuesto de nulidad del acto
3- Dual y Conjunta: por cuanto el accionar del representante legal se ve acompañado por la intervención
conjunta del Ministerio Público
4- Controlada: por cuanto la actuación de los representantes legales de los incapaces está supeditada a la
autorización que respecto del o de los actos a realizar, otorgue el juez competente en la materia
También enuncia el Código quienes son los representantes de las personas:
- Por nacer: son sus padres
- Menores de edad no emancipados: son sus padres. En caso de incapacidad o inhabilitación por privación
o suspensión de la responsabilidad parental, los tutores que se les designen.
- Personas declaradas incapaces: el curador que se les nombre.
- Personas con capacidad restringida: el o los apoyos designados.
La asistencia implica que el asistente actúa no supliendo la voluntad del asistido, sino complementándola o
integrándola. En caso de disenso entre los criterios de uno y otro, será el juez quien en definitiva disponga la
conveniencia o inconveniencia de la celebración del mismo.
La asistencia funciona en relación a los inhabilitados por prodigalidad y en todo supuesto en el cual se designen
apoyos, cuyo rol radica en asistirlo en toda medida de carácter judicial o extrajudicial que facilite a la persona la
toma de decisiones para dirigir su persona, administrar sus bienes y celebrar actos jurídicos en general.
El art. del Código enuncia que caen dentro del régimen de asistencia las personas con capacidad restringida y
las inhabilitadas, siendo asistidas por los apoyos designados en la sentencia respectiva y en otras leyes
especiales.
4-REPRESENTACIÓN VOLUNTARIA.
Es aquella que es otorgada por el mismo representado.
Caracteres.
Art. 362 – CCCNN Comprende sólo los actos que el representado puede otorgar por sí mismo.
Forma
Art. 363 – CCCN El apoderamiento debe ser otorgado de forma prescripta para el acto del representante.
Capacidad.
Art. 364 – CCCN El representado debe tener capacidad para otorgar el acto al momento del apoderamiento.
Vicios.
Art. 365 – CCCN El acto otorgado por el representante será nulo si estuvo viciada su voluntad. Pero si se otorgó
en ejercicio de facultades determinadas por el representado, será nulo si estuvo viciada la voluntad de este.
El representado de mala fe no puede aprovecharse del representante de buena fe.
Actuación en Ejercicio del Poder.
Si el representante actúa dentro de los marcos del poder, sus actos obligan directamente al representado y a
los terceros.
El representante no queda obligado con los terceros excepto que haya garantizado el negocio.
5-TUTELA Y CURATELA.
La TUTELA está destinada a brindar protección a la persona y los bienes de niños, niñas y adolescentes, cuando
no haya quienes puedan ejercer, respecto de ellos, la responsabilidad parental (por ausencia, incapacidad,
privación o suspensión de su ejercicio).
Puede ser ejercida por una o más personas, según el interés superior del niño y las circunstancias que el caso
requiera, siendo el cargo intransmisible y resultando obligatoria la intervención del Ministerio Público.
El modo de designación de los tutores puede ser de tres formas:
a) la tutela que opera por designación de los propios padres del menor: la que debe hacerse por testamento o
escritura pública y requiere aprobación judicial
b) la tutela dativa: es la dispuesta judicialmente, en la persona que resulte más idónea para brindar protección
al niño, niña o adolescente
c) la tutela especial: que implica su designación para determinado acto o grupo de actos que sea menester
llevar a cabo en nombre e interés del menor y median circunstancias que así lo justifiquen
Es representativa, subsidiaria, obligatoria e irrenunciable.
Las funciones de la tutela son:
- Cuidado de los bienes: el tutor o tutores son administrador de los bienes del niño, niña o adolescente y
quien deben ejercer sus funciones con sus limitaciones y con intervención del MP
- Representación: consiste en designar judicialmente a otra persona idónea, en este caso al tutor o
guardador, para que realice en nombre y por cuenta de la persona tutelada menor de edad y los actos
jurídicos convenientes para sus cuidados y para la gestión de su patrimonio
Intervención del Ministerio Público: su intervención es de contralor de los actos que realicen los tutores porque
su función es la de garantizar el reconocimiento de los derechos del tutelado, y proveerles su representación
en caso de inexistencia de representación, o por haber cesado la tutela para el niño o por haberse removido o
suspendido al tutor de sus funciones.
Intervención del Menor de Edad:
El niño/a o adolescente. Según su edad o grado de madurez suficiente, debe ser oído y tiene derecho a que su
opinión sea tenida en cuenta por el juez con anterioridad a la apertura de la tutela dativa y/o durante su
tramitación con la intervención del ministerio Público, el adolescente puede observar la designación de
tutor/es. Puede presentarse por sí, con asistencia letrada, y reclamarle al juez de la tutela las providencias que
sean necesarias cuando advierta que la actuación del tutor no le es beneficiosa para sus intereses.
Puede proponer al juez la designación de un adulto significativo, de un progenitor afín, o de un allegado
afectivo por su superior interés dando cuenta de los motivos por los cuales pretende el reconocimiento de su
preferencia.
TUTELA OTORGADA POR LOS PADRES:
Cualquiera de los padres sin estar privado de la razón o suspendido del ejercicio puede nombrar tutor/es para
sus hijos menores de edad. Puede hacerse mediante escritura o testamento. Si se delega a un pariente, se
presume la voluntad de que se lo designe tutor, debe ser discernida por el juez.
TUTELA DATIVA:
Es aquella que es decidida por el juez. Procede ante la ausencia de designación por los padres de tutor/es o
ante la imposibilidad de los designados.
El juez debe otorgar la tutela a quien sea más idóneo para brindar protección al niño, niña o adolescente,
fundando los motivos que la justifican.
Prohibiciones. El Juez no puede conferir la tutela a su:
- Cónyuge, conviviente o parientes dentro del 4° y 2°.
- Personas con quienes tiene amistad.
- Personas con quienes tiene intereses comunes.
- A deudores o acreedores.
- A quien es tutor de otro menor de edad, excepto que sean hermanos o existan causas que las justifiquen.
TUTELA ESPECIAL:
Art. 109 – CCCN Corresponde la designación judicial de tutores especiales en los siguientes casos:
a) cuando existe conflicto de intereses entre los representados y sus representantes; si el representado es un
adolescente puede actuar por sí, con asistencia letrada, en cuyo caso el juez puede decidir que no es necesaria
la designación del tutor especial;
b) cuando los padres no tienen la administración de los bienes de los hijos menores de edad;
c) cuando existe oposición de intereses entre diversas personas incapaces que tienen un mismo representante
legal, sea padre, madre, tutor o curador; si las personas incapaces son adolescentes, rige lo dispuesto en el
inciso a);
d) cuando la persona sujeta a tutela hubiera adquirido bienes con la condición de ser administrados por
persona determinada o con la condición de no ser administrados por su tutor;
e) cuando existe necesidad de ejercer actos de administración sobre bienes de extraña jurisdicción al juez de la
tutela y no pueden ser convenientemente administrados por el tutor;
f) cuando se requieren conocimientos específicos o particulares para un adecuado ejercicio de la
administración por las características propias del bien a administrar;
g) cuando existen razones de urgencia, hasta tanto se tramite la designación del tutor que corresponda.
Ejercicio de la Tutela.
El procedimiento a seguir para la designación de tutor por sentencia judicial coincide con los procesos relativos
a los de reconocimiento de los derechos de niños, niñas y adolescentes. El competente el juez del centro de
vida del niño, niña y adolescente.
El discernimiento de la tutela es el acto jurisdiccional por medio del cual se coloca al tutor designado en
posesión de su cargo. La tutela está sujeta a controles judiciales, el discernimiento judicial debe ser cumplido
en todas las clases de tutela.
Pautas sobre el discernimiento:
- Juez competente: el discernimiento debe ser otorgado por juez competente. Es juez competente el del
lugar donde el niño, niña o adolescente tiene su centro de vida (donde hubiesen transcurrido en
condiciones legítimas la mayor parte de su existencia).
