DERECHO DE FAMILIA
tiempos la paternidad era incomprobable y la promiscuidad
UNIDAD I. PARTE GENERAL.
1. Familia. Concepto. Sociológico y jurídico. Evolución
histórica. Nuevas formas familiares.
CONCEPTO: La familia es la institución natural formada por el
conjunto de personas entre las cuales existen vínculos
interdependientes y recíprocos emergentes del matrimonio, la
procreación y el parentesco.
La doctrina cuestiona a las uniones de hecho o familias ensambladas,
por lo que el concepto dependerá del sentido o contexto:
- Sentido amplio: “Es el conjunto de personas entre las cuales existe
un vínculo jurídico familiar interdependiente y reciproco y cuya
unión tiene como base el parentesco consanguíneo o por afinidad, por
adopción y por TRHA”.
- Sentido intermedio: refiere a las personas que viven bajo un
mismo techo, en la misma casa
- Sentido restringido: padre, madre e hijos.
CONCEPTO SOCIOLÓGICO: Es la institución permanente
integrada por personas cuyos vínculos derivan del parentesco, la
procreación y la unión intersexual.
CONCEPTO JURÍDICO: La familia es el conjunto de todos sus
individuos cuyos vínculos derivan de la unión intersexual, la
procreación y el parentesco. Debería, además, comprender la
adopción y la unión convivencial.
EVOLUCIÓN Y NUEVAS FORMAS FAMILIARES:
Existen dos posturas:
- Matriarcal: la madre es el origen de la familia, ya que en esos
abundante. (mater semper certa est).
- Patriarcal: el padre era el eje del orden familiar. El varón
mayor imponía autoridad.
Los historiadores distinguen diferentes etapas de la “familia”.
- Salvajismo → promiscuidad absoluta
- Endogamia → promiscuidad entre un mismo grupo.
- Exogamia → promiscuidad con mujeres de otras tribus.
- Familia sindiasmica → vida de pareja. Conviven, pero el
marido tiene permitida la poligamia y el adulterio. Los hijos
son de la mujer y los bienes del varón.
- Familia romana → individuos bajo el poder de una autoridad
- Cristianismo → flexibiliza el poder paterno. Establece la
indisolubilidad del matrimonio y derechos y deberes de los
cónyuges.
- Edad moderna → con la ilustración comenzó a verse a la
familia como a aquellos que viven en una misma casa. Con la
Rev. Industrial el varón tiene autoridad y es proveedor de la
familia, aparecen el divorcio, administración de bienes, etc.
2. Vinculo jurídico familiar y derechos subjetivos familiares.
El vínculo jurídico familiar va a permitir ejercer el derecho subjetivo
familiar y exigir el cumplimiento de los deberes jurídicos familiares.
El derecho subjetivo familiar es una prerrogativa de las personas en
orden al ejercicio de sus intereses como integrantes de una familia.
3. Derecho de familia. Concepto. Ubicación dentro del derecho.
Contenido. Caracteres peculiares. La regulación jurídica en el
derecho argentino. Constitucionalización del derecho de
familia. Derecho de familia trasnacional.
DERECHO DE FAMILIA: Es el conjunto de normas que rigen las b) Unilaterales (reconocimiento de un hijo extramatrimonial) o
relaciones jurídicas familiares. bilaterales (matrimonio)
c) Solemnes (matrimonio) o no solemnes (reconocimiento hijo)
UBICACIÓN DENTRO DEL DERECHO: Se encuentra ubicado en el
d) De emplazamiento de un estado de familia (adopción) o de
campo del derecho privado, más precisamente en el ámbito del
desplazamiento (revocación de la adopción).
derecho civil, sin formar una rama autónoma, pero con caracteres
e) Constitutivos (adopción) o declarativos (reconocimiento hijo).
muy particulares que lo distinguen de muchas de sus instituciones.
CARACTERÍSTICAS:
CONTENIDO: Puede clasificarse en:
a) Sobre el sujeto: para llevar a cabo determinados actos jurídicos
- Según el tipo de relaciones:
familiares las normas se apartan de la capacidad civil
o Normas reguladoras de relaciones personales.
establecida para los actos jurídicos en general).
o Normas que regulan aspectos patrimoniales.
b) Sobre el objeto: no pueden realizarse actos jurídicos familiares
- Según los diferentes institutos:
que no estén previstos explícitamente en la ley.
o Derecho matrimonial: celebración, nulidad, disolución.
c) Sobre la forma: en los actos jurídicos familiares son más
o Uniones convivenciales: constitución, pactos, efectos…
estrictas las formalidades que en el derecho civil en general
o Relaciones parentales
donde predomina la libertad de forma.
o Relaciones paterno-filiales: filiación y sus tipos.
d) Sobre las modalidades: los actos jurídicos familiares de
CONSTITUCIONALIZACIÓN: Está reconocido en nuestra emplazamiento no pueden estar sujetos a modalidades.
constitución nacional art. 14 bis, y en los tratados internacionales del
art. 75 inc. 22: Convenio de NY; Pacto SyE de los Derechos del
Hombre; Pacto SJ de CR. 5. Relación jurídica familiar: concepto, caracteres. Distintas
posturas.
Es trasnacional.
CONCEPTO: Es el vínculo intersubjetivo y reciproco que se establece
entre los sujetos integrantes de la familia respecto de determinados
4. Acto jurídico familiar: concepto, características, distintas bienes materiales o inmateriales amparados por el ordenamiento
posturas: clasificación de los actos jurídicos familiares. jurídico, para que se pueda alcanzar el cumplimiento de sus fines.

CONCEPTO: Son los actos jurídicos que tienen por efecto la creación, DISTINTAS POSTURAS: La más antigua → derecho civil. La más
modificación o aniquilamiento de vínculos jurídicos familiares. moderna → es una relación con poco contenido voluntario y varias
regulaciones de orden público.
CLASIFICACIÓN:

a) Personales (celebrar matrimonio, adoptar) o patrimoniales

(convenciones matrimoniales) 6. Estado de familia. Concepto y caracteres. Esencia jurídica.
CONCEPTO: El estado de familia es la situación o posición que una
persona ocupa dentro de la familia. Esta posición estará determinada
por el vínculo jurídico familiar que lo une con otra persona.
CARACTERES: Universal / Unidad / Oponible / Inalienable /
Imprescriptible / Personal / Indivisible / No subrogable / De orden
público.
7. Título de Estado de familia. Prueba de estado. Posesión de
estado: concepto, caracteres, prueba y efectos. Estado aparente
de familia.
TÍTULO DE ESTADO: Es el instrumento público o el conjunto de
instrumentos públicos de los cuales resulta el estado de familia de una
persona; y que conforma la prueba legalmente establecida para
acreditar ese estado.
El “Título de estado” es el documento que acredita el estado de
familia de una persona.
POSESIÓN DE ESTADO: Es el goce de hecho de un determinado
estado de familia, con título o sin él.
Ej. Miguel y Marta no celebraron matrimonio, pero actúan como si
estuvieran casados.
Sus efectos tienen importancia práctica en diversas situaciones:
- Cuando hay vicios formales en el acta de matrimonio, la
posesión de estado cubre esas faltas.
- Cuando se discute la filiación, la posesión de estado acreditada
en juicio tiene el mismo valor que el reconocimiento expreso.
- En la adopción, el adoptado debe tener menos de 18 años
salvo que haya habido posesión de estado de hijo mientras era
menor con relación al adoptante.
ESTADO APARTENTE DE FAMILIA: El estado aparente puede ser
de dos tipos:
a) Estado aparente de hecho: se da cuando hay posesión de
estado sin título (vivir en pareja sin UC)
b) Estado aparente de derecho: se da cuando hay posesión de
estado con título falso (matrimonio con nulidad)
8. Acciones de estado. Concepto. Clasificaciones. Caracteres.
Caducidad. Ejercicio de estado de familia.
CONCEPTO: Son las acciones tendientes a obtener judicialmente un
pronunciamiento sobre el estado de familia de una persona.
Estas acciones se interponen con el objetivo de que un juez dicte una
sentencia que determine la creación, modificación, extinción o
reconocimiento de un estado de familia determinado.
CLASIFICACIÓN:
a) Acciones constitutivas y acciones declarativas: Las
constitutivas son aquellas que tienen por objeto la creación,
modificación o extinción de un estado de familia. (Ej.
Adopción, divorcio, revocación de adopción). La sentencia
dictada como consecuencia de estas acciones no tiene efecto
retroactivo, solo producen efectos a partir de la sentencia.
Las declarativas son aquellas que tienen por objeto que se
reconozca un estado de familia preexistente (ej.
Reconocimiento de filiación). La sentencia dictada como
consecuencia de estas acciones tiene efectos retroactivos al
momento en que nació la relación jurídica.
b) Acciones de emplazamiento y de desplazamiento: Las acciones
de emplazamiento tienen por objeto colocar a una persona en
un estado de familia determinado, o sea obtener un título de
estado (ej. Adopción).
 Las acciones de desplazamiento tienen por objeto desplazar a
una persona del estado de familia del cual goza, o sea destruir
un título de estado ya existente (Ej. Revocación de adopción).
c) Acciones de estado matrimonial (nulidad de matrimonio;
reclamación de estado matrimonial; etc.) y acciones de filiación
(reclamación de filiación matrimonial, impugnación de
filiación, adopción, revocación de adopción, etc.)
CARACTERES:
a) Art. 712 CCCN: “Las acciones de estado de familia son
irrenunciables e imprescriptibles, sin perjuicio de su extinción en
la forma y en los casos que la ley establezca”.
b) Art. 713 CCCN: “Las acciones de estado de familia son de
inherencia personal y no pueden ser ejercidas por vía de
subrogación. Solo se transmiten por causa de muerte en los casos que
la ley establece”.
CADUCIDAD: Explica el art. 714 (“Caducidad de la acción de
nulidad de matrimonio por la muerte de uno de los cónyuges”) que
la acción de nulidad del matrimonio NO puede ser intentada después
de la muerta de uno de los cónyuges, excepto que:
a) Si una persona contrae matrimonio y luego sin disolverlo
contrae un nuevo matrimonio, su cónyuge del primer
matrimonio podrá presentar una acción de nulidad sobre el
segundo matrimonio, aunque los contrayentes hayan fallecido.
b) El segundo cónyuge del bígamo puede presentar una acción
de nulidad de su matrimonio, siempre que hubiese ignorado
la subsistencia del vínculo anterior.
c) Los ascendientes y descendientes de los cónyuges del
matrimonio que se pretende anular pueden entablar la acción
de nulidad sin importar si alguno de los cónyuges hubiese
fallecido siempre que la causa de la nulidad fuere la existencia
del impedimento del parentesco.
UNIDAD II. PROCESO DE FAMILIA.
1. Proceso de estado de familia: características. Sentencias
constitutivas y declarativas. Efectos de la cosa juzgada en
cuestiones de estado de familia: distintas teorías.
PROCESO DE ESTADO DE FAMILIA: En estos procesos existe una
limitación al principio dispositivo, es decir, las partes se encuentran
limitadas por las pruebas y por la mayor cantidad de facultades que
posee el juez.
Hay también una sujeción a la vía de procesos de conocimiento, como
excepción encontramos la acción de reclamación de estado
matrimonial que puede tramitar por vía sumaria.
Existe la litis consorcio previa necesaria cuando la sentencia
necesariamente va a recaer sobre dos o más personas.
SENTENCIAS CONSTITUTIVAS Y DECLARATIVAS:
- Las constitutivas son aquellas cuyo ejercicio es el presupuesto
para la constitución, modificación o extinción de un estado de
familia determinado. Crean una nueva situación y no tienen
efectos retroactivos.
- Las declarativas son aquellas en las que se declara la existencia
o inexistencia de los presupuestos que son el fundamento del
vínculo jurídico familiar, es decir, los presupuestos esenciales
del estado de familia.
EFECTOS DE LA COSA JUZGADA: La cosa juzgada puede ser
formal o sustancial dependiendo de si puede ser revisada en un
proceso posterior o no. Distintas teorías:
- Teoría del legítimo contradictor (edad media): sostenía que la
sentencia producía efectos erga omnes cuando el proceso
había sido sustanciado por el principal interesado, sino no
producía efectos.
 - Teoría de la relatividad de la cosa juzgada: expresa que los
efectos de una sentencia solo alcanzan a las partes que litigan.
- Teoría de la autoridad absoluta de la cosa juzgada: se funda en
la indivisibilidad del estado de familia.
- Teoría de la autoridad absoluta provisoria: la sentencia sigue
siendo erga omnes, pero puede ser modificada por otro
proceso posterior.
2. Principios generales de los procesos de familia en el Código
Civil y Comercial. Fuero de familia en la Provincia de Buenos
Aires. Etapa Previa. Función del Consejero de Familia. Etapas
de conocimiento. Procesos especiales. Competencia. Equipo
técnico: Composición y función.
PRINCIPIOS GENERALES DE LOS PROCESOS DE FAMILIA:
- Art. 706: “El proceso en materia de familia debe respetar los
principios de tutela judicial efectiva, inmediación, buena fe y
lealtad procesal, oficiosidad, oralidad y acceso limitado al
expediente.”
El art. 708 aclara que el expediente se encuentra limitado a las partes,
sus representantes y letrados, y los auxiliares designados en el
proceso.
Sobre el principio de Oficiosidad, el art. 709 establece que el impulso
procesal está a cargo del juez.
- Art. 707. Participación en el proceso de personas con
capacidad restringida y de niños, niñas y adolescentes: tienen
derecho a ser oídos, su opinión debe ser tenida en cuenta y
valorada según su grado de discernimiento.
- Art. 710. Principios relativos a la prueba: Libertad, amplitud y
flexibilidad de la prueba. La carga de la prueba recae en quien
está en mejores condiciones de probar.
- Art. 711. Testigos: “Los parientes y allegados de las partes
pueden ser ofrecidos como testigos”.
FUERO DE FAMILIA EN LA PROVINCIA DE BS AS:
Etapa previa (Art. 828 a 831 CPCC): Toda persona que peticione
deberá presentarse con patrocinio letrado ante el Juez de Familia.
Serán radicados directamente los asuntos que no admiten demora
(alimentos) o que por su especial naturaleza resulte improcedente la
etapa previa.
La etapa previa se promoverá mediante la presentación de la
“Solicitud de Trámite” ante la Receptoría General de Expedientes.
Presentada la solicitud, se la restituirá de inmediato al interesado con
la indicación del Juzgado asignado (sorteo). Si ya hubiere peticiones
anteriores se remitirá al Juzgado que hubiese prevenido.
Recibida la solicitud, el Consejero de Familia informará dentro de las
24hs si admite o no la etapa. Si no lo hace, remite al juez por el mismo
plazo quien resolverá en definitiva (puede interponer reposición).
Consejero de Familia (Art. 832 a 837 CPCC): Los Consejeros de
familia pueden excusarse y ser recusados.
Sus funciones se desarrollan en la etapa previa y en la contenciosa,
mediante asesoramiento y orientación, intentando la conciliación,
procediendo el interés familiar y/o del niño. Para ello, podrán
convocar a las partes, disponer comparendos, solicitar informes,
requerir la colaboración de Equipo Técnico, etc. Y también podrán
requerir al juez todas las medidas para el mejor cumplimiento de sus
fines.
Si hubiere conciliación, labrará un acta y el juez homologará el
acuerdo. Si no se logra, labrará un acta sobre ello y la conducta de las
partes.
Cualquiera de las partes puede solicitar que se concluya la etapa y el Previo a la audiencia de vista de causa las partes pueden producir
Consejero entregará actuaciones con su opinión. prueba hasta 10 días antes de la misma.