- Entrega de los bienes del niño o adolescente: una vez discernida la tutela, podrá procederse a la entrega
de los bienes del niño/a, previo inventario y avalúo de aquellos.
- Actos anteriores al discernimiento de la tutela: el discernimiento judicial de la tutela importa la
confirmación de todos los actos realizados por el tutor con anterioridad al discernimiento, e importa la
ratificación de todo aquello actuado por el tutor.
- Forma del discernimiento: el discernimiento se confiere en el expediente judicial donde tramita la tutela
con posterioridad a la sentencia judicial que ha designado a una persona idónea como tutor. El
discernimiento es el juramento que realiza el tutor ante el juez para desempeñar fielmente el cometido
encargado en legal forma y de acuerdo al mandato de la ley.
- Impugnación del discernimiento: la designación y el discernimiento deben ser objetados en el tiempo de
su realización; en caso contrario, se tendrá por consentida dicha designación.
Art. 117 – CCCN Quien ejerce la tutela es representante legal del niño, niña o adolescente en todas aquellas
cuestiones de carácter patrimonial, sin perjuicio de su actuación personal en ejercicio de su derecho a ser oído
y el progresivo reconocimiento de su capacidad otorgado por la ley o autorizado por el juez.
Cuentas de la Tutela.
Art. 130 – CCCN Quien ejerce la tutela debe llevar cuenta fiel y documentada de las entradas y gastos de su
gestión. Debe rendir cuentas: al término de cada año, al cesar en el cargo, y cuando el juez lo ordena, de oficio,
o a petición del Ministerio Público. La obligación de rendición de cuentas es individual y su aprobación sólo
libera a quien da cumplimiento a la misma.
Aprobada la cuenta del primer año, puede disponerse que las posteriores se rindan en otros plazos, cuando la
naturaleza de la administración así lo justifique.
Rendición de cuentas: se entiende por “cuenta” la descripción de los antecedentes, hechos y resultados
pecuniarios de un negocio. Entre las principales obligaciones del tutor figura la de rendir cuentas sobre los
ingresos y egresos del patrimonio del tutelado que tienen lugar durante su administración. La cuenta debe ser
llevada de manera regular y detallada y presentarse al juez de la tutela para su aprobación con intervención del
Ministerio Público.
Si hay pluralidad de tutores la rendición de cuentas será por cuenta de cada uno de ellos.
Personas que pueden pedirla: el juez de la tutela, el propio tutelado con asistencia letrada o el Ministerio
Público. Asimismo, la rendición de cuentas debe realizarse al cesar el tutor en su cargo y una vez por año. Sin
embargo, cuando la primera rendición de cuentas fuere aprobada, el juez puede fijar distintos plazos al
establecido en la norma (de un año) siempre que lo amerite la naturaleza de los negocios del tutelado.
Curatela.
Es una institución preordenada a cuidad de la persona y los bienes de quien ha sido declarado incapaz por
sentencia judicial en los cuales la persona se encuentra absolutamente imposibilitada para interaccionar con su
entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y el sistema de apoyos resulte
insuficiente.
Normas Aplicables.
El curador puede ser designado por la propia persona mediante una directiva anticipada, por los padres en las
mismas circunstancias que pueden proponer tutor o bien judicialmente dando prioridad al cónyuge no
separado de hecho, al conviviente y a los hijos, padres o hermanos de la persona a proteger.
Si la persona protegida tiene hijos menores, el curador de ella es a la vez tutor de esa.
6-RATIFICACIÓN.
Art. 369 – CCCN “La ratificación suple el defecto de representación. Luego de la ratificación, la actuación se da
por autorizada, con efecto retroactivo al día del acto, pero es inoponible a terceros que hayan adquirido
derechos con anterioridad.”
La ratificación es la declaración que emite el representado de tomar para sí mismo el negocio celebrado en su
nombre por quien carecía de un poder de representación, o bien, en caso de que lo tuviera, por quien obró
excediéndose en sus facultades. Es una especie de convalidación del acto obrado.
La retroactividad que se impone no puede afectar los derechos adquiridos por terceros durante el lapso corrido
entre que se otorgó el acto y la ratificación. Para los terceros, dicha ratificación es inoponible si perjudica sus
derechos.
Tiempo de la Ratificación.
Art. 370 – CCCN “La ratificación puede hacerse en cualquier tiempo, pero los interesados pueden requerirla,
fijando un plazo para ello que no puede exceder de quince días; el silencio se debe interpretar como negativa.
Si la ratificación depende de la autoridad administrativa o judicial, el término se extiende a tres meses. El
tercero que no haya requerido la ratificación puede revocar su consentimiento sin esperar el vencimiento de
estos términos.”
El principio general es que la ratificación puede llevarse a cabo en cualquier tiempo. Sin embargo la falta de
ratificación genera una situación de incertidumbre en los terceros, o en la otra parte, en torno a la eficacia del
acto obrado por quien carecía de poder o que obró fuera de sus límites. Si bien no existe un plazo para efectuar
la ratificación, nada impide que alguno de los interesados requiera al representado que la efectué con el objeto
de despejar esa falta de certeza.
El plazo no puede exceder de 15 días, pero es válida la fijación de un plazo menor. Si la ratificación dependiese
de una autoridad pública, ese plazo se eleva a 3 meses.
Si la persona requerida no ratifica expresamente lo obrado por otro en su nombre, ese silencio importa
ratificación del negocio.
Manifestación de la Ratificación.
Art. 371 – CCCN“ La ratificación resulta de cualquier manifestación expresa o de cualquier acto o
comportamiento concluyente que necesariamente importe una aprobación de lo que haya hecho el que invoca
la representación.”
El único recaudo que se exige es que se manifieste expresamente o bien de manera inequívoca, esto es, que se
traduzca en comportamientos concluyentes de los que se infiera necesariamente la aprobación del dueño del
negocio con lo obrado por el tercero en su nombre.
7-OBLIGACIONES Y DEBERES.
Obligaciones del Representante:
- Fidelidad, lealtad y reserva.
- Realización de la gestión encomendada, el cumplimiento de las instrucciones del representado.
- Comunicación (información y consulta).
- Conservación y custodia.
- Prohibición de adquirir los bienes del representado.
- Restitución de documentos que le corresponden al representado.
- Obligaciones del representado: Prestar los medios necesarios para el cumplimiento de la gestión.
- Retribución de la gestión, si corresponde.
- Dejar indemne al representante.
Copia.
Art. 374 – CCCN Los terceros pueden exigir que el representante suscriba y les entregue copia firmada por él
del instrumento del que resulta su representación.
Poder Conferido en Términos Generales y Facultades Expresas.
Art. 375 – CCCN Las facultades contenidas en el poder son de interpretación restrictiva. El poder conferido en
términos generales sólo incluye los actos propios de administración ordinaria y los necesarios para su
ejecución.
Son necesarias facultades expresas para:
a) peticionar el divorcio, la nulidad de matrimonio, la modificación, disolución o liquidación del régimen
patrimonial del matrimonio;
b) otorgar el asentimiento conyugal si el acto lo requiere, caso en el que deben identificarse los bienes a que se
refiere;
c) reconocer hijos, caso en el que debe individualizarse a la persona que se reconoce;
d) aceptar herencias; Arts. 376 - 380 68 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación
e) constituir, modificar, transferir o extinguir derechos reales sobre inmuebles u otros bienes registrables;
f) crear obligaciones por una declaración unilateral de voluntad;
g) reconocer o novar obligaciones anteriores al otorgamiento del poder;
h) hacer pagos que no sean los ordinarios de la administración;
i) renunciar, transar, someter a juicio arbitral derechos u obligaciones, sin perjuicio de las reglas aplicables en
materia de concursos y quiebras;
j) formar uniones transitorias de empresas, agrupamientos de colaboración empresaria, sociedades,
asociaciones, o fundaciones;
k) dar o tomar en locación inmuebles por más de tres años, o cobrar alquileres anticipados por más de un año;
l) realizar donaciones, u otras liberalidades, excepto pequeñas gratificaciones habituales;
m) dar fianzas, comprometer servicios personales, recibir cosas en depósito si no se trata del necesario, y dar o
tomar dinero en préstamo, excepto cuando estos actos correspondan al objeto para el que se otorgó un poder
en términos generales.
8-CASOS DE RESPONSABILIDAD.
Responsabilidad por Inexistencia o Exceso en la Representación.
Si alguien actúa como representante de otro sin serlo, es responsable por daños o perjuicios que puede llegar a
ocasionar a la otra parte por haber confiado.
Si hace saber al tercero la falta o deficiencia de su poder, está exento de dicha responsabilidad.
Sustitución.
- El representante puede sustituir el poder en otro, pero deberá responder por el sustituto si incurre en
culpa al elegir.
- El representado puede indicar la persona del sustituto, pero en este caso el representante no responderá
por este.
- El representado puede prohibir la sustitución.
Pluralidad de Representantes.
La designación de varios representantes faculta a actuar indistintamente a cualquiera de ellos.
Extinción.
El poder se extingue:
- Por el cumplimiento del acto encomendado.
- Por la muerte del representante o representado.
- Por la revocación efectuada por el representado.
- Por renuncia del representante (continúa hasta notificarle al representado).
- Por la declaración de muerte presunta del representante o representado.
- Por la declaración de ausencia del representante.
- Por la quiebra del representante o representado.
- Por la pérdida de la capacidad exigida en el representante o representado.
Oponibilidad a Terceros.
Las modificaciones, renuncias y revocación deben ser puestas en conocimiento frente a terceros. En su
defecto, no son oponibles a terceros, a menos que se pruebe que estos conocían las modificaciones o la
revocación en el momento de celebrar el acto jurídico, las demás causas de extinción del poder no son
oponibles a los terceros que las hayan ignorado sin culpa.
BOLILLA N° 8: PATRIMONIO-BIENES.
1-EL PATRIMONIO.
Noción y Caracteres.
Está integrado por los bienes materiales (cosas), bienes inmateriales (prestaciones, derechos, etc.) y por las
relaciones jurídicas y derechos que se ejercen sobre ellos, existiendo un acuerdo en que integran la categoría
de derechos patrimoniales: derechos crediticios o personales, derechos reales, derechos intelectuales,
derechos de la propiedad intelectual.
El CCyC menciona al patrimonio en su art. 15: “Las personas son titulares de los derechos individuales sobre los
bienes que integran su patrimonio.” El art. 16 establece que los derechos referidos en el primer párrafo del art.
15 pueden recaer sobre bienes susceptibles de valor económico, y que los bienes materiales se llaman “cosas”.
El patrimonio está integrado por derechos cuyo objeto y contenido es susceptible de tener un valor económico
y que se conforma tanto con bienes materiales (cosas) como inmateriales (derechos) susceptibles de valor
económico.
El patrimonio está integrado por derechos, no por cosas. Son los derechos sobre las cosas materiales
susceptibles de valor económico los que componen el patrimonio de una persona.
Que tengan un valor económico sirve para satisfacer necesidades económicas y pueden apreciarse en dinero.
Por otro lado, el patrimonio es tratado por la ley como una unidad o universalidad jurídica: por ejemplo, la
sucesión.
Entonces, encontramos:
- Derechos Patrimoniales: forman las relaciones jurídicas de contenido económico y tienen un valor en dinero
(personales, reales, intelectuales).
- Derechos Extrapatrimoniales: no tienen contenido económico (derechos derivados de relaciones de familia,
derecho moral del autor, derechos personalísimos, sobre el propio cuerpo y sus partes). No forman parte del
patrimonio y por ello se consideran extrapatrimoniales, pero su violación puede dar lugar a una reparación de
contenido económico.
- Derechos Reales: es un poder o facultad que se tiene sobre una cosa (ejemplo: la propiedad).
- Derechos Personales: es una facultad que se tiene de exigir de otra persona el cumplimiento de una obligación
(ejemplo: la obligación de pagar una suma de dinero).
EL PATRIMONIO COMO ATRIBUTO DE LA PERSONALIDAD:
Las personas humanas o jurídicas pueden tener un patrimonio. Constituyen un todo jurídico, una universalidad
de derecho.
Caracteres:
Universalidad jurídica: el patrimonio es una universalidad jurídica, no interesan los derechos concretos que
forman parte de él, porque con el tiempo pueden ir saliendo o entrando diferentes derechos del patrimonio
de una persona.
Identidad: siempre es idéntico a sí mismo, aunque se modifiquen los derechos concretos que lo integran
Necesidad: toda persona tiene necesariamente un patrimonio, y es que, aunque no tenga bienes
actualmente, tiene la aptitud de poseerlos.
Unidad: cada persona puede ser titular de un único patrimonio.
Inenajenabilidad: se pueden transmitir los derechos o bienes singulares que lo integran, pero no el
patrimonio en su totalidad por actos entre vivos, aunque sí se puede transmitir totalmente por causa de
muerte.
El patrimonio está gravado con las deudas que contrae el titular, pero los acreedores no pueden ir en contra
del patrimonio en sí, sino contra los bienes que lo integran.
PATRIMONIOS SEPARADOS O ESPECIALES:
Son aquellos que están excluidos de la regla general de responsabilidad por deudas del titular, para responder
sólo a determinadas obligaciones.
Los que se generan en virtud del contrato de fideicomiso:
Habrá contrato de fideicomiso cuando una persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes
determinados a otra persona (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el
contrato (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condición, al fiduciante, al beneficiario o
al fideicomisario.
Es el contrato por el que una persona recibe de otra un encargo respecto de un bien determinado o
determinable, cuya propiedad se le transfiere a título de confianza, para que al cumplimiento de un plazo o
condición le dé el destino convenido. Recibirlo a título de confianza significa que no lo recibe a título oneroso ni
a título gratuito. El fideicomiso se caracteriza por su capacidad de proteger determinados bienes.
La norma precisa con claridad quien es el “fideicomisario”, indica que es el destinatario final de los bienes al
cumplimiento de un plazo o condición a que se sujeta el contrato.
Se caracteriza por: no ser perpetua, dura sólo hasta el cumplimiento de un plazo o condición; tiene una
finalidad de administración; constituye un patrimonio separado del patrimonio general del fiduciario; el no
sometimiento al poder de agresión de los acreedores del fiduciante y del fiduciario por los bienes fideicomitidos,
sólo responden por las deudas que generen esos mismos bienes (impuestos, tasas, expensas comunes, etc); al
terminar el fideicomiso los bienes fideicomitidos se transmiten en propiedad plena a quien haya sido designado
en el contrato.
Los bienes con los que se forma el patrimonio de una sociedad unipersonal:
Responden sólo a las deudas que se contraen en el ejercicio de la actividad “social”. Nace la figura de la
Sociedad Anónima Unipersonal, ésta facilita la asignación del patrimonio e incentiva las inversiones. De modo
que los acreedores cuyos títulos hayan nacido de esa actividad podrán cobrarse sólo de los bienes que forman
el patrimonio de esa sociedad, no pudiendo agredir el patrimonio general u otros patrimonios especiales del
deudor. A la vez, los acreedores del deudor cuyos créditos se hayan originado en causas ajenas a la gestión
social, podrán agredir los bienes del patrimonio general, pero no los del patrimonio “social”.
El patrimonio del declarado presuntamente fallecido durante el denominado “periodo de prenotación”
El patrimonio del emancipado, constituido con los bienes recibidos a título gratuito:
Del juego armónico de los arts. 28 y 29 se interpreta que los bienes recibidos por el emancipado a título
gratuito constituyen, hasta la mayoría de edad, un patrimonio especial o separado excluido de la agresión de
los acreedores.
La constitución del régimen de protección a la vivienda genera un patrimonio “de afectación”.
CLASIFICACIÓN DE LOS DERECHOS PATRIMONIALES.
Derechos Reales.
Es el poder jurídico legal que se ejerce sobre su objeto, en forma autónoma y que atribuye a su titular las
facultades de persecución y preferencia.