Si no hubiere conciliación o si se solicita la conclusión, el juez En la audiencia de vista de causa el juez le incumbe:
resolverá sobre la continuación o no de la etapa con decisión
- Intentar conciliación
inimpugnable. Si dispone continuación, fijara pautas y término de
- Ordenar el debate
cumplimiento de la etapa conciliatoria (no + de 15 días).
- Que las partes y los participantes se pronuncien sobre todos
Etapa de conocimiento (Art. 838 a 853 CPCC): Salvo procesos los hechos pertinentes controvertidos.
especiales por su forma, los demás se rigen por las disposiciones del
La audiencia no concluye hasta que no se traten todas las propuestas.
proceso plenario abreviado (sumario).
De lo sustancial de la audiencia se labrará un acta y de lo que solicite
La demanda, contestación y excepciones se realizarán por escrito. La
alguna de las partes y el juez considere pertinente.
falta de contestación de demanda implica el reconocimiento de los
hechos lícitos.

El demandado o el actor podrán manifestar oposición a los hechos
invocados por la contraria o a las medidas probatorias. A partir de allí
se traba la litis y se convoca a audiencia preliminar, en un plazo no
mayor a 10 días.
Si el actor o reconviniente no comparece, se lo tiene por desistido del
proceso y se le cobran costas. Si no comparece el demandado, se le
cobra una multa entre 10 y 20 jus que deberá pagarse a los 3 días de
notificado. El juez puede por única vez y por fuerza mayor diferir la
audiencia.
En la audiencia preliminar el juez procederá a
- Intentar una conciliación entre las partes. Si no lo consigue,
receptará la prueba y dictará sentencia sobre excepciones
previas salvo que exista prueba pendiente.
- Si hubiere hechos conducentes controvertidos abrirá la causa a
prueba, si no los hubiere, declarará la cuestión de puro
derecho.
- Fijará día y hora de la audiencia de vista de causa (40 días).
3. Asesor de incapaces. Asiento normativo: art. 103 del Código
Civil y Comercial y 38 de la ley 14.442. Funciones.
CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL: El art. 103 establece que la
actuación en el ámbito judicial del MP respecto de personas menores
de edad, incapaces y con capacidad restringida, y de aquellas cuya
capacidad requiera un sistema de apoyos, puede ser:
- Complementaria → en todos los procesos en los que se
encuentran involucrados intereses de personas menores de
edad, incapaces y con capacidad restringida. Su falta causa la
nulidad.
- Principal → enumera 3 supuestos:
o Cuando los derechos de los representantes están
comprometidos o existe inacción de los mismos
o Cuando el objeto del proceso es exigir los deberes de
los representantes
o Cuando carecen de representante legal
En el ámbito extrajudicial actúa ante ausencia, carencia o inacción de
los representantes legales o cuando se comprometen derechos.
LEY 14.442. LEY DE MINISTERIO PÚBLICO:
“Artículo 38.- Deberes y atribuciones del Asesor de Incapaces. Corresponde
al Asesor de Incapaces:
1. Intervenir en todo asunto judicial o extrajudicial que interese a la
persona o bienes de los incapaces, cuando las leyes lo dispongan, so
pena de nulidad de todo acto o proceso que tuviere lugar sin su
participación, sin perjuicio de la responsabilidad de quienes - por
acción u omisión- la hubieren impedido.
2. Tomar contacto inmediato y directo con los incapaces que
representen judicialmente, y con aquéllos que requieran su
asistencia, aunque no exista causa judicial en trámite.
3. Asistir al incapaz en toda audiencia ante los jueces de la causa,
cuanto de cualquier otro magistrado que requiera su comparendo.
4. Peticionar en nombre de ellos, por propia iniciativa, cuando carezcan
de representantes o existan entre éstos y los incapaces conflicto
personal u oposición de intereses o resulte necesario para impedir la
frustración de los derechos a la vida, salud, identidad, y de ser oídos
por el juez de la causa.
5. Intervenir ante los órganos competentes en materia civil del niño,
niña y adolescente.
6. Tomar contacto con la comunidad a través de las instituciones
vinculadas con la protección y asistencia de los incapaces a fin de
coordinar acciones conducentes a tales fines.
7. Controlar a la situación de los incapaces o internados alojados por
cualquier causa en lugares de detención o establecimientos sanitarios,
velando por el respeto de los derechos y garantías formulando las
denuncias y requerimientos pertinentes; y promover su externación
cuando corresponda.
Quienes dificulten, obstruyan o impidan el ejercicio de estas atribuciones,
incurrirán en falta, sin perjuicio de la responsabilidad penal que pudiera
corresponderles por ello.”
4. Capacidad progresiva. Interés superior del niño.
La ley 26.061 en su art. 3 establece que se entiende por interés superior
del niño a la máxima satisfacción, integral y simultánea de los
derechos y garantías reconocidos en la ley.
Además, agrega que se debe respetar: su condición de sujeto de
derecho; su derecho a ser oídos y que su opinión sea tenida en cuenta;
su pleno desarrollo personal de sus derechos en su medio familiar,
social y cultural; su edad, grado de madurez, capacidad de
discernimiento; el equilibrio entre sus derechos y garantías; su centro
de vida.
5. Abogado del niño.
El art. 27 inc. c. de la ley 26.061 establece que los Organismos de
Estado deberán garantizar a los niños, niñas y adolescentes los
siguientes derechos y garantías:
“…c) A ser asistido por un letrado preferentemente especializado en niñez y
adolescencia desde el inicio del procedimiento judicial o administrativo que lo
incluya. En caso de carecer de recursos económicos el Estado deberá asignarle
de oficio un letrado que lo patrocine…”.
El abogado del niño es quien deberá representar los intereses
personales e individuales de los niños, niñas y adolescentes
legalmente ante cualquier procedimiento judicial o administrativo
que los afecte.
Requisitos: Poseer una antigüedad mínima en el ejercicio de la
profesión de 5 años; Contar con una certificada especialización en
niñez y adolescencia; tener matricula habilitante ante autoridad
competente en la jurisdicción donde ejerce el patrocinio.
 6. Recursos ordinarios. La doble instancia y la oralidad en el - Parentesco por adopción → en la adopción plena, el adoptado
fuero de familia. El problema de análisis de la prueba en la adquiere el mismo parentesco que tendría un hijo del
Alzada. adoptante con todos los parientes de éste, extinguiéndose los
vínculos jurídicos que lo unen con su familia de origen. En la
El gran problema que tenemos con la segunda instancia es que
adopción simple, sólo crea un vínculo de parentesco entre el
justamente no se está cumpliendo con el principio de especialización.
adoptado y el adoptante. No se destruyen las relaciones de
Es decir, que los jueces de 1ª instancia tienen que ser especializados,
parentesco que el adoptado tiene con su familia de origen.
tienen que haber tenido contacto con la jurisprudencia, con la
- Parentesco por afinidad → es el que existe entre la persona
doctrina, con muchas situaciones de familia y con ello van a poder
casada y los parientes de su cónyuge (ej. Suegros, comadre).
emitir mejores sentencias.

Pero cuando una de las partes no está conforme con esas sentencias, lo
que va a hacer es pedir un control judicial por instancia superior, y lo 2. Parentesco legítimo e ilegítimo. Evolución normativa.
que va a suceder es que los jueces de dichas cámaras no son jueces
Ley 340 (Código Civil):
especializados en Derecho de Familia.
- Ilegitimo: habla de los hijos productos del adulterio, del
No se cumple el requisito de especialización y tampoco se cumple con
sacrilegio y del incesto.
el apoyo del equipo interdisciplinario con el que cuenta el Derecho de
- Legítimos: nacidos dentro del matrimonio.
Familia.
Ley 23264: iguala a todos los hijos.

UNIDAD III. PARENTESCO.

1. Parentesco. Concepto, definición legal. Clases, diversas
clasificaciones.
CONCEPTO: “Parentesco es el vínculo jurídico existente entre
personas en razón de la naturaleza, las técnicas de reproducción
humana asistida, la adopción y la afinidad (art. 529 CCCN).
3. Cómputo del parentesco, sistema civil, antecedentes.
Determinación.
El cómputo del parentesco se establece por líneas y grados.
GRADO: “Es el vínculo entre dos personas que pertenecen a
generaciones sucesivas” (art. 531 inc. a).

CLASES: Esto implica que entre ascendientes y descendientes haya tantos

grados como generaciones que los separan (Ej. hijo con padre es 1º
- Parentesco por naturaleza → es el que existe entre dos
grado, abuelo con nieto 2º grado).
personas de las cuales una desciende de la otra o ambas
descienden de un antepasado común. LÍNEA: “Es la serie no interrumpida de grados” (art. 531 inc. b).
- Parentesco por TRHA → se origina a partir de la voluntad
Hay dos tipos de líneas: recta y colateral.
procreacional de las personas que se someten a dichas técnicas
Línea recta → es la que une a los ascendientes y los descendientes. La
forman los abuelos, padres, hijos, nietos, etc.
- Ascendente: es la que se computa en relación a los
antepasados (padre con hijo)
- Descendiente: es la que se computa en relación a los
descendientes (hijo con padre)
Línea colateral → es la une a los descendientes de un tronco común.
La forman los hermanos, primos, sobrinos, tíos, etc.
Para computar el parentesco colateral, es necesario contar los grados
hasta el tronco común y descender hasta la persona con la que se
quiere calcular. Así, los hermanos están en segundo grado, los tíos
con los sobrinos en tercer grado, los primos entre sí en cuarto grado.
El nuevo Código también define tronco y rama:
TRONCO: “el ascendiente del cual parten dos o más líneas” (art. 531
inc. c). Es el antepasado común de dos parientes colaterales.
RAMA: “es la línea en relación a su origen” (art. 531 inc. d). Es cada
una de las líneas que parten del tronco.
4. Parentesco por naturaleza, por técnicas de reproducción
humana asistida, por afinidad y adoptivo.
Explicado arriba.
5. Efectos jurídicos del parentesco: civiles, penales, procesales.
EFECTOS CIVILES: (Principales)
1) Configura un impedimento dirimente para celebrar
matrimonio.
2) Es fuente de la obligación alimentaria
3) Otorga vocación hereditaria.
4) Permite oponerse a la celebración del matrimonio y legitima
para reclamar su nulidad
5) Es la base del derecho de comunicación.
EFECTOS PENALES: El parentesco puede hacer que:
a) Un delito se agrave: homicidio, violación, lesiones, etc.
b) No haya responsabilidad penal: hurto, defraudación, etc.
c) Haya delito: delito de incumplimiento de los deberes de
asistencia familiar (para que se configure es necesario el
parentesco).
EFECTOS PROCESALES:
1) El parentesco puede operar como causal de recusación y
excusación de jueces y funcionarios judiciales.
2) En el orden penal, se prohíbe llamar como testigos a
determinados parientes.
UNIDAD IV. OBLIGACIÓN ALIMENTARIA ENTRE PARIENTES.
1. Alimentos: concepto, definición: Fuentes. Caracteres del
derecho alimentario entre parientes.
CONCEPTO: Es una obligación legal de contenido patrimonial y de
carácter asistencial, que se deben los obligados por la ley a los efectos
de la subsistencia del pariente necesitado y en las medidas de las
capacidades económicas del que la preste.
FUENTES: Al ser una “obligación legal” se denota que deriva de la
ley. Dentro de las obligaciones alimentarias, estas pueden surgir del
acuerdo de voluntades, es decir, que también puede ser convencional.
CARACTERES: Los caracteres los encontramos enunciados en el art.
539 del CCCN, (“Art. 539.- Prohibiciones”), el cual establece que:
 - La obligación de prestar alimentos no puede ser compensada DIFERENCIA CON LA OBLIGACIÓN E/ CÓNYUGES:
(Ej. Un hermano tiene deuda con otro y ese otro le debe
“Art. 432.- Alimentos. Los cónyuges se deben alimentos entre sí durante la
alimentos, no se pueden compensar).
vida en común y la separación de hecho. Con posterioridad al divorcio, la
- El derecho a reclamar o percibir alimentos no puede ser objeto
prestacion alimentaria solo se debe en los supuestos previstos en este Código,
de transacción, renuncia, cesión, gravamen o embargo.
o por convención de las partes. Esta obligación rige por las reglas relativas a
- Lo pagado en concepto de alimentos no es repetible.
los alimentos entre parientes en cuanto sean compatibles”.
Excepción: “Art. 540.- Alimentos devengados y no percibidos.”.