Es un poder jurídico de derecho subjetivo que consiste en un señorío de la voluntad sobre la cosa. El titular
tiene el poder o potestad sobre las cosas y son oponibles erga omnes. Se establecen en un acto de
enajenación, quien poseía todos esos poderes sobre la cosa los traslada total o parcialmente a otro sujeto de
derecho.
Los derechos reales están regulados por leyes de orden público. Su regulación legal está constituida por los
elementos, contenidos, adquisición, constitución, transmisión y duración, que son establecidas solo por la LEY.
El titular de un derecho real dispone de acciones reales destinadas a proteger sus derechos en caso de ser
negada su existencia, plenitud y libertad. Se le confiere también facultades como ius persequendi (facultad de
perseguir la cosa) y ius preferendi (facultad de hacerla valer con respecto a otros derechos reales o personales).
El objeto de los derechos reales es una cosa material o un bien (objetos inmateriales susceptibles de valor
económico).
El CCyC en su art. 18 establece los derechos de las comunidades indígenas: “las comunidades indígenas tienen
derecho a la posesión y propiedad comunitaria de sus tierras que tradicionalmente ocupan y de aquellas otras
aptas y suficientes con el desarrollo humano…”
Podemos decir entonces:
- Dos elementos: el titular y la cosa.
- Son absolutos: contra cualquiera que perturbe al titular en el goce.
- Tienen una facultad de hacerlo valer contra cualquiera que se halle en posesión de la cosa.
- Sólo pueden ser creados por ley, tienen número limitado.
Derechos Personales.
Son las relaciones jurídicas entre dos personas, acreedor y deudor, en virtud de las cuales el primero puede
exigir del segundo una determinada conducta.
Elementos:
- El sujeto activo o acreedor: titular del derecho subjetivo
- El sujeto pasivo o deudor: titular del deber al derecho subjetivo
- La prestación: es la conducta debida, puede consistir en dar, suministrar, hacer o no hacer
Libertad de creación: rige el principio de la libertad de creación, las partes pueden crear tantos derechos
personales que sean útiles a la satisfacción de sus intereses patrimoniales. La creación de figuras contractuales
se hace por la libre voluntad de las partes.
Podemos decir entonces:
- Tres elementos: acreedor, deudor y prestación.
- Son relativos: sólo produce efecto entre las partes (acreedor y deudor).
- Hay una voluntad individual.
- Sujeto pasivo.
- Objeto: cumplimiento de un hecho prometido por la persona obligada
Derechos Intelectuales.
Es el derecho patrimonial que tiene el autor respecto a una creación del intelecto la cual puede aprovechar
económicamente de dicha creación en beneficio propio.
Las especies son obras literarias, musicales, científicas que dan lugar a lo que se conoce como “derecho de
autor/derecho intelectual”. Actualmente las creaciones del intelecto tienen una finalidad económica, podemos
mencionar: patentes de invención, marcas, designaciones industriales y comerciales, etc.
El derecho moral del autor:
Es un derecho extrapatrimonial, se extingue con la muerte, pero su voluntad expresada en vida puede ser
hecha y cumplida por herederos.
Este derecho consiste en el reconocimiento sobre la obra y el derecho de oponerse a su deformación por
cualquier modo, se incluye:
El derecho a no publicar o difundir una obra.
El derecho a la integridad de la obra, impidiendo ser deformada, mutilada o adulterada.
El derecho al repudio de la obra ajena, en caso de ser atribuida por otro.
El derecho al arrepentimiento, ya sea modificando o retirando dicha obra de su comercialización.
Su ejercicio es absoluto, pero puede dar lugar a indemnizaciones a favor de quienes tuvieren expectativas de
ganancia sobre la base de relaciones contractuales con el autor (por ejemplo: el editor de un libro cuyo autor
decide retirarlo de la venta).
2-BIENES.
Concepto.
Son los objetos materiales e inmateriales susceptibles de valor.
- Si los derechos sobre los bienes versan sobre objetos materiales se denominan COSAS.
- Si los derechos sobre los bienes versan sobre objetos inmateriales se denominan BIENES.
(DOCUMENTO DE CÁTEDRA)
Hablamos de bienes en sentido estricto, como objetos inmateriales susceptibles de tener un valor, para el caso
también con un valor económico, como pueden ser los derechos intelectuales.
Si hablamos de bienes con un valor económico, tenemos dentro dos especies: las cosas y los bienes en sentido
estricto.
Entonces: dentro de los bienes susceptibles de valor económico (en sentido amplio) tenemos:
- Cosas: son los objetos materiales susceptibles de valor económico
- Bienes (en sentido estricto) son los objetos inmateriales susceptibles de valor económico
Se trata de una relación conceptual de género a especie, donde bienes es el género en sentido amplio, y cosas
la especie. Por su parte, los que no son cosas, se llaman bienes en sentido estricto.
El CCyC define otros tipos de bienes:
- Bienes sin valor económico: derechos individuales sobre el propio cuerpo.
- Bienes comunitarios: derechos de las comunidades indígenas.
- Bienes colectivos: derechos colectivos.
Clasificación de las cosas:
- Cosas en sí mismas:
a-Muebles: pueden transportarse por su propia naturaleza o con la intervención del hombre.
b-Inmuebles: imposibilidad de transportarse de un lugar u otro por hallarse fijos.
Por su naturaleza.
Por accesión.
a-Divisibles e Indivisibles.
b-Principales y Accesorias.
c-Consumibles o No Consumibles.
d-Fungibles o no Fungibles.
e-Frutos y Productos.
- Cosas dentro o fuera del comercio.
- Con relación a las personas.
Inmuebles por su Naturaleza.
Art. 225 – CCCN. El suelo, las cosas incorporadas a él de manera orgánica y las que se encuentran bajo el suelo
sin el hecho del hombre.
Inmuebles por Accesión.
Art. 226 – CCCN. Son las cosas muebles que se encuentran inmovilizadas por su adhesión física al suelo, con
carácter perdurable. En este caso, los muebles forman un todo con el inmueble y no pueden ser objeto de un
derecho separado sin la voluntad del propietario.
No se consideran inmuebles por accesión las cosas afectadas a la explotación del inmueble o a la actividad del
propietario.
Cosas Muebles.
Art. 227 – CCCN. Son cosas muebles las que pueden desplazarse por sí mismas o por una fuerza externa.
Todos los inmuebles son cosas registrables y deben matricularse en el Registro de la Propiedad Inmueble,
excepto que pertenezcan al dominio público. En el caso de los muebles, como principio, las cosas muebles no
son registrables, sin embargo, hay algunos que deben ser inscriptos en determinadas categorías (registro de
aeronave o registro de automotores, que son llevados a cabo por el Estado Nacional o Provincial), también tal
registro puede ser llevado a cabo por entidades privadas.
Cosas Divisibles e Indivisibles.
Art. 228 – CCCN. Son cosas divisibles las que pueden ser divididas en porciones reales sin ser destruidas, cada
una de las cuales forma un todo homogéneo y análogo tanto a las otras partes como a la cosa misma.
Las cosas no pueden ser divididas si su fraccionamiento convierte en antieconómico su uso y aprovechamiento.
En materia de inmuebles, la reglamentación del fraccionamiento parcelario corresponde a las autoridades
locales.
Cosas Principales.
Art. 229 – CCCN. Son cosas principales las que pueden existir por sí mismas.
Cosas Accesorias.
Art. 230 – CCCN. Son cosas accesorias aquellas cuya existencia y naturaleza son determinadas por otra cosa de
la cual dependen o a la cual están adheridas.
Su régimen jurídico es el de la cosa principal, excepto disposición legal en contrario. Si las cosas muebles se
adhieren entre sí para formar un todo sin que sea posible distinguir la accesoria de la principal, es principal la
de mayor valor. Si son del mismo valor no hay cosa principal ni accesoria.
Cosas Consumibles.
Art. 231 – CCCN. Son cosas consumibles aquellas cuya existencia termina con el primer uso. Son cosas no
consumibles las que no dejan de existir por el primer uso que de ellas de hace, aunque sean susceptibles de
consumirse o deteriorarse después de algún tiempo.
Cosas Fungibles.
Art. 232 – CCCN. Son cosas fungibles aquellas en que todo individuo de la especie equivale a otro individuo de
la misma especie, y pueden sustituirse por otras de la misma calidad y en igual cantidad.
Frutos y Productos.
Art. 233 – CCCN. Frutos son los objetos que un bien produce, de modo renovable sin que se altere o disminuya
su sustancia. Frutos naturales son las producciones espontaneas de la naturaleza.
Frutos industriales son los que se producen por la industria del hombre o la cultura de la tierra.
Frutos civiles son las rentas que la cosa produce.
Las remuneraciones del trabajo se asimilan a los frutos civiles.
Productos son los objetos no renovables que separados o sacados de la cosa alteran o disminuyen su sustancia.
Los frutos naturales e industriales y los productos forman un todo con la cosa, si no son separados.
Frutos naturales: manzana de un árbol.
Frutos civiles: el canon de un alquiler.
Frutos industriales: lo que la cosa produce por la actividad del hombre o la cultura de la tierra, ejemplo, la
cosecha de la soja.
Frutos civiles: las rentas que produce una cosa, ejemplo, el interés del capital.
Productos: son objetos NO renovables.
Bienes Dentro y Fuera del Comercio.
Art. 234 – CCCN
Están fuera del comercio los bienes cuya transmisión está expresamente prohibida:
a) por la ley;
b) por actos jurídicos, en cuanto este Código permite tales prohibiciones
Son cosas dentro del comercio aquellas cuya transmisión no se encuentra prohibida y por lo tanto pueden ser
libremente transmisibles.
Por regla general los bienes se encuentran siempre dentro del comercio y sólo por excepción existirá la
prohibición de transmitirlo.
La pauta la da el art. 398 que establece que todos los derechos son transmisibles excepto estipulación válida de
las partes o que resulte de una prohibición legal o que importe una transgresión válida a la buena fe, a la moral
o a las buenas costumbres.
Inenajenabilidad absoluta y relativa.
Si la prohibición es absoluta, el bien no podrá ser transmitido. En cambio, es relativa en caso de las cosas para
cuya enajenación se requiere autorización previa.
3-BIENES CON RELACIÓN A LAS PERSONAS.
Bienes Pertenecientes al Dominio Público.
Art. 235 – CCCN. Son bienes pertenecientes al dominio público:
a) el mar territorial delimitado por tratados internacionales y leyes especiales
b) las aguas interiores, bahías, golfos, puertos, playas marítimas
c) los ríos, arroyos y demás aguas que corren por cauces naturales
d) las islas formadas en mar territorial
e) el espacio aéreo suprayacente al territorio y a las aguas jurisdiccionales de la nación
f) cualquier obra pública como calles, plazas, puentes
g) los documentos oficiales del Estado
Bienes Dentro y Fuera del Comercio.
Art. 234 – CCCN. Están fuera del comercio los bienes cuya transmisión está expresamente prohibida:
a) por la ley;
b) por actos jurídicos, en cuanto este Código permite tales prohibiciones.
Son cosas dentro del comercio aquellas cuya transmisión no se encuentra prohibida y por lo tanto pueden ser
libremente transmisibles.
Por regla general los bienes se encuentran siempre dentro del comercio y sólo por excepción existirá la
prohibición de transmitirlo.
La pauta la da el art. 398 que establece que todos los derechos son transmisibles excepto estipulación válida de
las partes o que resulte de una prohibición legal o que importe una transgresión válida a la buena fe, a la moral
o a las buenas costumbres.
Inenajenabilidad absoluta y relativa.
Si la prohibición es absoluta, el bien no podrá ser transmitido. En cambio, es relativa en caso de las cosas para
cuya enajenación se requiere autorización previa.
BIENES CON RELACIÓN A LAS PERSONAS.
Bienes Pertenecientes al Dominio Público.
Art. 235 – CCCN. Son bienes pertenecientes al dominio público:
a) el mar territorial delimitado por tratados internacionales y leyes especiales.
b) las aguas interiores, bahías, golfos, puertos, playas marítimas.
c) los ríos, arroyos y demás aguas que corren por cauces naturales.
d) las islas formadas en mar territorial.
e) el espacio aéreo suprayacente al territorio y a las aguas jurisdiccionales de la nación.
f) cualquier obra pública como calles, plazas, puentes.
g) los documentos oficiales del Estado.
h) ruinas y yacimientos arqueológicos y paleontológicos.
Los caracteres de estos bienes es que son: inalienables e imprescriptibles.
La afectación es un acto por el cual el Estado posee un bien a disposición de sus súbditos para que aprovechen
de él con miras al bien común. Por ejemplo: una plaza o un paseo público. Por su parte, la desafectación puede
hacerse por ley del congreso, pero también por una declaración de la administración o por un hecho de ella.
Una vez desafectado el bien, queda sujeto al régimen del dominio privado, por lo tanto, es susceptible de
embargarse, enajenarse, etc.
BIENES DEL DOMINIO PRIVADO DEL ESTADO.
Art. 236 – CCCN. Pertenecen al Estado nacional, provincial o municipal, sin perjuicio de lo dispuesto en leyes
especiales:
a) los inmuebles que carecen de dueño.
b) las minas de oro, plata, cobre, piedras preciosas, sustancias fósiles y toda otra de interés similar, según lo
normado por el Código de minería.
c) los lagos no navegables que carecen de duelo.
d) las cosas muebles de dueño desconocido que no sean abandonadas, excepto los tesoros.
e) los bienes adquiridos por el Estado nacional, provincial o municipal por cualquier título.
Determinación y Caracteres de las Cosas del Estado.
Art. 237 – CCCN. Los bienes públicos del Estado son inajenables, inembargables e imprescriptibles. Las
personas tienen su uso y goce, sujeto a las disposiciones generales y locales.
La CN, la legislación federal y el derecho público local determinan el carácter nacional, provincial o municipal
de los bienes enumerados en los arts. 235 y 236.
Bienes de los Particulares.
Art. 238 – CCCN. Los bienes que no son del Estado nacional, provincial, de la ciudad Autónoma de Buenos Aires
o municipal, son bienes de los particulares sin distinción de las personas que tengan derecho sobre ellos, salvo
aquellas establecidas por leyes especiales.
Aguas de los Particulares.
Art. 239 – CCCN. Las aguas que surgen en los terrenos particulares pertenecen a sus dueños, quienes pueden
usar libremente de ellas, siempre que no formen cauce natural. Las aguas de los particulares quedan sujetas al
control y a las restricciones que en interés público establezca la autoridad de aplicación. Nadie puede usar de
aguas privadas en perjuicio de terceros ni en mayor medida de su derecho.
Pertenecen al dominio público si constituyen cursos de aguas por cauces naturales. Los particulares no deben
alterar esos cursos de agua. El uso por cualquier título de aguas públicas u obras construidas para utilidad o
comodidad común no las haces perder el carácter de bienes públicos del Estado, inalienables e
imprescriptibles.
El hecho de correr los cursos de agua por los terrenos inferiores no da a los dueños de éstos derecho alguno.
4-BIENES CON RELACION A LOS DERECHOS DE INCIDENCIA COLECTIVA.
Límites al ejercicio de los derechos individuales sobre los bienes.
Art. 240 – CCCN. El ejercicio de los derechos individuales sobre los bienes mencionados en las secciones 1ra y
2da debe ser compatible con los derechos de incidencia colectiva. Debe conformarse a las normas del derecho
administrativo nacional y local dictadas en interés público y no debe afectar el funcionamiento ni la
sustentabilidad de los ecosistemas, de la flora, la fauna, la biodiversidad, el agua, los valores culturales, el
paisaje, entre otros, según los criterios previstos por la ley especial.
Jurisdicción.
Art. 241 – CCCN. Cualquiera sea la jurisdicción en que se ejerzan los derechos, debe respetarse la normativa
sobre presupuestos mínimos que resulte aplicable.