A diferencia de lo explicado anteriormente, cuando las prestaciones

alimentarias se hubieran devengado (adquirir derecho a alguna
percepción o retribución) y no se hubieran percibido, podrán
compensarse, renunciarse o transmitirse a título oneroso o gratuito.
Este art. refiere a las cuotas, no a la obligación en sí.
3. Requisitos de la obligación alimentaria. Evolución.
MODO DE CUMPLIMIENTO: El art. 542 establece que la regla es
que la cuota alimentaria sea pagada en dinero, pero excepcionalmente
puede solicitarse ser pagada de otra manera, siempre que el motivo se
encuentre suficientemente justificado.

Los pagos deben efectuarse mensualmente, en forma anticipada y

2. Parientes obligados: evolución legislativa. Diferenciación con
sucesiva, pero, según las circunstancias, el juez puede fijar cuotas por
la obligación alimentaria entre cónyuges.
períodos más cortos.
PARIENTES OBLIGADOS: Los parientes del necesitado están
PRUEBA: El art. 545 establece que quien pide alimentos deberá
obligados a dar alimentos en el siguiente orden de prelación:
probar:
1) Los ascendientes y descendientes: si tiene más de un pariente
- La falta de medios económicos suficientes para alimentarse;
ascendiente o descendente, el más próximo en grado.
- La imposibilidad de adquirirlos con su trabajo.
2) Si no tiene ascendientes o descendientes, los hermanos
bilaterales y unilaterales: de coexistir ambos, prevalece la No tiene importancia la causa por la que quien reclama haya caído en
obligación del hermano bilateral. estado de necesidad.
3) Si no tiene hermanos bilaterales o unilaterales, los parientes
Según el art. 546, corresponde al demandado probar:
por afinidad en línea recta en primer grado (padres o hijos del
cónyuge). - Que existe otro pariente de grado más próximo: en cuyo caso
desaparecerá su obligación alimentaria;
Anteriormente, el CC enunciaba en sus art. 367 y 368 a los parientes
- Que existe otro pariente de igual grado en condición de
legítimos y en el art. 369 a los parientes ilegítimos. El problema era
prestar la obligación alimentaria: en este caso, ambos deberán
que la redacción de estos arts. era confusa ya que no establecían un
incurrir en la prestación.
orden de prelación entre los obligados.
 4. El alcance de la prestación alimentaria: Legitimación.
Diversos supuestos, gastos ordinarios y extraordinarios,
contribución, extensión de la cuota, cálculo de la cuota:
diversos supuestos. Actualización.
ALCANCE: Los alimentos, según el art. 541, comprenden:
“…comprende lo necesario para la subsistencia, habitación, vestuario y
asistencia médica”. La doctrina extiende el alcance a otros gastos como
lo pueden ser mudanza, sepelios, etc.
Si el alimentado es una persona menor de edad, comprende, además,
lo necesario para la educación.
GASTOS ORDINARIOS Y EXTRAORDINARIOS: La cuota
alimentaria se fija para atender a las necesidades comunes, habituales
u ordinarias de la vida, aquellas que suceden regularmente de
acuerdo a las circunstancias del alimentado, sin embargo, pueden
subvenir necesidades que no aparecen cubiertas por la cuota
ordinaria, se considera procedente, reclamar una cuota extraordinaria
de alimentos para enfrentar dichas necesidades (Ej. Viaje de
egresados, brackets, psicólogo).
La cuota extraordinaria se halla destinada a satisfacer en forma
concreta determinadas necesidades del alimentado originadas en
gastos imprevistos y también aquellos que fueran previsibles, pero
que no acostumbran a suceder asiduamente.
EXTENSIÓN DE LA CUOTA: La obligación alimentaria derivada del
parentesco tiene un alcance menor que la que nace de la
responsabilidad parental. Para su cuantificación, se toman en cuenta
las condiciones socioculturales del que la recibe, conjugándolas con
las posibilidades del alimentante.
CALCULO DE LA CUOTA. ACTUALIZACIÓN: Para fijar la cuota
hay que tener en cuenta distintas circunstancias, como las necesidades
del alimentado y las posibilidades económicas del alimentante.
En cuanto a los ingresos del alimentante, hay dos posturas, según sus
ingresos provengan de un ingreso en relación de dependencia, o si su
ingreso es como trabajador independiente. Se debe probar.
Jurisprudencialmente, si está en relación de dependencia, se
determina un monto que se mantendrá automáticamente actualizado.
Una vez determinado el porcentaje, se debe dejar aclarado que dicho
porcentual es tomado del sueldo y todos los conceptos que lo
componen, previa deducción únicamente de los descuentos
obligatorios de ley, incluyendo aguinaldos y vacaciones, y con más
íntegramente lo que pudiera percibir por asignaciones familiares o
ayudas estatales.
Mientras que, cuando el alimentante posee un ingreso como
autónomo, y por ende variable, resulta irrazonable fijar una cuota
alimentaria en un monto fijo, ya que con el avance inflacionario dicha
cuota pronto quedará desajustada y generaría incidentes de aumento.
Por ello, el procedimiento vigente y jurisprudencialmente aceptado es
determinar un monto de la cuota y hacer su equivalente en un
porcentaje del Salario Mínimo Vital y Móvil (Ej. Un 60% del SMVM –
2 veces y media el SMVM).
5. Régimen procesal del juicio de alimentos: Código Civil,
Código de forma: Procedimiento ante los Tribunales de
Familia. Alimentos provisorios. Efectos de la sentencia y
ejecución. Intereses de la cuota alimentaria, cuotas
suplementarias. Medidas cautelares.
PROCEDIMIENTO ANTE LOS TRIBUNALES DE FAMILIA: El
Código Procesal de la Pcia de Buenos Aires redacta en sus art. 635 a
648 el procedimiento de alimentos.
En su escrito de demanda, el actor deberá realizar un breve detalle de
los hechos y ofrecer toda la prueba de la que intente valerse para
probar el vínculo invocado, el caudal económico demandado y las - Que la cuota alimentaria definitiva se abonará por meses
necesidades a cubrir (art. 635 CPCC). anticipados.
- Que, si se condena al pago de la cuota de alimentos, el recurso
Ante ello, el juez ordenará la inmediata producción de prueba, y fijará
de apelación se concederá únicamente con efecto devolutivo
audiencia en un plazo no mayor a 10 días (art. 636 CPCC) a la que se
(El CCCN agrega que el recurso contra la sentencia que
citará al demandado para que ejerza su defensa (no hay traslado de
decreta la prestación de alimentos no tiene efecto suspensivo).
demanda), con la limitación probatoria del art. 640 del CPCC, es decir,
solo prueba instrumental e informativa. A la audiencia deben EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA: El art. 645 del CPCC establece: “Si
concurrir las partes de forma personal y el Consejero de Familia. dentro del quinto día de intimado el pago, la parte vencida no lo hubiere
hecho efectivo, sin otra sustanciación se procederá al embargo y se decretará
Si hubiere acuerdo, previa vista de la Asesora de Menores,
la venta de los bienes necesarios para cubrir el importe de la deuda”.
homologará el acuerdo. En caso de que no se arribe a un acuerdo, se
proveerá la prueba ofrecida por el demandado, y se solicitará el INTERESES: las sumas debidas por alimentos devengan la tasa de
dictado de la sentencia. interés más alta que cobren los bancos a sus clientes, según las
reglamentaciones del Banco Central a la que se adicionará la que el
Si el alimentante no comparece, el Código prevé dos sanciones: una
juez fije según las circunstancias del caso (art. 552 CCCN).
multa entre 2 y 40 jus que deberán pagarse al tercer día; o la fijación
de una nueva audiencia que tendrá lugar dentro del quinto día. CUOTA SUPLEMENTARIA: Con la sentencia firme, se fija el monto
de la cuota a abonar y se realiza una liquidación de lo adeudado
Si la parte actora no comparece, el juez señalará una nueva audiencia
desde el inicio del proceso hasta la sentencia, que arroja el saldo
bajo apercibimiento de tenerla por desistida de su pretensión.
deudor. A dicho saldo mensual se le agrega el interés del art. 552
ALIMENTOS PROVISORIOS: Enuncia el art 544 que el juez podrá hasta el momento de la liquidación.
fijar alimentos provisorios desde el principio de la causa o en el
Así, el alimentante deberá ya abonar la cuota denominada ordinaria, y
transcurso de ella. Si el actor no tuviera medios para llevar el juicio
además tiene que afrontar el pago de la deuda generada y que surja
adelante, el juez podrá ordenar que el demandado soporte
de la liquidación referida. Este pago de la liquidación se efectuará
provisoriamente las “expensas del juicio” (tasa de justicia, peritos,
mediante una cuota suplementaria.
diligenciamientos, etc.). Revisten carácter de medida cautelar.
El CPCC en su art. 642 lo reconoce como el pago independiente de
SENTENCIA: El CPCC establece (arts. 644 a 648):
“Alimentos atrasados”.
- Que la sentencia debe dictarse dentro de los cinco días de
MEDIDAS CAUTELARES: El juez puede disponer medidas
producida la prueba por la parte actora
cautelares para asegurar el pago de alimentos futuros, provisionales,
- Que la sentencia tiene efecto retroactivo al día de la
definitivos o convenidos. El obligado podrá ofrecer en sustitución
interposición de la demanda (El CCCN agrega también la
otras garantías (art. 550).
interpelación al obligado por medio fehaciente).
 6. Caducidad del derecho de cobro. Convenios en materia de
alimentos.
CADUCIDAD DEL DERECHO DE COBRO: el derecho a percibir
alimentos se basa en la necesidad del alimentado, por ello es que, si el
alimentante se atrasa en el pago de las cuotas y el alimentado no las
reclama, el juez puede considerar que las cuotas alimentarias
atrasadas no eran necesarias para el alimentado y determinar la
caducidad del derecho a cobrarlas.
CONVENIOS EN MATERIA DE ALIMENTOS: Son los casos en los
que las partes acuerdan sobre la materia alimentaria. Establecen una
cuota donde demuestran lo que ambos, en un momento dado,
consideran razonable teniendo en cuenta la necesidad del alimentado
y las posibilidades de alimentante.
Es necesario para su posterior ejecución ante su incumplimiento, la
homologación del juez.
7. Acciones de modificación, cesación y contribución.
Legitimados, alcances.
CPCC: “Art. 647.- Trámite para la modificación o cesación de los alimentos.
Toda petición de aumento, disminución, cesación o coparticipación en los
alimentos, se sustanciará por las normas de los incidentes, en el proceso que
fueron solicitados. Este trámite no interrumpirá la percepción de las cuotas
ya fijadas.
En el incidente de aumento de la cuota alimentaria, la nueva cantidad fijada
rige desde la interposición del pedido”.
LEGITIMACIÓN: Dependerá del tipo de incidente. Así en uno de
cese, será legitimado activo el alimentante. En uno de aumento, el
alimentado. En uno de coparticipación, el alimentante y los de igual
grado de parentesco con el alimentado.
8. Cesación de la obligación alimentaria entre parientes:
distintos supuestos.
La obligación de dar alimentos puede finalizar (art. 544 CCCN):
a) Ipso iure (de pleno derecho) → por la muerte del alimentado o
el alimentante
b) Por sentencia judicial → el juez determinará cesar con la
obligación ante alguna de las siguientes circunstancias:
a. Cuando desaparecen las causas que originaron la
obligación.
b. Si el alimentado incurre en alguna causal de
indignidad contra el alimentante.
La sentencia que determina cesar con la obligación alimentaria, tendrá
efecto desde el dictado de la misma, o sea que durante el incidente de
cesación el alimentante deberá continuar entregando alimentos.
9. Régimen de comunicación entre parientes: concepto y régimen
legal. Legitimación. Oposición y suspensión. Régimen de
comunicación asistida. Casos excepcionales.
CONCEPTO: Es el derecho de mantener comunicación adecuada con
el pariente con quien no se convive.
LEGITIMACIÓN: Los que pueden exigir el derecho de comunicación
son: ascendientes; descendientes; hermanos bilaterales o unilaterales;
parientes por afinidad en primer grado.
Dichos parientes deberán justificar un interés afectivo legítimo.
OPOSICIÓN: Quien tiene a su cargo el cuidado de dicha persona
puede oponerse a la comunicación de éste con sus parientes
basándose en posibles perjuicios a la salud moral o física de aquellos.
En este caso, el juez resolverá por el procedimiento más breve que
prevea la ley local, y deberá establecer las condiciones del régimen.
CLASES: Un régimen comunicacional puede ser amplio o restringido:
- Amplio → resulta y proviene de una buena relacion entre los
involucrados, donde coordinan en forma diaria, los días y
horarios de retiro y reintegro de la persona.
- Restringido → se ha de pautar en forma expresa y precisa los
días y horarios para los encuentros, como lugares de retiro y
reintegro, si existiera o no pernocte, y demás circunstancias
atenientes, como fiestas, cumpleaños, vacaciones, feriados, etc.
Puede ser, además, en sede o asistido:
- En sede → se da generalmente como un “revinculatorio”,
cuando hubo pérdida de contacto entre el visitante y el
visitado, o incluso nunca se lo tuvo. Se desarrolla dentro del
órgano judicial, en lugares adaptados, y generalmente ante la
presencia de un asistente social y/o psicólogo.
- Asistido → resulta necesaria la presencia de una tercera
persona, para garantizar así el normal desarrollo del régimen.
CASOS EXCEPCIONALES: Denuncia y medidas de protección
contra la violencia familiar. Perímetro de restricción de acercamiento,
etc.
UNIDAD V. MATRIMONIO.
1. Esponsales. Concepto. Naturaleza. Evolución histórica.
Derecho comparado. Efectos. Daños y perjuicios. Donaciones.
Correspondencia y fotografías. Obligación natural.
CONCEPTO: Es la promesa reciproca de matrimonio entre dos
personas.
NATURALEZA: Es un contrato prenupcial.
EVOLUCIÓN HISTÓRICA: Nace en roma, su terminología viene del
latín espondere, que significaba comprometerse solemnemente, y
existía la acción, “actio sponsalitia”, si el matrimonio no se llevaba a
cabo.
Durante el imperio bajo, se conocen lo que se denominó como arras
sponsalicias, y eran bienes o dinero que uno de los esponsales daba en
mano al otro, como garantía de cumplimiento.
En el derecho argentino tuvo tres etapas:
I) Hasta el dictado de la ley 23.515 → tanto CC como la ley de
matrimonio civil establecían que “La ley no reconoce esponsales
de futuro. Ningún tribunal admitirá demanda sobre la materia, ni
por indemnización de perjuicios que ellos hubieran causado”.
II) Luego de la ley 23.515 → el art. 165 del CC redactaba: “Este
código no reconoce los esponsales de futuro. No habrá acción para
exigir el cumplimiento de la promesa de matrimonio”.
III) Código Civil y Comercial → el actual art. 401 enuncia: “Este
código no reconoce los esponsales de futuro. No hay acción para
exigir el cumplimiento de la promesa de matrimonio ni para reclamar
los daños y perjuicios causados por la ruptura”.
DERECHO COMPARADO: Hoy día los esponsales se mantienen en
el derecho alemán, en el suizo, etc., aunque no confieren acción para
obligar a la celebración del matrimonio, si acuerdan derecho a
indemnización por desistimiento unilateral injustificado.
DAÑOS Y PERJUICIOS: El art. 401 enuncia que no hay acción para
reclamar los daños y perjuicios causados por la ruptura. Pero esto no
quita que la posibilidad de reclamar la indemnización exista, sólo que
va a derivar de los principios generales de la responsabilidad civil y
no de la ruptura de la promesa de matrimonio.
Para que pueda existir un posible reclamo, la ruptura debe ser
injustificada, intempestiva y dolosa.
ACCIONES ADMITIDAS: El nuevo Código aclara sobre la existencia CARACTERES:
de dos supuestos en los que podría prosperar el reclamo:
1) Unidad → comunidad de vida entre esposos y la
enriquecimiento sin causa y la restitución de donaciones.
imposibilidad de celebrar un nuevo matrimonio mientras
- Enriquecimiento sin causa → si un novio realizó gastos o subsista otro anterior.
erogaciones que beneficiaron el patrimonio del otro, puede 2) Monogamia → prohibición de tener más de un cónyuge al
obtener un reintegro de lo aportado. mismo tiempo.
- Restitución de donaciones → El art. 452 del CCCN distingue 3) Legalidad → cumplimiento de las formas y de los derechos y
dos situaciones: deberes inherentes al acto.
o Si la celebración del matrimonio era el motivo por el 4) Estabilidad → perdurabilidad y protección de la ley.
cual se efectuó el regalo (donación), la misma deberá 5) Igualitario → igualdad de derechos y obligaciones
ser restituida al donante (“la donación… lleva implícita la 6) No discriminatorio en razón del sexo
condición de que se celebre el matrimonio válido”). 7) Posibilidad de disolución → mediante divorcio.
o Si los regalos se efectuaron por razones de afecto
ORIGEN DEL VOCABLO: viene del latín matri y monium (carga de
independientemente del futuro matrimonio, no
la madre) y le daba estatus de casada, y esto le reconocía el derecho de
deberán restituirse.
ser la madre de futuros hijos.
CORRESPONDENCIA Y FOTOGRAFÍAS: En principio se las
EVOLUCIÓN HISTÓRICA: Hay 3 etapas importantes:
pueden quedar, pero si una de las partes las reclama deben ser
devueltas, para evitar su mala utilización. Las fotos por derecho a la I) Matrimonio por rapto → el hombre se apropiaba
imagen que ellas representan y las cartas por el derecho de autor de violentamente de la mujer si era necesario
las mismas, puede iniciarse una acción por su mala utilización, no por II) Matrimonio por compra → los padres negociaban a sus hijas
su simple restitución. mujeres como si fueran cosas
III) Matrimonio por consentimiento de los contrayentes.