Los derechos pueden clasificarse en tres categorías: individuales, de incidencia colectiva que tienen por objeto
bienes colectivos y de incidencia colectiva referentes a intereses individuales homogéneos.
La regla general es que, en materia de legitimación, los derechos sobre bienes jurídicos son ejercidos por su
titular. Y eso no cambia por el hecho de que existan numerosas personas involucradas, toda vez que se trata de
obligaciones con pluralidad de sujetos activos o pasivos, o porque aparece un litisconsorcio.
A esta categoría se refiere el art. 43 de la CN donde encontramos la acción de amparo para dar protección a
derechos divisibles, no homogéneos y busca reparar un daño esencialmente individual y propio de cada
afectado. La petición debe tener por objeto la tutela de un bien colectivo perteneciente a toda la comunidad,
siendo indivisible y sin exclusión alguna. La petición tiene que enfocarse en esta incidencia colectiva.
El 2do párrafo del art. 43 de la CN establece una tercera categoría: derechos de incidencia colectiva referente a
intereses individuales homogéneos: como derechos personales o patrimoniales derivados de afectaciones al
ambiente y la competencia, usuarios y consumidores.
Acá no hay un bien colectivo, pero hay un hecho único o continuado que provoca la lesión de todos ellos.
El derecho ambiental está compuesto por intereses o derechos de incidencia colectiva, difusos en su titularidad
activa, compartidos de manera fungible, impersonal, masiva o indiferenciada por grupos sociales, sectores,
clases, categorías. Es un derecho de incidencia colectiva, referido al bien colectivo “ambiente” que se ubica en
la esfera social, supraindividual, no se puede dividir en partes.
El art. 240 del CCyC establece que el ejercicio de los derechos individuales sobre los bienes propios debe ser
compatible o armónico con los derechos de incidencia colectiva. El ambiente es un “macrobien”, es un sistema
que es más que sus partes.
El 241 establece que cualquiera sea la jurisdicción en que se ejerzan los derechos debe respetarse la normativa
sobre presupuestos mínimos que resulte aplicable, que por ej. en materia ambiental las normas de
presupuestos mínimos según el art. 6 de la ley 25.675 General del Ambiente es “toda norma que concede una
tutela ambiental uniforme o común para todo el territorio de la Nación, y tiene por objeto imponer condiciones
necesarias para asegurar la protección ambiental. Es un mínimo que puede ser ampliado, la base, que pueden
tener un plus de protección en cada jurisdicción.
5-FUNCIÓN DE GARANTÍA.
Si el deudor no cumple voluntariamente, el acreedor tiene la justa expectativa de lograr el cumplimiento
forzado de la obligación a través del embargo y la venta en subasta pública de los bienes que integran el
patrimonio de su contraparte (deudor).
De allí la importancia del patrimonio como “prenda común” de los acreedores. Todos los acreedores del
deudor tienen el mismo derecho y pueden agredir el patrimonio del solvens (deudor) para cobrarse.
Esto encuentra explicación también en que todos los acreedores del deudor concurrieron a engrosar el
patrimonio de éste a través del negocio jurídico que los colocó en posición de acreedores donde todos están
habilitados a agredir la masa de bienes que contribuyeron a aumentar si su deudor no cumple las prestaciones
a las que se obligó.
Garantía Común.
Art. 242 – CCCN. Todos los bienes del deudor están afectados al cumplimiento de sus obligaciones y
constituyen la garantía común de sus acreedores, con excepción de aquellos que este Código o leyes especiales
declaran inembargables o inejecutables. Los patrimonios especiales autorizados por la ley sólo tienen por
garantía los bienes que los integran.
Es decir, la ley les confiere a los acreedores acciones tendientes a hacer efectivos sus créditos sobre todos los
bienes del deudor (acciones ejecutivas, preventivas, integrativas del patrimonio, ejecución colectiva).
Bienes que Constituyen la Garantía Común.
Art. 743 – CCCN. Los bienes presentes y futuros del deudor constituyen la garantía común de sus acreedores. El
acreedor puede exigir la venta judicial de los bienes del deudor, pero sólo en la medida necesaria para
satisfacer su crédito. Todos los acreedores pueden ejecutar estos bienes en posición igualitaria, excepto que
exista causa legal de preferencia.
En este art. se aclara que los acreedores pueden embargar y subastar los bienes del deudor, pero no más allá
del valor de su propio crédito, y también se hace referencia al principio de igualdad de los acreedores
quirografarios o comunes (es decir, los que carecen de causas legales de preferencia) que cobrarán en
proporción al importe de sus créditos (a prorrata) en las ejecuciones colectivas.
Algunas aplicaciones concretas:
a) El art. 724 consagra que, ante el incumplimiento de la prestación destinada a satisfacer el interés lícito del
acreedor, este tiene el derecho “a obtener forzadamente la satisfacción de dicho interés”. Por su parte el art.
730 establece que la obligación da derecho al acreedor a emplear los medios legales para que el deudor le
procure aquello a lo que se ha obligado o la ejecución por un tercero –a costa del deudor- que busca la
satisfacción de la prestación a la que originariamente se obligó el deudor, o bien a “obtener del deudor las
indemnizaciones correspondientes”.
b) Constituye el fundamento de la “acción directa”, de la “acción subrogatoria” y las acciones de simulación y
revocatoria.
c) Fundamento del derecho de los acreedores a oponerse a la entrega a los herederos de sus porciones
hereditarias hasta ser pagadas sus acreencias.
d) Pauta para la división entre los acreedores quirografarios en el supuesto de quiebra.
Bienes Excluidos de la Garantía Común.
El art. 744 realiza una enumeración de bienes que exceptúan la regla general:
- Las ropas y muebles de uso indispensable del deudor, de su cónyuge o conviviente y de sus hijos.
- Los instrumentos necesarios para el ejercicio personal de la profesión, are u oficio del deudor.
- Los sepulcros afectados a su destino.
- Los bienes afectados a cualquier religión reconocida por el Estado.
- Los derechos de usufructo, uso y habitación.
- Las indemnizaciones que corresponden al deudor por daño moral y por daño material derivado de lesiones a
su integridad psicofísica.
- La indemnización por alimentos que corresponde al cónyuge, al conviviente y a los hijos con derecho
alimentario, en caso de homicidio.
- Elementos de labranza.
- El inmueble afectado a la protección de la vivienda.
Bienes Afectados Directamente a un Servicio Público.
Art. 243 – CCCN. Si se trata de los bienes de los particulares afectados directamente a la prestación de un
servicio público, el poder de agresión de los acreedores no puede perjudicar la prestación del servicio.
6-VIVIENDA.
Afectación.
Art. 244 – CCCN. Puede afectarse un inmueble destinado a vivienda, por su totalidad o hasta una parte de su
valor.
La afectación se inscribe en el registro de la propiedad inmueble según las normas previstas en las reglas
locales, y la prioridad temporal se rige por las normas contenidas en la ley nacional del registro inmobiliario.
No puede afectarse más de un inmueble. Si alguien resulta ser propietario único de dos o más inmuebles
afectados, debe optar por la subsistencia de uno solo en ese carácter dentro del plazo que fije la autoridad de
aplicación, bajo apercibimiento de considerarse afectado el constituido en primer término.
¿Qué entendemos por afectar?
En primer lugar, la vivienda es en donde nosotros tenemos una residencia habitual donde la ley supone que allí
nos va a encontrar. El Estado lo garantiza. Afectar el inmueble significa resguardarlo de los acreedores. Este
bien inmueble puede ser afectado por una sola persona para que viva esa sola persona. Ya no se exige que sea
para uso familiar.
Quien afecta ese inmueble debe ser aquel que es propietario de ese dominio. El uso de ese inmueble no debe
ser exclusivo para el comercio. Pero sí puede ser mixto y sería aceptable tal afectación.
Yo afecto ese inmueble donde vivo para resguardarlo por algún acreedor o deuda para los acreedores
posteriores. La fecha de inscripción determina los acreedores que no van a poder afectar ese inmueble con
posterioridad a la inscripción de la afectación.