En Roma, era monógamo. Las edades eran 12 la mujer y 14 el hombre

2. Matrimonio. Concepto, caracteres. Origen del vocablo
y era tratado entre los padres de los novios.
matrimonio. Evolución histórica. Fines del matrimonio.
Matrimonio acto y matrimonio estado, distinción. Naturaleza Con el cristianismo, el matrimonio se eleva a sacramento y se decreta
jurídica del matrimonio. El matrimonio como sacramento. su indisolubilidad.
CONCEPTO: Vélez no lo definió. Zannoni lo define como el Luego, la Rev. Francesa establece que el matrimonio es un contrato.
consorcio de toda la vida establecido con carácter permanente, libre y
Y finalmente llega el matrimonio cuyo principal requisito es el
legal entre dos personas ordenado por su naturaleza al bien de los
consentimiento pleno y libre de los contrayentes. Los fines
cónyuges y a la procreación y educación de los hijos.
matrimoniales fueron evolucionando.
FINES DEL MATRIMONIO: El matrimonio procura la constitución CLASIFICACIÓN: Pueden clasificarse:
de una familia, la procreación y la educación de los hijos, la asistencia
Según la sanción que implican:
recíproca, la satisfacción sexual, etc.
- Dirimentes → aquellos que se sancionan con la nulidad del
MATRIMONIO ACTO: “Es el acto jurídico familiar en virtud del cual
matrimonio.
queda determinada la unión entre dos personas reconocida por la ley”.
- Impedientes → aquellos que no se sancionan con la nulidad
MATRIMONIO ESTADO: “Es el estado de familia que adquieren los sino con otro tipo de sanciones.
cónyuges luego de realizar el acto de celebración de matrimonio”.
Según frente a quienes se tenga el impedimento:
NATURALEZA JURÍDICA: Hay distintas teorías que explican la
- Absolutos → cuando una persona no puede celebrar
naturaleza jurídica del matrimonio:
matrimonio con nadie
- Teoría contractual → “el matrimonio es un contrato”. refiere al - Relativos → cuando una persona no puede celebrar
matrimonio como acto. matrimonio con otra determinada.
o Teoría del derecho canónico: el matrimonio es un
Según el tiempo que perdure el impedimento:
contrato y a su vez es un sacramento. Es perpetuo e
indisoluble. - Perpetuos → son aquellos que no desaparecen por el
o Teoría del derecho civil: el matrimonio es un contrato transcurso del tiempo
de derecho civil. - Temporales → son aquellos que no desaparecen por el
- Teoría institucionalista → “el matrimonio es una institución transcurso del tiempo
formal social fundada en el consentimiento de las partes y regida
Según que el impedimento pueda ser dejado sin efecto por una
exclusivamente por la ley”. Esta teoría refiere al matrimonio
autorización:
como estado.
- Teoría del acto jurídico familiar → “el matrimonio es un acto - Dispensables → pueden ser dejados sin efecto por una
jurídico familiar”. Esta teoría, respaldada por la mayoría de la autorización
doctrina, refiere al matrimonio como acto. - Indispensables → no pueden.

3. Impedimentos para contraer matrimonio. Clasificación. 4. Análisis legal de los impedimentos del Código Civil y
Impedimentos administrativos, eugenésicos, dirimentes e Comercial. Dispensas. Efectos de los impedimentos: antes y
impedientes. Conceptos y evolución. después de la celebración del matrimonio.

CONCEPTO: Los impedimentos matrimoniales son los hechos o IMPEDIMENTOS DIRIMENTES:

situaciones que importan un obstáculo para celebrar el matrimonio.
Están taxativamente determinados por la ley.
 1) Parentesco (Art. 401 inc. a, b, c): El parentesco puede darse por
la naturaleza, por las TRHA, la adopción y la afinidad.
o Parentesco por naturaleza y por TRHA:
 Entre ascendientes y descendientes sin
limitación de grado.
 Entre hermanos bilaterales y unilaterales.
o Parentesco por adopción → si la adopción es plena, el
adoptado y su nueva familia adquieren las normas del
parentesco por naturaleza y TRHA. Si la adopción es
simple, habrá impedimento para contraer matrimonio
en los vínculos entre adoptado y adoptante y sus
afines.
o Parentesco por afinidad → Con ascendientes o
descendientes sin limitación de grado.
2) Ligamen (art. 403 inc. d) → Es la existencia de un matrimonio
anterior no disuelto.
3) Crimen (art. 403 inc. e) → consiste en haber sido condenado
como autor, cómplice o instigador del homicidio doloso de
uno de los cónyuges para casarse con el otro.
4) Falta de edad nupcial (art. 403 inc. f) → como regla general,
para contraer matrimonio hay que ser mayor de edad. Pero la
ley establece que los menores podrán contraer matrimonio con
autorización de sus representantes legales o de un juez.
5) Falta permanente o transitoria de salud mental (art. 403 inc.
g) → impide tener discernimiento del acto matrimonial.
DISPENSA JUDICIAL: En el caso de la falta de edad nupcial, el art.
404 establece dos situaciones en las que la dispensa judicial puede
permitir la celebración del matrimonio de un menor de edad:
a) Entre los 16 y 18 años → con autorización de sus
representantes legales, dicha autorización puede suplirse por
la dispensa judicial.
b) Menos de 16 años → únicamente con dispensa judicial.
En el caso de la falta total o transitoria de salud mental, el art. 405
resuelve que pese a la falta de salud mental puede contraerse
matrimonio previa dispensa judicial. Requiere dictamen previo del
equipo interdisciplinario sobre la comprensión de las consecuencias
jurídicas del acto matrimonial y de la aptitud para la vida de relación
por parte de la persona afectada.
IMPEDIMENTOS IMPEDIENTES: Éstos impedimentos no se
sancionan con la nulidad del matrimonio, por lo tanto, si se celebra
matrimonio habiendo uno de estos impedimentos, el mismo será
válido.
1) Tutela → el tutor y sus descendientes no podrán contraer
matrimonio con el menor que aquél tenga bajo su tutela. Sin
embargo, excepcionalmente se permite el matrimonio una vez
finalizada la tutela y aprobadas las cuentas, si se cuenta con
una dispensa judicial. Si se celebra sin la dispensa, el tutor
pierde el derecho a la retribución por la tutela.
2) Impedimentos eugenésicos → son aquellos que prohíben que
una persona celebre matrimonio por poseer una enfermedad
transmisible o hereditaria.
EFECTO DE LOS IMPEDIMENTOS: La existencia de un
impedimento matrimonial puede provocar:
- Que quienes estén legitimados se opongan directamente a la
celebración del matrimonio (art. 411 CCCN)
- Que cualquier persona que conozca el impedimento lo
denuncie ante el Oficial Público del Registro Civil para que
determine la oposición a la celebración del matrimonio (Art.
412 CCCN).
- Sanciones civiles (nulidades u otras) y penales.
 5. Estructura jurídica del acto jurídico matrimonial. Requisitos
intrínsecos y extrínsecos. Casos de inexistencia.
ESTRUCTURA JURÍDICA: El acto jurídico familiar tiene una
estructura subjetivamente compleja porque no se constituye ésta
solamente con el consentimiento de los contrayentes, sino que
también es necesaria la intervención del Oficial Público.
REQUISITOS: por lo expresado anteriormente, el acto jurídico
matrimonial está compuesto por dos requisitos esenciales:
- Requisitos intrínsecos (o de fondo) → son las condiciones de
existencia. El art. 406 establece que “es indispensable el
consentimiento de ambos contrayentes expresado personal y
conjuntamente ante la autoridad competente para celebrarlo…”
Otro requisito intrínseco es la ausencia de impedimentos.
- Requisitos extrínsecos (o de forma) → refiere a la forma y a la
prueba de la celebración del matrimonio. Varía según la
celebración se realice en forma ordinaria o extraordinaria.
6. Concepto del consentimiento matrimonial. Características del
consentimiento: libre y pleno, efectos. Exclusión de las
modalidades.
CONCEPTO: Es la declaración de cada uno de los contrayentes de
querer respectivamente constituirse en cónyuges (art. 418).
CARACTERÍSTICAS: 1) Debe expresarse ante el oficial público
encargado del Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas
correspondiente al domicilio de cualquiera de los contrayentes.
2) Prohibición de imponer modalidades: esta prohibición se establece
en el art. 408: “El consentimiento matrimonial no puede someterse a
modalidad alguna. Cualquier plazo, condición o cargo se tiene por no
expresado, sin que ello afecte a la validez del matrimonio”.
Este artículo aclara que el consentimiento deberá ser puro y simple, se
han suprimido en la reforma las referencias a que tenía que ser pleno
y libre. Al decir puro quiso expresar que el mismo debe ser realizado
con ausencia de vicios, y al decir simple quiso significar que el mismo
no debe estar sujeto a modalidades.
7. Vicios del consentimiento: concepto general. Error. Dolo.
Supuestos admitidos: Jurisprudencia, Violencia. Simulación y
reserva mental: diversas posturas.
CONCEPTO: Los vicios son defectos congénitos de los actos,
susceptibles de provocar la invalidez de los actos que lo padecen.
El art. 409 enuncia: “Son vicios del consentimiento:
a) La violencia, el dolo y el error acerca de la persona del otro
contrayente;
b) El error acerca de las cualidades personales del otro contrayente, si se
prueba que quien lo sufrió no habría consentido el matrimonio si
hubiese conocido ese estado de cosas y apreciado razonablemente la
unión que contrala
El juez debe valorar la esencialidad del error considerando las circunstancias
personales de quien lo alega”.
VIOLENCIA: Puede ser física o moral. Para que sea física debe ser
una fuerza irresistible, y la violencia moral puede constituir en
amenazas, el temor de sufrir un mal grave e inminente que no se
pueda contrarrestar o evitar, sobre la persona o bienes de la parte o de
un tercero, o una relación causal entre las amenazas y el
consentimiento.
ERROR: Conocimiento inexacto no provocado por otra persona. Para
que configure un vicio del consentimiento matrimonial debe recaer en
la persona del otro contrayente o en sus cualidades personales
DOLO: Conjunto de maniobras engañosas empleadas por una de las
partes (o un tercero) para viciar la voluntad de la otra. Debe ser grave,
determinante y no recíproco.
SIMULACIÓN Y RESERVA MENTAL: Estos vicios no son
reconocidos por nuestro Código.
La simulación implica que dos personas, voluntariamente, simulen en
realidad la finalidad del matrimonio (Ej. Me caso para tener la
ciudadanía de X país).
La reserva mental es cuando uno de los contrayentes manifiesta su
consentimiento para contraer matrimonio, pero en realidad no quiere.
UNIDAD VI. MATRIMONIO: CELEBRACIÓN Y EFECTOS
PERSONALES
1. Oposición a la celebración: concepto. Oposición y denuncia.
Tiempo. Trámite, sustanciación. Efectos de la oposición.
Trámite de la denuncia. Análisis legal.
CONCEPTO: Es la facultad que otorga la ley a determinadas
personas taxativamente establecidas para oponerse o impedir la
celebración de un matrimonio en virtud de existir impedimentos
legales para su celebración.
LEGITIMADOS:
- Cónyuge de la persona que quiere contraer otro matrimonio;
- Los ascendientes, descendientes y hermanos de los futuros
esposos, cualquiera sea el origen del vínculo;
- El Ministerio Público.
DENUNCIA: El art. 412 dice que cualquier persona puede denunciar
la existencia de alguno de los impedimentos establecidos en el art.
403. Dicha denuncia debe realizarse ante el Ministerio Público, que, al
tomar conocimiento de la existencia del impedimento, y al estar
legitimado para deducir la oposición, la llevará a cabo de considerarla
procedente.
TIEMPO: La oportunidad para oponerse es desde el inicio de las
diligencias previas hasta el mismo momento de la celebración del
matrimonio.
TRÁMITE DE LA OPOSICIÓN: La oposición se presenta
verbalmente o por escrito al oficial público del Registro que ha de
celebrar el matrimonio. Deberá expresar:
a) Nombre y apellido, edad, estado de familia, profesión y
domicilio del oponente;
b) Vínculo que une al oponente con alguno de los futuros
contrayentes;
c) Impedimento en que se funda la oposición;
d) Documentación que prueba la existencia del impedimento y
sus referencias, si la tiene; si no la tiene, el lugar donde está, y
cualquier otra información útil.
PROCEDIMIENTO DE LA OPOSICIÓN:
I) El oficial público recibe la oposición y la da a conocer a los
contrayentes.
II) Si uno o ambos contrayentes admiten el impedimento, el
oficial público lo hace constar en el acta y no celebra el
matrimonio
III) Si los contrayentes no admiten el impedimento, se sigue el
siguiente procedimiento:
- Deben expresarlo ante el oficial público dentro de los tres días
siguientes a ser notificados.
- El oficial público levanta un acta y remite al juez competente
copia de todo lo actuado con la documentación presentada y
suspende la celebración del matrimonio
 - El juez competente decide la oposición (por el procedimiento
más breve que prevea la ley local) y remite copia de la
sentencia al oficial público.
2. Diligencias previas: concepto. La publicidad previa: derecho
comparado, derecho canónico, derecho argentino. Trámite de
las diligencias previas.
CONCEPTO: Para que se lleve a cabo la celebración del matrimonio,
los contrayentes antes deberán cumplir con las denominadas
“diligencias previas”, que consiste en presentar ante el oficial público
del Registro Civil una solicitud que contenga:
- Sus nombres y apellidos y números de DNI;
- Edad
- Nacionalidad, domicilio y lugar de nacimiento;
- Profesión;
- Los nombres y apellidos de sus padres, nacionalidad, número
de DNI, profesión y domicilio.
TRÁMITE: En la práctica, los Registros Civiles provinciales suelen
establecer sus propios sistemas para tramitar la celebración. En
general, suele estipularse que los celebrantes que los celebrantes
deban presentarse al Registro Civil de alguno de sus domicilios para
fijar fecha y hora, y retirar la solicitud para contraer matrimonio y la
orden para realizar los exámenes prenupciales. También se fija un
plazo en el que los celebrantes deberán presentar la documentación
requerida para celebrar el matrimonio.
SUSPENSIÓN DE LA CELEBRACIÓN: una vez cumplidas estas
diligencias previas, el oficial deberá evaluar si los contrayentes están
en condiciones de celebrar el matrimonio. Si no resulta, el oficial
suspenderá la celebración hasta que se pruebe la habilidad.
3. Celebración del matrimonio: forma ordinaria, acta, efectos,
requisitos. Matrimonio en peligro de muerte. Matrimonio por
poder. Matrimonio entre ausentes. Matrimonio a distancia.
Convención de NY. Pacto SJ de Costa Rica.
FORMA ORDINARIA: El art. 418 redacta la “Celebración del
matrimonio”. Establece que:
 el matrimonio debe celebrarse ante el oficial público
encargado del Registro de Estado Civil y Capacidad de las
personas correspondiente al domicilio de los cónyuges.
 La celebración debe ser pública, compareciendo los futuros
esposos en presencia de dos testigos.
 Si alguno de los contrayentes no pudiera concurrir a la oficina,
se podrá celebrar en otro sitio ante cuatro testigos.
 En el acto de celebración, el oficial lee a los futuros esposos el
art. 431, recibiendo de cada uno de ellos, la declaración de que
quieren constituirse en cónyuges (consentimiento).
 Quien no pudiere expresar su consentimiento de forma verbal
deberá hacerlo oralmente o de otra forma inequívoca.
 El consentimiento deberá expresarse en idioma nacional (si
uno de los contrayentes no lo habla, lo ayuda un traductor).
 De la celebración del matrimonio debe levantarse un acta que
servirá como medio de prueba.
ACTA DE CELEBRACIÓN: El art. 420 establece los requisitos del
acta:
1) Fecha del acto
2) Nombre, apellido, edad, número de DNI, estado civil,
nacionalidad, profesión, domicilio y lugar de nacimiento de
los comparecientes.
3) Nombre y apellido, DNI, nacionalidad, profesión y domicilio
de sus respectivos padres
4) Lugar de celebración
 5) Dispensa del juez cuando corresponda - Matrimonio por poder → cuando uno o ambos contrayentes
6) Mención de si hubo oposición y de su rechazo expresan su consentimiento por medio de mandatarios.
7) Declaración de los contrayentes de que se toman por esposos, - Matrimonio por correspondencia → cuando uno de los
y del oficial de que quedan unidos en matrimonio por ley. contrayentes envía por carta su consentimiento.
8) Nombre y apellido, edad, DNI, estado de familia, profesión y
domicilio de los testigos
9) Declaración de los contrayentes de si se ha celebrado o no 4. Prueba del matrimonio: antecedentes, derecho argentino.
convención matrimonial, su fecha y el registro notarial Prueba ordinaria y supletoria.
10) Declaración de los contrayentes si se ha optado por el régimen
ANTECEDENTES, DERECHO ARGENTINO: Antes del CC todo lo
de separación de bienes
relativo a la prueba matrimonial regía por las disposiciones del
11) Documentación en la cual consta el consentimiento del
Concilio de Trento que hacía obligatoria la forma canónica de probar
contrayente ausente, si el matrimonio es a distancia.
el matrimonio (ante un párroco y dos testigos).
El acta debe ser redactada y firmada inmediatamente por todos los
Con la sanción del CC, comienzan a tener relevancia el acta de
que intervienen en el acto. El oficial debe entregar a los cónyuges una
matrimonio y su testimonio, la libreta matrimonial, y la firma del
copia del acta y de la libreta de familia expedida por el RECCP.
oficial público con el sello de la oficina.
FORMA EXTRAORDINARIA: El nuevo Código enumera dos
PRUEBA ORDINARIA: enuncia el art. 423 que el matrimonio se
supuestos en sus art. 421 “matrimonio en artículo de muerte” y 422
prueba con el acta de su celebración, su testimonio, copia o
“matrimonio a distancia”.
certificado; o con la libreta de familia expedida por el Registro Civil.
- Matrimonio en artículo de muerte → en caso de peligro de
PRUEBA SUPLETORIA: Sólo se admite cuando medie imposibilidad
muerte de alguno de los contrayentes, el oficial podrá celebrar
de prestar alguno de los documentos mencionados. En todos los casos
matrimonio prescindiendo de todas o algunas de las
deberá justificarse la imposibilidad de presentación.
formalidades exigidas en la modalidad ordinaria. Se debe
justificar el peligro de muerte mediante certificado médico o
declaración de dos personas.
5. Derechos y deberes personales de los cónyuges: deber moral de
- Matrimonio a distancia → es un tipo de matrimonio entre
fidelidad. Antecedentes. Deber de asistencia. Cohabitación.
ausentes, y el único admitido por el nuevo Código. Existe
Deber de alimentos. Supuestos.
cuando ambos contrayentes expresan su consentimiento
personalmente ante la autoridad competente del lugar en que El art. 431 del CCCN dice: “Los esposos se comprometen a desarrollar un
cada uno está. (no pueden pasar más de 90 días entre los proyecto de vida común basado en la cooperación, la convivencia y el deber
consentimientos de ambos). moral de fidelidad. Deben prestarse asistencia mutua”.