Legitimados.
Art. 245 – CCCN. Legitimados. La afectación puede ser solicitada por el titular registral; si el inmueble está en
condominio, deben solicitarla todos los cotitulares conjuntamente.
a) el titular de ese inmueble, debe tener capacidad y estar legitimado por el título.
b) en caso de condominio (es una vivienda con varios titulares) deben hacerlo los cotitulares conjuntamente.
Puede disponerse por actos de última voluntad y puede ser decidida por el juez en caso de divorcio.
Beneficiarios.
Art. 246 – CCCN. Son beneficiarios de la afectación:
a) el propietario constituyente, su cónyuge, sus ascendientes o descendientes
b) en defecto de todos ellos, sus parientes colaterales dentro del tercer grado que convivan con el
constituyente
Habitación Efectiva.
Art. 247 – CCCN. Si la afectación es peticionada por el titular registral, se requiere que al menos uno de los
beneficiarios habite el inmueble.
En todos los casos, para que los efectos subsistan, basta con que uno de ellos permanezca en el inmueble.
Efecto Principal de la Afectación.
Art. 249 – CCCN. La afectación es inoponible a los acreedores que causa anterior a esa afectación (es decir, no
produce efectos frente a éstos).
La vivienda afectada no es susceptible de ejecución por deudas posteriores a su inscripción, excepto:
a) obligaciones por expensas comunes y por impuestos, tasas o contribuciones que gravan directamente al
inmueble.
b) obligaciones con garantía real sobre el inmueble, constituida de conformidad a lo previsto en el
art. 250.
c) obligaciones que tienen origen en construcciones u otras mejoras realizadas en la vivienda
d) obligaciones alimentarias a cargo del titular a favor de sus hijos menores de edad, incapaces o con capacidad
restringida
Los acreedores sin derecho a requerir la ejecución no pueden cobrar sus créditos sobre el inmueble afectado,
ni sobre los importes que la sustituyen en concepto de indemnización o precio, aunque sea obtenido en
subasta judicial, sea ésta ordenada en una ejecución individual o colectiva.
Si el inmueble se subasta y queda remanente, éste se entrega al propietario del inmueble.
En el proceso concursal, la ejecución de la vivienda sólo puede ser solicitada por los acreedores enumerados en
este artículo.
Límite al Poder de Agresión de los Acreedores en el art. 243.
El art.243 menciona que, si se trata de los bienes de los particulares afectados directamente a la prestación de
un servicio público, el poder de agresión de los acreedores no puede perjudicar la prestación del servicio.
El código no excluye estos bienes de la “garantía común”, sin embargo los acreedores no las pueden hacer
valer si con su ejercicio lesionan la prestación de un servicio público. Es más, si el bien afectado es esencial para
la prestación del servicio, aquel queda excluido, ya que con ello se evitaría un potencial mal mayor derivado de
la falta del servicio público.
Se desprende el carácter social de la norma, ya que las necesidades de los ciudadanos no pueden quedar
insatisfechas en razón de los poderes de los acreedores.
Clases de Acreedores.
Se establecen en razón de:
- Ley acuerda preferencia a ciertos créditos que están vinculados al interés general (privilegios en favor de los
impuestos debidos al Estado general o particular).
- Tutela de personas que no pueden reclamar una garantía para el pago de sus créditos (privilegios a favor de
los salarios, de los gastos de última enfermedad, de sepelio).
Pueden clasificarse en:
- Acreedores quirografarios: son los titulares de derechos crediticios comunes, no acompañado de ninguna
preferencia. En caso de insolvencia del deudor, perciben sus créditos después de que han sido satisfechos los
créditos preferidos, a prorrata del monto de sus acreencias.
- Acreedores privilegiados: estos cobran siempre con preferencia a otros, es decir, tienen una prioridad de ser
pagados primero.
- Acreedores que tienen un derecho real de garantía: los derechos reales de garantía (hipoteca, prenda, etc.)
son una causa legitima de preferencia, por lo que tienen el derecho a percibir el crédito excluyendo a los
restantes acreedores del producido bien afectado a la prenda o hipoteca, hasta el límite de la satisfacción del
crédito garantizado.
Pueden ser creados por voluntad de las partes, a diferencia de los privilegiados que sólo surgen de la ley.
Vías de Ejecución Individual y Colectiva.
La ejecución individual únicamente tiene por objeto solucionar un incumplimiento obligacional específico y las
consecuencias de su ejercicio no se extienden a todo el patrimonio del deudor.
Esta procede cuando:
a-Cuando hay una sentencia que condena al deudor a cumplir y ya ha vencido el plazo para hacerlo
b-Cuando hay un título que trae apareja ejecución: cheque, pagaré, etc.
Etapas:
1- Trabar el embargo sobre los bienes del deudor.
2- Subastarlos.
3- Practicar liquidación de la deuda.
4- Cobrar el crédito.
Embargo: es una medida en la cual se afecta uno o varios bienes del deudor al pago del crédito reclamado. El
embargo produce la individualización de los bienes embargados y asegura al acreedor, que el importe que se
obtenga de la venta judicial de los mismos, será destinado a pagar su crédito.
El embargo puede ser preventivo (medida cautelar que se puede solicitar al juez para asegurar el resultado de
un proceso) o ejecutivo (es el que se traba en los procesos de ejecución, sea en la ejecución
de una sentencia o en el juicio ejecutivo).
En general todos los bienes que integran el patrimonio del deudor son embargables, salvo que la ley establezca
su inembargabilidad.
¿Cómo se hace efectivo el embargo?
- Si recae sobre inmuebles o muebles registrables: se debe anotar el embargo en el registro correspondiente
(Registro de la Prop. Inmueble, Registro del Automotor)
- Si recae sobre un mueble: se depositan los bienes a la orden del juez; si los muebles son los de la casa del
deudor, se puede designar depositario a éste.
- Si se trata de créditos o bienes que están en poder de un tercero (ej: salarios): se le notifica el embargo al
tercero.
- Si se trata de dinero o de valores: los mismos deben ser depositados en el banco a la orden del juzgado que
dispuso el embargo.
Art. 745 – CCCN: El acreedor que obtuvo el embargo de bienes de su deudor tiene derecho a cobrar su crédito,
intereses y costas, con preferencia a otros acreedores. (Sólo es oponible a los acreedores quirografarios).
Los otros acreedores quirografarios y embargantes posteriores podrán satisfacer su crédito con el remanente,
si es que queda alguno, una vez que el primero que logró trabar la precautoria haya percibido la totalidad de su
crédito más los intereses y costas, todo según las determinaciones realizadas en la sentencia judicial.
La ejecución colectiva tiene por finalidad solucionar una situación de insolvencia, persigue la satisfacción de
todas las deudas del concursado en la medida de lo posible, y sus efectos se proyectan a la universalidad del
patrimonio.
Abriéndose el Régimen Concursal, el deudor será desapoderado de su patrimonio, se liquidarán sus bienes y se
pagará a los acreedores, cobrando primero a los privilegiados y luego a prorrata a los quirografarios.
Presupuesto del Concurso: para la apertura de un concurso el presupuesto es que el deudor se encuentre en
un estado de impotencia patrimonial tal que no pueda cumplir en forma normal y regular las obligaciones
contraídas.
Acciones Integrativas.
Se acuerdan a los acreedores en virtud de la garantía común constituida por el patrimonio del deudor, porque
cuando el deudor se encuentra insolvente o sometido a la acción de sus acreedores, puede intentar eludir la
acción de éstos mediante la enajenación de sus bienes, real o ficticia, o bien despreocuparse o dejar
abandonados algunos derechos, con la consecuente disminución de su activo patrimonial. Para evitar el efecto
dañoso que tales conductas producen a los acreedores, se organizan tres acciones: acción subrogatoria, de
simulación y revocatoria.
ACCIÓN SUBROGATORIA.
Art. 739 – CCCN: “El acreedor que un crédito cierto, exigible o no puede ejercer judicialmente los derechos
patrimoniales de su deudor, si éste es remiso en hacerlo (que pone poca voluntad o disposición en una cosa) y
esa omisión afecta el cobro de su acreencia.