Otros tipos de matrimonio entre ausentes son: Son deberes morales (no generan consecuencias jurídicas).
DEBER DE FIDELIDAD: Los cónyuges se deben mutuamente
fidelidad. La infidelidad puede ser física (mantener relaciones
sexuales con terceros) o moral (comportarse de manera tal que haga
sospechar infidelidad).
Es recíproco, absoluto, incompensable y permanente.
DEBER DE ASISTENCIA: Los cónyuges deben prestarse asistencia
mutua (auxiliarse, acompañarse, ayudarse).
Es recíproco y permanente.
DEBER DE CONVIVENCIA: Durante el matrimonio los cónyuges
tienen el deber de convivir.
Excepciones → El Código de Vélez contenía excepciones que pueden
ser jurisprudencialmente aceptadas:
- Cuando por circunstancias excepcionales los cónyuges deban
mantener transitoriamente residencias separadas (ej.
Enfermedad contagiosa).
- Cuando un juez determine que vivan en casas separadas
porque la convivencia ocasionaría peligro de vida, integridad
física, psíquica o espiritual de los cónyuges o los hijos.
DEBER DE COOPERACIÓN: Al unirse en matrimonio, los cónyuges
se comprometen a ayudarse mutuamente en miras a un proyecto de
vida en común.
Es recíproco y permanente.
DEBER DE ALIMENTOS: Los art. 432, 433 y 434 del CCCN regulan
esta materia. Es un deber jurídico (sanciones penales).
El art. 432 dice: “Los cónyuges se deben alimentos entre sí…”.
El artículo refiere a la vida común y la separación de hecho. Posterior
al divorcio, en determinados supuestos, la prestación alimentaria
continua (Art. 434):
- Enfermedad grave → a favor de quien padece una enfermedad
grave existente al divorcio que le impida auto sustentarse.
- Falto de recursos → a favor de quien no tiene recursos propios
suficientes ni la posibilidad razonable de procurárselos.
- Convención de las partes → cuando los cónyuges lo pactaran
así al divorciarse.
El art. además establece que la obligación alimentaria cesa si:
- Desaparece la causa que la motivó
- Si la persona beneficiada contrae matrimonio o vive en unión
convivencial
- Cuando el alimentado incurre en alguna de las causales de
indignidad.
PAUTAS PARA FIJAR ALIMENTOS: Para establecer la
cuantificación de los alimentos deben tenerse en cuenta las siguientes
pautas:
a) El trabajo dentro del hogar, la dedicación a la crianza y
educación de los hijos y sus edades;
b) La edad y el estado de salud de ambos conyuges
c) La capacitación laboral y la posibilidad de acceder a un
empleo de quien solicita alimentos
d) La colaboración de un cónyuge en las actividades mercantiles,
industriales o profesionales del otro
e) La atribución judicial o fáctica de la vivienda familiar
f) El carácter ganancial, propio o de un tercero del inmueble sede
de esa vivienda. En caso de ser arrendada, si el alquiler es
abonado por uno de los cónyuges u otra persona
g) Si los cónyuges conviven, el tiempo de la unión matrimonial
h) Si los cónyuges están separados de hecho, el tiempo de la
unión matrimonial y la separación
i) La situación patrimonial de ambos cónyuges durante la
convivencia y durante la separación de hecho.
 UNIDAD VII. MATRIMONIO: EFECTOS PATRIMONIALES.
1. Regímenes patrimoniales. Enumeración y análisis.
Antecedentes históricos y derecho comparado. Regímenes
legales y convencionales.
CONCEPTO: Se llama régimen patrimonial matrimonial al sistema
jurídico encargado de regir las relaciones patrimoniales entre los
cónyuges.
ENUMERACIÓN Y ANÁLISIS:
a) Régimen de absorción → al celebrarse el matrimonio el
marido absorbe la personalidad económica de la mujer, es
decir, todos los bienes que tenía la mujer y los que vaya
adquiriendo durante el matrimonio pasan a ser propiedad
exclusiva del marido. Al disolverse el matrimonio la mujer no
tiene ningún derecho patrimonial sobre los bienes.
Actualmente este régimen no tiene vigencia en ningún país.
b) Régimen de unidad de bienes → si se produce la disolución
del vínculo matrimonial, la mujer tiene derecho a que se le
restituya el valor de los bienes llevados al matrimonio.
Actualmente no tiene vigencia en ningún país.
c) Régimen de unión de bienes → no se transmite la propiedad
de los bienes de la mujer al marido, pero sí su administración
y usufructo. Si se produce la disolución del vínculo
matrimonial deben devolverse a la mujer sus bienes.
d) Régimen de separación de los bienes → cada cónyuge
conserva la propiedad y administración tanto de los bienes
anteriores al matrimonio como los que adquiere durante el
mismo. Al disolverse el matrimonio ninguno de los dos tiene
derechos sobre los bienes del otro. Es aplicable en nuestro país.
e) Régimen de participación → mientras dure el régimen cada
conyuge administra y dispone libremente de su patrimonio,
pero una vez disuelto se otorga un ‘crédito de compensación’
al cónyuge menos favorecido patrimonialmente por el
matrimonio. Para ello se calcula el patrimonio inicial y el final,
y la diferencia entre ambos es la ganancia. Si la ganancia de
uno es mayor a la del otro, al que tiene menos se le otorga un
crédito.
f) Régimen de la comunidad → al celebrarse el matrimonio se
forma una masa común de bienes que pertenecen a los
cónyuges, la cual se divide entre ellos o sus sucesores cuando
se disuelve el régimen matrimonial. Se aplica en nuestro país.
Bienes que forman la masa común: hay distintas formas…
o Régimen de la comunidad universal: todos los bienes de
los cónyuges
o Régimen de la comunidad restringida: solo algunos
bienes. Aquellos que lo integran son bienes gananciales,
y los que no, bienes propios.
Sistemas de administración de la masa común:
o Marital→ ejercida por el marido
o Conjunta→ ejercida por ambos
o Indistinta→ cualquiera de los dos
o Separada→ cada uno sus propios y gananciales.
2. Convenciones matrimoniales: concepto. Objeto. Oportunidad.
Capacidad. Forma. Caracteres.
CONCEPTO: Es el acuerdo celebrado entre los futuros cónyuges con
el fin de determinar el régimen al cual quedaron sometidos, o bien
alguno de los aspectos de sus relaciones patrimoniales.
OBJETO: Enuncia el art. 446 CCCN que antes de la celebración del
matrimonio los futuros cónyuges pueden hacer convenciones de
contenido patrimonial que tengan únicamente los siguientes objetos:
a) La designación y el avalúo de los bienes que cada uno lleva al
matrimonio;
 b) La enunciación de las deudas;
c) Las donaciones que se hagan entre ellos;
d) La opción que hagan por alguno de los regímenes
patrimoniales previstos en este Código (comunidad o
separación).
El art. 447 hace a esta enumeración taxativa, ya que dice que toda
convención entre los futuros cónyuges sobre cualquier otro objeto
relativo a su patrimonio es de ningún valor.
CAPACIDAD: se requiere la capacidad para contraer matrimonio.
Los menores autorizados judicialmente para casarse no pueden por
convención matrimonial: hacer donaciones; optar por el régimen de
separación de bienes.
FORMA Y OPORTUNIDAD: Las convenciones matrimoniales deben
hacerse por escritura pública antes de la celebración del matrimonio.
Producen efectos desde la celebración del matrimonio, y siempre que
el matrimonio no sea anulado.
Para que sea oponible a terceros la elección del régimen en la
convención, deberá anotarse marginalmente en el acta de matrimonio.
Las convenciones pueden modificarse mediante escritura pública
antes de la celebración del matrimonio, con excepción de la elección
del régimen, el cual podrá ser modificado por convención de los
cónyuges mediante escritura pública después de la celebración del
matrimonio y habiendo transcurrido un año de la elección del
régimen anterior.
3. Contratos entre esposos: contratos prohibidos y permitidos.
El CCCN distingue la capacidad contractual de los cónyuges entre sí
según el tipo de régimen patrimonial al que se encuentren sometidos:
- Sujetos al sistema de separación de bienes→ gozan de plena
autonomía para celebrar cualquier tipo de contratos entre sí.
- Sujetos al régimen de la comunidad→ están sujetos a una
inhabilidad especial (art. 1002), razón por la cual el sistema
jurídico establece que solo podrán constituir “sociedades de
cualquier tipo y las reguladas en la sección IV”.
MANDATO ENTRE CÓNYUGES: uno de los cónyuges puede dar
poder al otro para representarlo en el ejercicio de las facultades que el
régimen patrimonial le atribuye. Esto no implica dar el asentimiento
requerido para los supuestos del art. 456.
El cónyuge apoderado no está obligado a rendir cuentas de los frutos
y rentas percibidos, salvo convención en contrario.
4. Disposiciones comunes a los regímenes patrimoniales.
En sus art. 454 a 462 el CCCN regula las disposiciones comunes para
ambos regímenes. Dichas disposiciones tienen los siguientes
caracteres: Imperativas, inderogables, permanentes, de orden público.
DEBER DE CONTRIBUCIÓN: el art. 455 establece que los cónyuges
deben contribuir, en proporción a sus recursos, a cubrir las
necesidades: Mutuas / Del hogar / De los hijos comunes y de los hijos
de uno de los cónyuges que convivan con ellos siempre que fueran
menores de edad.
La última parte de este artículo aclara también que: “el trabajo en el
hogar es computable como contribución a las cargas”.
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: El art. 461 dice que cada uno de
los cónyuges sólo deberá responder por las obligaciones contraídas,
ninguno responde por las obligaciones del otro. Sin embargo, el art.
propone una excepción a la regla, estableciendo una responsabilidad
solidaria cuando el contenido de ella estuviera relacionado con:
 - Necesidades ordinarias del hogar
- Sostenimiento y educación de los hijos.
ACTOS DE ADMINISTRACIÓN Y DISPOSICIÓN DE COSAS
MUEBLES NO REGISTRABLES: El art. 462 contempla el supuesto
de que uno de los cónyuges, ejerciendo la tenencia de una cosa
mueble no registrable, realice actos de administración y disposición a
título oneroso sobre ella. Estos actos son válidos siempre que se
celebren con terceros de buena fe. No serán válidos cuando recaigan
sobre:
- Cosas muebles indispensables del hogar
- Objetos destinados al uso personal del otro cónyuge.
- Objetos relacionados al trabajo o profesión del otro.
La nulidad del acto no es automática, el cónyuge podrá demandarla
dentro de un plazo de 6 meses de haber conocido la acción y hasta 6
meses después de la extinción del régimen matrimonial.
ACTOS QUE REQUIEREN ASENTIMIENTO: El art. 456 establece
que para realizar determinados actos el cónyuge necesitará el
asentimiento del otro. Los actos son:
- Disponer de los derechos sobre la vivienda familiar→ protege
la venta de la vivienda, la disposición del contrato de locación,
y el derecho de uso y habitación.
- Disponer los muebles indispensables de la vivienda familiar.
- Transportar los muebles indispensables de la vivienda familiar
fuera de ella.
El art. 456 agrega, para el caso en que el cónyuge lleve a cabo el acto
sin asentimiento del otro, que quien no dio asentimiento puede
demandar la nulidad del acto o la restitución del mueble dentro de los
6 meses de haber conocido el acto y no más allá de 6 meses de la
extinción del régimen matrimonial.
El final del art. establece la prohibición para los acreedores de ejecutar
la vivienda familiar ante una deuda, con la excepción de que esa
deuda haya sido contraída antes del matrimonio o que la misma fuese
contraída por los dos cónyuges, o por uno con asentimiento del otro.
Requisitos del asentimiento (art. 457) → el asentimiento debe darse
para cada acto en particular, identificando no solo el acto sino
también sus elementos constitutivos (precio, plazos, garantías).
Quien presta asentimiento no es parte del acto, por lo tanto, no queda
obligado, ni responde por las deudas que origine el acto, ni tampoco
responde por vicios redhibitorios, ni por garantía de evicción.
El asentimiento puede ser reemplazado por autorización judicial,
únicamente si el cónyuge estuviere ausente, fuere incapaz, estuviere
transitoriamente impedido de expresar su voluntad, o se negare sin
razón justificada por el interés de la familia.
5. Régimen de la comunidad. Calificación de bienes. Bienes
propios y gananciales. Prueba.
CARÁCTER SUPLETORIO: El art. 463 dice que, si al momento de la
celebración matrimonial no existe convención matrimonial, o la
misma nada dice sobre el régimen patrimonial elegido, se otorgará
supletoriamente a los cónyuges el régimen de comunidad de
ganancias.
CALIFICACIÓN DE BIENES: En el régimen de comunidad de
ganancias los bienes se clasifican en:
- Bienes propios → pertenecen con exclusividad a cada cónyuge
y al momento de extinguirse la comunidad en nada se verán
afectados. Es común a ambos el uso, goce y usufructo.
- Bienes gananciales → forman la masa común que se dividirá
en partes iguales al momento de extinguir la comunidad.
Los bienes gananciales de la comunidad se subdividen en bienes
gananciales del marido y bienes gananciales de la mujer. Cada uno
tiene sobre sus bienes gananciales libre administración y disposición
hasta el momento de la extinción de la comunidad.
BIENES PROPIOS: Enumeración (art. 464):
a) Bienes sobre los cuales cada cónyuge tiene la propiedad, otro derecho
real o la posesión al inicio de la comunidad.
b) Los bienes adquiridos durante la comunidad a título gratuito –
herencia, legado, donación-.
Los bienes recibidos conjuntamente por herencia, legado o
donación se reputan propios por mitades, excepto que se
hayan designado partes determinadas.
Las donaciones remuneratorias presuponen la prestación de un
servicio, no son bienes propios salvo que el servicio sea
prestado antes de la celebración del matrimonio.
c) Los bienes adquiridos por subrogación real: son los obtenidos con
la venta de un bien propio, o con dinero propio, o por permuta
con otro bien propio.
Si el valor del bien es mayor que el aporte, el bien adquirido es
ganancial.
d) Los créditos o indemnizaciones que subrogan a otro bien propio en el
patrimonio de uno de los cónyuges
e) Productos de los bienes propios: los frutos si son gananciales.
f) Las crías de los ganados propios que reemplazan en el plantel a los
animales que faltan por cualquier causa: es una excepción ya que
las crías del ganado son gananciales.
g) Los bienes adquiridos durante la comunidad si el derecho de
incorporarlos al patrimonio ya existía al tiempo de su iniciación (Ej.
Firmo un boleto de compraventa antes de casarme).
h) Los bienes adquiridos antes de iniciarse la comunidad por un título
viciado, cuya adquisición se perfecciona durante la comunidad (Ej.
Persona con capacidad restringida adquiere un bien antes de
casarse y luego de esto recupera la capacidad).
i) Los bienes originariamente propios que vuelven al patrimonio del
cónyuge por nulidad, resolución, recisión o revocación de un acto
jurídico.
j) Los bienes incorporados por accesión a las cosas propias, sin perjuicio
de la recompensa debida a la comunidad por el valor de las mejoras o
adquisiciones hechas con dinero de ella (Ej. Se construye un
edificio con dinero ganancial en un terreno propio, el edificio
es propio y se debe recompensa).
k) Las partes indivisas adquiridas por cualquier título por el cónyuge
que ya era propietario de una parte indivisa de un bien al comenzar
la comunidad; o que la adquirió durante ésta en calidad de propia, así
como los valores nuevos y otros acrecimientos de los valores
mobiliarios propios, sin perjuicio de la recompensa debida a la
comunidad en caso de haberse invertido bienes de ésta para la
adquisición (Ej. Quiero comprar más acciones de una sociedad
con dinero ganancial, debo recompensa).
l) La plena propiedad de bienes cuya nuda propiedad se adquirió antes
del comienzo de la comunidad, si el usufructo se extingue durante
ella, así como la de los bienes gravados con otros derechos reales que
se extinguen durante la comunidad, sin perjuicio del derecho a
recompensa para extinguir el usufructo o los otros derechos reales se
emplean bienes gananciales (Ej. Servidumbre de cables).
m) Los bienes muebles de carácter personal: ropa, objetos de uso
personal, etc. Si se adquirieron con bienes gananciales, se debe
recompensa.
n) Los ingresos por indemnización de daño moral o físico es un bien
propio de quien lo sufrió, excepto lucro cesante
o) El derecho a jubilación o pensión, y el derecho a alimentos, sin
perjuicio del carácter ganancial de las cuotas devengadas durante la
comunidad.
p) Propiedad intelectual, artística o industrial
BIENES GANANCIALES: Enumera el art. 465: m) Los bienes incorporados por accesión a las cosas gananciales, sin
perjuicio de la recompensa debida al cónyuge por el valor de las
a) Los bienes adquiridos por título oneroso, los creados y los
mejoras o adquisiciones hechas con sus bienes propios. (Ej.
comenzados a poseer durante la comunidad.
Construyo un edificio con dinero propio en un terreno
b) Los adquiridos durante la comunidad por hechos de azar (Ej.
ganancial, el edificio es ganancial y se debe una recompensa)
Lotería, juego, apuestas, hallazgo de tesoro).
n) Las partes indivisas adquiridas por cualquier título por el cónyuge
c) Los frutos naturales, industriales o civiles de los bienes propios y
que ya era propietario de una parte indivisa de carácter ganancial de
gananciales, devengados durante la comunidad.
un bien al extinguirse la comunidad, sin perjuicio de la recompensa
d) Los frutos civiles de la profesión, trabajo, comercio o industria de uno
debida al cónyuge en caso de haberse invertido bienes propios de éste
u otro cónyuge, devengados durante la comunidad.
para la adquisición (Ej. Quiero adquirir más acciones de la
e) El usufructo de los bienes propios devengado durante la comunidad.
sociedad iniciada durante el matrimonio, si lo hago con dinero
f) Los bienes adquiridos después de la extinción de la comunidad por
propio, las acciones son gananciales, pero se me debe
permuta con otro bien ganancial, mediante la inversión de dinero
recompensa).
ganancial, o la reinversión del producto de la venta de bienes
o) La plena propiedad de bienes cuya nuda propiedad se adquirió a
gananciales (Ej. Al extinguirse la comunidad los cónyuges
título oneroso durante la comunidad, si el usufructo se consolida
permutan el sillón por dos, uno para c/u).
después de su extinción, así como la de los bienes gravados con
Si el saldo es mayor al aporte ganancial, es bien es propio.
derechos reales que se extinguen después de aquella, sin perjuicio del
g) Los créditos o indemnizaciones que subrogan otro bien ganancial (ej.
derecho a recompensa si para extinguir el usufructo o los otros
Compañía de seguros con el auto ganancial).
derechos reales se emplean bienes propios.
h) Los productos de los bienes gananciales, y los de las canteras y minas
propias, extraídas durante la comunidad. La parte final de art. establece que no son gananciales las
i) Las crías de los ganados gananciales que reemplazan en el plantel a indemnizaciones percibidas por la muerte de uno de los cónyuges.
los animales que faltan por cualquier causa y las crías de los ganados
PRUEBA:
propios que excedan el plantel original
j) Los bienes adquiridos después de la extinción de la comunidad, si el - Presunción de ganancialidad → se consideran gananciales los
derecho de incorporarlos al patrimonio habría sido adquirido a título bienes existentes al tiempo de la extinción de la comunidad
oneroso durante ella. salvo que se pruebe su carácter propio.
k) Los bienes adquiridos durante la comunidad a título oneroso por un - Prueba del carácter propio e/ cónyuges → se admite todo tipo
título viciado, cuya adquisición se perfecciona después de la de prueba para determinar el carácter propio de un bien,
disolución de aquella. inclusive la confesión de los cónyuges.
l) Los bienes originariamente gananciales que vuelven al patrimonio - Prueba frente a terceros → no alcanza con la confesión de
ganancial del cónyuge por nulidad, resolución, recisión o revocación cónyuges, debe constar en el acto de adquisición.
de un acto jurídico.
 6. Gestión y administración de los bienes: principio general,
excepción. Mandato. Rendición de cuentas.
PRINCIPIO GENERAL: El CCCN establece como regla que cada uno
de los cónyuges tiene la libre administración y disposición de sus
bienes propios y de los gananciales adquiridos por él.
EXCEPCIÓN: El art. 470 establece excepciones para la administración
separada, dice que el cónyuge necesitará el asentimiento del otro para
enajenar o gravar:
- bienes registrables.
- acciones nominativas no endosables y las no cartulares, con
excepción de las autorizadas para la oferta pública.
- las participaciones en sociedades no exceptuadas en el punto
anterior.
- los establecimientos comerciales, industriales o agropecuarios.
También requieren asentimiento las promesas de los actos
comprendidos en dichos ítems.
BIENES ADQUIRIDOS CONJUNTAMENTE: la administración y
disposición de los bienes adquiridos conjuntamente corresponde en
conjunto a ambos, al margen de quien tenga la parte más importante.
Si no se ponen de acuerdo, quien toma la iniciativa puede requerir
que se lo autorice judicialmente.
ADMINISTRACIÓN SIN MANDATO EXPRESO: Si uno de los
cónyuges administra los bienes del otro sin mandato expreso, se
aplican las normas del mandato (art. 459) o de la gestión de negocios.
7. Disposición: régimen legal. Asentimiento conyugal: concepto,
efectos. Limitaciones en la disposición de bienes. Autorización
judicial: régimen legal.
Ver punto 4.
8. Responsabilidad por deudas de los cónyuges. Antecedentes.
RESPONSABILIDAD: En los art. 467 y 461 del CCCN se establece
quién tiene que responder frente a los acreedores cuando uno de los
cónyuges contrae una deuda:
Regla → cada uno de los cónyuges responde frente a sus acreedores
con todos sus bienes propios y los gananciales adquiridos por él.
Excepciones → art. 461 y 467:
- Ambos cónyuges responden solidariamente, aunque solo uno
hubiese contraído la deuda, cuando el motivo de la misma
fuera solventar las necesidades ordinarias del hogar o el
sostenimiento y la educación de los hijos (art. 461).
- El cónyuge que no contrajo la deuda deberá responder con sus
bienes gananciales, cuando el motivo de la misma fuera solventar
los gastos de conservación y reparación de los bienes gananciales (Ej.
Deuda por la reparación de un automóvil ganancial).
ANTECEDENTES: En el Código Civil de VS, la Regla era la misma,
pero la Excepción era diferente: el cónyuge que no contrajo la deuda
debía responder frente a los acreedores con los frutos de sus bienes
propios y de los gananciales adquiridos por él cuando la deuda se
hubiese contraído para: atender las necesidades del hogar; la educación de
los hijos; la conservación de los bienes gananciales.
RECOMPENSA: Durante la comunidad puede ocurrir que uno de los
cónyuges pague sus deudas propias con bienes gananciales o que
pague deudas comunes con bienes propios. Por ello se debe
recompensa en favor de comunidad o de los cónyuges que se
contabilizarán al momento de liquidar la comunidad.
 9. Formas de extinción de la comunidad, causales. Separación
judicial de bienes. Modificación del régimen. Medidas
cautelares.
CAUSAS DE EXTINCIÓN DE LA COMUNIDAD:
1) Muerte de uno de los cónyuges → Comprobada o presunta,
además de extinguir la comunidad disuelve el matrimonio.
2) Anulación del matrimonio putativo → para que el régimen de
la comunidad se extinga es necesario que haya existido
matrimonio.
3) Divorcio → además de extinguir la comunidad disuelve el
matrimonio
4) Separación judicial de bienes → la acción judicial de
separación de bienes tiene carácter preventivo. Dicha acción
extingue la comunidad, pero no disuelve el matrimonio, y el
fin perseguido por el cónyuge que la solicita es proteger la
masa de bienes gananciales sujeta a partición una vez
extinguida la comunidad y controlar la gestión del otro
cónyuge sobre sus bienes gananciales. El matrimonio cambia
el régimen de la comunidad por el régimen de la separación
de bienes. Las causas para interponer esta acción son:
a. Mala administración del otro cónyuge que haga
peligrar el derecho sobre los bienes gananciales
b. Concurso preventivo o quiebra del otro cónyuge
c. Separación de hecho sin voluntad de unirse
d. Administración de los bienes del otro por un tercero,
en los casos en que un cónyuge necesite curador y que
el otro no sea quien ejerce la curatela.
Junto con esta acción puede solicitarse las medidas
precautorias del art. 483.
5) Modificación del régimen → es cuando los esposos
voluntariamente decidieran cambiarse al régimen de la
separación de bienes.
10. Indivisión post-comunitaria. Normativa que rige. Efecto
frente a los acreedores. Uso de bienes indivisos.
Administración, frutos y rentas.
CONCEPTO: Es la situación en que se encuentra la masa de bienes
gananciales desde la extinción de la comunidad hasta la partición de
los bienes.
REGLAS DE LA INDIVISIÓN POSTCOMUNITARIA:
A) Administración de los bienes gananciales → el CCCN fomenta
que los copartícipes comunitaria acuerden reglas de administración y
disposición de los bienes. De no haber acuerdo, cada uno de los
coparticipes conservará la libre administración y disposición de los
bienes por él adquiridos.
Cada copartícipe tiene la obligación de informar al otro, con
antelación, su intención de otorgar actos que excedan la
administración ordinaria de los bienes indivisos.
B) Medidas protectorias (art. 483) → en caso de verse afectados
sus intereses, los copartícipes podrán solicitar las siguientes medidas:
o Autorización para realizar por sí solo un acto para el
que sea necesario el asentimiento del otro, si la
negativa es injustificable
o Su designación o la de un tercero como administrador
de la masa del otro.
C) Uso de bienes indivisos → cada coparticipe puede usar y
disfrutar de los bienes indivisos conforme a su destino, en la medida
compatible con el derecho del otro. Si no hay acuerdo, lo regula el
juez. El uso y goce excluyente de un bien da derecho a indemnizar al
copartícipe en beneficio de quien se opone fehacientemente.
 D) Frutos y rentas → los frutos y rentas de los bienes indivisos
acrecen a la indivisión, por lo tanto, el copropietario que los percibe
debe rendición de cuentas, y el que tiene el uso y goce exclusivo debe
una indemnización a la masa.
E) Efectos frente a los acreedores → la disolución del régimen no
puede perjudicar los derechos de los acreedores de fecha anterior a la
extinción de la comunidad sobre la integralidad del patrimonio de su
deudor. Así, podrán oponerse a la partición de bienes indivisos hasta
no ser desinteresados o plantear la inoponibilidad del acto.
11. Liquidación de la sociedad conyugal, reglas que aplican.
Recompensa, prueba y valuación. Cargas de la comunidad.
Obligaciones personales. Convenios. Liquidación de dos o más
comunidades.
CONCEPTO: La liquidación de la comunidad es el conjunto de
operaciones destinadas a determinar una masa de bienes que luego
deberá particionarse. Estas operaciones son: determinar el activo de la
comunidad, determinar el pasivo de la comunidad y deducir el saldo.
RECOMPENSA: Dice el art. 468 CCCN: “el cónyuge cuya deuda
personal fue solventada con fondos gananciales, debe recompensa a la
comunidad; y ésta debe recompensa al cónyuge que solventó con fondos
propios deudas de la comunidad”.
PRUEBA: La prueba del derecho a recompensa corresponde a quien
la invoca, o sea que, si la recompensa fue a favor de la comunidad,
corresponde al cónyuge no deudor o sus sucesores; si es a favor de
uno de los cónyuges, corresponde al cónyuge acreedor o sus
sucesores. Puede ser llevada a cabo por cualquier medio probatorio.
VALUACIÓN: “Los bienes que originan recompensa se valúan según su
estado al día de la disolución del régimen o según su valor al tiempo de la
liquidación”. (art. 494)
CARGAS DE LA COMUNIDAD: El art. 489 enumera:
a) Las obligaciones contraídas durante la comunidad, no
previstas entre las obligaciones personales del art. 490.
b) El sostenimiento del hogar, de los hijos comunes y de los que
cada uno tenga, y los alimentos que cada uno está obligado a
dar.
c) Las donaciones de bienes gananciales hechas a los hijos
comunes, y aun la de bienes propios si están destinados a su
establecimiento o colocación.
d) Los gastos de conservación y reparación de los bienes propios
y gananciales.
OBLIGACIONES PERSONALES: Enumera el art. 490:
a) Las contraídas antes del comienzo de la comunidad;
b) Las que gravan las herencias, legados o donaciones recibidos
por uno de los cónyuges;
c) Las contraídas para adquirir o mejorar bienes propios;
d) Las resultantes de garantías personales o reales por uno de los
cónyuges a un tercero, sin que de ellas derive beneficio para el
patrimonio ganancial.
CONVENIOS: Se puede hacer la liquidación en forma consensuada
por medio de escribano público donde los cónyuges se adjudican cada
bien a cada uno.
También puede realizarse en forma mixta (consensuada y litigiosa),
por medio de un convenio donde los cónyuges acuerdan o proponen
una alternativa de división de bienes de la sociedad conyugal, el cual
presentan ante el juez del divorcio vincular que luego homologará
LIQUIDACIÓN DE DOS O MÁS COMUNIDADES: Ocurre cuando
se ejecuten simultáneamente la liquidación de dos o más
comunidades. La parte ganancial del primer matrimonio pasan a ser
bienes propios en el segundo, pero sus frutos son gananciales.
El art. 503 dice que se admitirá toda clase de prueba, y en caso de
duda, los bienes se dividirán entre las diferentes comunidades en
proporción al tiempo de su duración.
12. Partición de la comunidad, formas y derecho a pedirla.
División. Caso de bigamia.
CONCEPTO: La partición es la operación por la cual se determinan
los bienes que se adjudican a cada una de las partes.
ganancial formada por él y el bígamo hasta la notificación de la
demanda de nulidad.
El primer cónyuge tiene derecho a la mitad de todos los gananciales
del bígamo porque la comunidad se mantuvo durante la segunda
unión.
El segundo cónyuge recibe su parte normalmente, o sea, la mitad de
los gananciales del bígamo durante la segunda unión.