No goza de preferencia alguna sobre los bienes obtenidos en este medio.”
La acción subrogatoria, también denominada indirecta u oblicua, consiste en una medida conservatoria que la
ley le otorga a los acreedores esta acción para que hagan valer sus derechos que le corresponden al acreedor
sobre el deudor. Subrogar significa ponerse en el lugar del otro, de modo que esta vía se le permite al acreedor
que accione en nombre de su deudor, a fin de obtener de terceros la entrega de bienes, aceptar herencia u
oponiendo la defensa de la prescripción liberatoria. Todo lo producido entra al patrimonio del deudor.
Requisitos: debe tratarse de un acreedor de un crédito cierto, sea exigible o no, pero que el deudor sea remiso
o desidioso o se hace inactivo y que el acreedor muestre un interés legítimo. El crédito “cierto” no debe
encontrarse controvertido y sea verosímil. La desidia o inacción importa que el derecho se encuentre
descuidado o casi abandonado. Por último, el interés legítimo implica alegar y demostrar que no hay otros
bienes en cabeza del obligado para embargar o hacer efectivo su crédito.
Efectos: los bienes, cosas o derechos que se obtengan mediante esta acción, van directamente al patrimonio
del deudor del acreedor.
Art. 741 – CCCN. Derechos excluidos:
1- Los derechos y acciones que, por su naturaleza o disposición de la ley, sólo puedan ser ejercidos por el titular
(Ejemplo: acción de divorcio, de revocación de donación por ingratitud, el de reclamar la reversión de la
donación, el de solicitar la exclusión de heredero por indignidad, etc.)
2- Los derechos y acciones sustraídos de la garantía colectiva de los acreedores (los bienes denominados
inembargables)
3- Las meras facultades, excepto que de su ejercicio pueda resultar una mejora en la situación patrimonial del
deudor (Ejemplo: la aceptación de una herencia, el ejercicio del pacto de retroventa en la compraventa, de
promover el pacto comisorio para resolver el contrato, etc.)
ACCIÓN DIRECTA.
Art. 736 – CCCN: “Es la que le compete al acreedor para percibir lo que un tercero debe a su deudor, hasta el
importe del propio crédito.
El acreedor la ejerce por derecho y en beneficio propio. Tiene carácter excepcional, es de interpretación
restrictiva y sólo procede en los casos expresamente previstos por la ley.”
Se caracteriza por ser una figura especial en la que un tercero puede dirigirse para el cobro de su crédito contra
un sujeto (deudor de su deudor) con el que no ha contratado.
Caracteres: es una acción que corresponde a ciertos acreedores; se establecen por la ley en casos de
excepción; el deudor está obligado a cumplir a quien no es su verdadero acreedor.
Es por ello que sus características se basan en que son excepcional, un medio de ejecución y la interpretación
de los supuestos es siempre restrictiva.
Art. 737 – CCCN. Requisitos de ejercicio:
a) un crédito exigible del acreedor contra su propio deudor (el crédito que tiene el demandante debe ser
exigible. No puede estar sometido a una condición suspensiva ni a un término inicial).
b) una deuda correlativa exigible del tercero demandado a favor del deudor (es de toda necesidad que el
demandado sea deudor del deudor directo).
c) homogeneidad de ambos créditos entre sí (deben ser fungibles entre sí, porque de lo contrario el
demandante no podría satisfacer su interés).
d) ninguno de los dos créditos debe haber sido objeto de embargo anterior a la promoción de la acción directa.
e) citación del deudor a juicio (se trata de traer a juicio al deudor principal que no resulta demandado en la
acción directa).
Art. 738 – CCCN. Efectos:
a) la notificación de la demanda causa el embargo del crédito a favor del demandante (este inciso dispone que
la notificación de la demanda que se hace al tercero deudor demandado, causa el embargo del crédito).
b) el reclamo sólo puede prosperar hasta el monto menor de las dos obligaciones (el demandante reclama todo
el crédito que tiene como tal, pero el tercero deudor demandado no puede ser obligado a pagar más de lo
que debe).
c) el tercero demandado puede oponer al progreso de la acción todas las defensas que tenga contra su propio
acreedor y contra el demandante
d) el monto percibido por el acto ingresa directamente a su patrimonio (es decir, el ingreso de la prestación al
patrimonio del acreedor demandante. Es éste quizá el principal efecto del ejercicio de la acción directa y el
que muestra su gran diferencia con la acción subrogatoria. Lo que el tercero deudor reclamado debe, no
pasa por el patrimonio de su propio acreedor, sino que viaja hacia el patrimonio del actor (acreedor
principal).
e) el deudor se libera frente a su acreedor en la medida en que corresponda en función del pago efectuado por
el demandado (el deudor cumple lo que debe, y de esa manera se libera de la obligación; si el reclamo
judicial fuere menor, resta cumplir dicha parte a favor de su propio acreedor).
Transmisión de la Vivienda Afectada.
Art. 250 – CCCN. El inmueble afectado no puede ser objeto de legados o mejoras testamentarias, excepto que
favorezcan a los beneficiarios de la afectación prevista en este capítulo. Si el constituyente está casado o vive
en unión convivencial inscripta, el inmueble no puede ser transmitido ni gravado sin la conformidad del
cónyuge o del conviviente; si éste se opone, falta, es incapaz o tiene capacidad restringida, la transmisión o
gravamen deben ser autorizados judicialmente.
Frutos.
Art. 251 – CCCN. Son embargables y ejecutables los frutos que produce el inmueble si no son indispensables
para satisfacer las necesidades de los beneficiarios.
Créditos Fiscales.
Art. 252 – CCCN. La vivienda afectada está exenta (libre) del impuesto a la transmisión gratuita por causa de
muerte en todo el territorio de la República, si ella opera a favor de los beneficiarios mencionados en el art.
246 y no es desafectada en los cinco años posteriores a la transmisión.
Los trámites y actos vinculados a la constitución e inscripción de la afectación, están exentos de impuestos y
tasas.
Deberes de la autoridad de Aplicación
Art. 253 – CCCN. La autoridad administrativa debe prestar asesoramiento y colaboración gratuitos a los
interesados a fin de concretar los trámites relacionados con la constitución, inscripción y cancelación de esta
afectación.
Honorarios.
Art. 254 – CCCN. Si a solicitud de los interesados, en los trámites de constitución intervienen profesionales, sus
honorarios no pueden exceder en conjunto el uno por ciento de la valuación fiscal.
En los juicios referentes a la transmisión hereditaria de la vivienda afectada y en los concursos preventivos y
quiebras, los honorarios no pueden exceder del tres por ciento de la valuación fiscal.
Desafectación y Cancelación de la Inscripción.
Art. 255 – CCCN. La desafectación y cancelación de la inscripción proceden:
a) a solicitud del constituyente; si está casado o vive en unión convivencial inscripta se requiere el asentimiento
del cónyuge o del conviviente; si éste se opone, falta, es incapaz o tiene capacidad restringida, la desafectación
debe ser autorizada judicialmente.
b) a solicitud de la mayoría de los herederos, si la constitución se dispuso por actos de última voluntad, excepto
que medie disconformidad del cónyuge supérstite, del conviviente inscripto, o existan beneficiarios incapaces o
con capacidad restringida, caso en el cual el juez debe resolver lo que sea más conveniente para el interés de
estos.
c) a requerimiento de la mayoría de los condominios computada en proporción a sus respectivas partes
indivisas, con los mismos límites expresados en el inciso anterior.
d) a instancia de cualquier interesado o de oficio, si no subsisten los recaudos previstos en este capítulo, o
fallecen el constituyente y todos los beneficiarios.
e) en caso de expropiación, reivindicación o ejecución autorizada por este capítulo, con los límites indicados en
el art. 249.
Inmueble Rural.
Art. 256 – CCCN. Las disposiciones de este capítulo son aplicables al inmueble rural que no exceda de la unidad
económica, de acuerdo con lo que establezcan las reglamentaciones locales.