DERECHO A PEDIRLA: La partición podrá ser solicitada en 13. Régimen de separación de bienes. Caracteres. Gestión de los
cualquier momento una vez extinguida la comunidad. bienes. Prueba de su titularidad. Cese.

DIVISIÓN DE LOS BIENES: La masa partible queda conformada GESTIÓN DE LOS BIENES: Cada uno de los cónyuges tiene la libre
por los bienes gananciales de ambos coparticipes, previa deducción administración y disposición de sus bienes personales.
de las cargas de la comunidad y los créditos o deudas del balance de
Las excepciones son las del art. 456.
recompensas.
DEUDAS DE LOS CÓNYUGES: Ninguno de los cónyuges debe
Esa masa partible se divide por partes iguales entre los cónyuges.
responder por las obligaciones del otro. Cada uno responde frente a
MODOS DE HACER LA PARTICIÓN: El art. 500 dice: “El inventario sus acreedores con sus bienes personales.
y división de bienes se hacen en la forma prescripta para la partición de las
Excepción → Responsabilidad solidaria (art. 461).
herencias”. Se refiere a:
PRUEBA DE LA TITULARIDAD: Cada uno de los cónyuges puede
a) Privada → en la forma y por el acto que los coparticipes crean
demostrar la propiedad exclusiva de un bien frente al otro cónyuge o
conveniente. Requisitos: coparticipes de acuerdo, presentes y
terceros por todos los medios de prueba.
capaces.
b) Judicial → se exige la partición judicial en los siguientes casos: Presunción de copropiedad → cuando no se pueda probar la
a. Si hay coparticipes incapaces o ausentes. propiedad exclusiva de un bien.
b. Si terceros con interés legitimo se oponen a que la
CESE: Al disolverse el régimen no hay masa común partible. Ninguno
partición se haga privadamente
de los cónyuges tiene derecho sobre las ganancias del otro. El régimen
c. Si los coparticipes no acuerdan hacer la partición
se extingue por las mismas causales que el régimen de la comunidad,
CASO DE BIGAMIA: En estos casos, si el segundo cónyuge es de salvo la separación judicial de bienes.
buena fe, el primero tiene derecho a la mitad de los gananciales hasta
la disolución de su matrimonio, y el segundo a la mitad de la masa
 14. Cambio de regímenes. Plazo. Modalidad.
“Art. 449.- Modificación del régimen. Después de la celebración del
matrimonio, el régimen patrimonial puede modificarse por convención de los
cónyuges. Esta convención puede ser otorgada después de un año de
aplicación del régimen patrimonial, convencional o legal, mediante escritura
pública. Para que el cambio de régimen produzca efectos respecto de terceros,
debe anotarse marginalmente en el acta de celebración de matrimonio…”.
UNIDAD VIII. MATRIMONIO: NULIDAD DEL MATRIMONIO.
1. Nulidad. Concepto. Condiciones de existencia y validez del
acto jurídico matrimonial.
CONCEPTO: Es una sanción legal que reconociendo la existencia del
acto lo priva de sus efectos en virtud de mediar vicios en el momento
de su celebración.
CONDICIONES DE EXISTENCIA Y VALIDEZ: Para celebrar el
matrimonio es necesario cumplir con determinados requisitos
(expresar el consentimiento, ausencia de impedimentos, etc.). El
matrimonio será inexistente cuando falta el consentimiento de uno o
ambos contrayentes o cuando el consentimiento no se expresa ante la
autoridad competente.
2. La cuestión de la especialidad del régimen de las nulidades
matrimoniales. Antecedentes.
ESPECIALIDAD: El CCCN se refiere tanto a las nulidades de los actos
jurídicos como a las nulidades matrimoniales. Para saber qué régimen se
utiliza, surgieron dos teorías:
- Teoría de la generalidad → “supletoriamente debe aplicarse el
régimen sobre nulidades de los actos jurídicos”.
- Teoría de la especialidad → “debe aplicarse únicamente el
régimen sobre nulidades matrimoniales”. Ésta es la que
predomina en nuestro país.
ANTECEDENTES: Vélez legisló en el CC las nulidades para estos
actos, y en el art. 228 estableció que este régimen de nulidad de los
actos jurídicos en general también se aplicaba a los matrimonios
celebrados sin autorización de la Iglesia Católica.
Cuando se discutió en el año 1887 la ley 2.393, se planteó si el
matrimonio civil que iba a ser obligatorio se le iba a aplicar el régimen
de nulidades del Código Civil o si se iba a aplicar un régimen especial
de nulidades taxativo para el acto matrimonial.
La ley 2.393 dejó sin efecto el art. 228. Y con la sanción de la ley. 23.515
el CC adoptó la especialidad en las nulidades matrimoniales.
3. Ineficacia de matrimonios celebrados en el extranjero:
impedimentos de orden público internacional.
El art. 2622 del CCCN en su segundo párrafo dice que “no se reconoce
ningún matrimonio celebrado en un país extranjero si media alguno de los
impedimentos previstos en el art. 575, segundo párrafo y 403, incisos a), b),
c), d) y e)”.
El impedimento del art. 575, segundo párrafo refiere al vínculo con los
gametos de terceros utilizados en las TRHA.
Los impedimentos del art. 403 mencionados son los relacionados al
parentesco, ligamen y crimen.
4. Ley aplicable a la validez del matrimonio: diversas posturas.
Efectos.
Establece el principio “locus regit actum”
Enuncia el art. 2622 CCCN: “La capacidad de las personas para contraer
matrimonio, la forma del acto, su existencia y validez, se rigen por el derecho
del lugar de la celebración, aunque los contrayentes hayan dejado su
domicilio para no sujetarse a las normas que en él rigen”.
5. Nulidad absoluta del matrimonio. Análisis legal.
El art. 424 CCCN establece que habrá nulidad absoluta cuando el
matrimonio haya sido celebrado con alguno de estos impedimentos:
- Parentesco
- Ligamen
- Crimen
Ejercicio de la acción → la nulidad absoluta puede ser demandada por
cualquiera de los cónyuges y por los que hubieran podido oponerse a
la celebración del matrimonio.
6. Nulidad relativa: diversos supuestos. Análisis legal.
El art. 425 CCCN establece que habrá nulidad relativa cuando el
matrimonio haya sido celebrado con:
- Falta de edad legal → la nulidad puede ser demandada por el
cónyuge menor y por los que en su representación podrían
haberse opuesto a la celebración del matrimonio. No podrá
demandarse la nulidad después que el cónyuge o los cónyuges
alcanzasen la edad legal.
- Falta permanente o transitoria de salud mental → cualquiera
de los cónyuges puede demandar la nulidad si desconocían el
impedimento. El cónyuge que padece el impedimento no
puede solicitar la nulidad si cuando recuperó la salud mental
continuó con la cohabitación, y el otro no podrá solicitarla si
luego de conocer el impedimento también continuó. El plazo
para interponer la demanda es de un año desde que recuperó
la salud mental (impedido) o desde que conoció el
impedimento (sano).
La nulidad también puede ser demandada por los parientes de
la persona impedida y que podrían haberse opuesto a la
celebración del matrimonio, y tendrán un plazo de 3 meses.
- Vicios del consentimiento → la nulidad solo puede ser
demandada por el que sufrió el vicio si hubiese cesado la
cohabitación dentro de los 30 días de haber conocido el error o
de haber cesado la violencia.
7. Efectos de la nulidad del matrimonio: análisis general.
Matrimonio putativo, diversas posturas: presunción o prueba
de la buena fe, excusabilidad del error. Supuestos. Análisis
legal. Daños y perjuicios.
EFECTOS DE LA NULIDAD: Para anular el matrimonio debe existir
una sentencia de nulidad:
Art. 715.- Sentencia de nulidad. “Ningún matrimonio puede ser
tenido por nulo sin sentencia que lo anule, dictada en proceso
promovido por parte legitimada para hacerlo”.
MATRIMONIO PUTATIVO: Es un tipo de matrimonio nulo en el
que uno o ambos cónyuges desconocían la causa de la nulidad y
actuaban de buena fe. Por ello el ordenamiento jurídico priva de
efectos retroactivos a la declaración de nulidad.
BUENA FE Y EXCUSABILIDAD DEL ERROR: El art. 427 dice “La
buena fe consiste en la ignorancia o error de hecho excusables y
contemporáneos a la celebración del matrimonio sobre el impedimento o la
circunstancia que causa la nulidad, o en haberlo contraído bajo la violencia
del otro contrayente o de un tercero”.
Entonces, los requisitos para alegar la buena fe son:
 - Ignorancia o error de hecho excusable: no se admite la ignorancia
o error de derecho, o error de hecho que no sea excusable.
- Al momento de la celebración del matrimonio.
Buena fe de ambos cónyuges (art. 428) → Ej. Padre e hija contraen
matrimonio sin conocer el parentesco que tenían.
Cuando hay buena fe de ambos cónyuges, el principio general de la
retroactividad de la nulidad no se aplica y la sentencia tiene efecto
para el futuro.
Si la nulidad produce un desequilibrio económico de uno de ellos en
relación con la posición del otro, el cónyuge que lo padece tiene
derecho a una compensación. A falta de acuerdo, lo decide el juez.
Buena fe de uno solo de los cónyuges (art. 429) → Ej. Pedro y María
son cónyuges, Juan mata a Pedro y dos años después contrae
matrimonio con Carla sin que ella sepa que Juan mató a Pedro.
Si hubo buena fe por parte de uno de los cónyuges, el matrimonio
produce los mismos efectos de un matrimonio válido hasta la
sentencia que declare su nulidad, pero solo respecto al cónyuge de
buena fe. La nulidad otorga al cónyuge de buena fe derecho a:
- Solicitar compensaciones económicas.
- Revocar las donaciones realizadas al cónyuge de mala fe.
- Demandar por indemnización de daños y perjuicios al
cónyuge de mala fe y a los terceros que hayan provocado el
error, incurrido en dolo o ejercido la violencia.
Mala fe de ambos cónyuges (art. 430) → el matrimonio no produce
efecto alguno. Se aplica el principio general, es decir, la retroactividad
al día de la celebración, no goza de los beneficios del matrimonio
putativo. Las convenciones quedan sin efecto, sin perjuicio de los
derechos de terceros.
UNIDAD IX. MATRIMONIO: DISOLUCIÓN DEL VÍNCULO.
1. Concepto general. Diversos supuestos: naturales y legales.
CONCEPTO: Es un proceso legal que pone fin a los derechos y
responsabilidades de los cónyuges.
SUPUESTOS: El vínculo matrimonial se disuelve por:
a) Muerte de uno de los cónyuges;
b) Sentencia firme de ausencia con presunción de fallecimiento;
c) Divorcio declarado judicialmente.
2. La muerte: readquisición de la aptitud nupcial,
responsabilidad parental, efectos matrimoniales subsistentes.
Derechos post-mortem.
MUERTE: La muerte de uno de los cónyuges produce la disolución
del matrimonio, sin necesidad que sea solicitada por parte interesada.
EFECTOS:
a) Estado civil → se pasa de casado a viudo.
b) Aptitud nupcial → el cónyuge supérstite puede volver a
contraer matrimonio.
c) Inventario de los bienes → cuando existan hijos menores de
edad del matrimonio, el cónyuge sobreviviente tiene la
obligación de hacer inventario de los bienes para determinar
que le corresponde al hijo.
d) Responsabilidad parental → se otorga en forma exclusiva al
cónyuge supérstite.
e) Régimen patrimonial del matrimonio → se disuelve,
cualquiera sea el régimen elegido, sin necesidad que la
disolución sea solicitada por parte interesada.
 f) Apellido del cónyuge viudo → puede seguir usando el
apellido del otro cónyuge mientras no contraiga nuevas
nupcias, ni constituya una nueva unión convivencial.
g) Emancipación → el menor que se hubiese emancipado con el
matrimonio conserva su emancipación.
h) Afinidad → el parentesco por afinidad nacido del matrimonio
se mantiene y continúa siendo un impedimento matrimonial.
i) Vocación hereditaria → se abre la vocación hereditaria del
supérstite sobre el fallecido.
j) Pensión → nace el derecho de pensión a favor del cónyuge
supérstite
k) Presunción de filiación → cae la presunción de filiación
cuando el nacimiento se produjera luego de transcurridos
trescientos días de fallecido el cónyuge. Esta norma admite
prueba en contrario.
l) Deberes del cónyuge → cesan todos los deberes del cónyuge,
excepto el deber de alimentos que se transmite a los herederos
del cónyuge fallecido cuando el cónyuge supérstite tuviera
enfermedad grave.
3. Ausencia con presunción de fallecimiento. Concepto. Efectos
sobre la aptitud nupcial y sobre el ejercicio de la
responsabilidad parental.
CONCEPTO: “La ausencia de una persona de su domicilio sin que se tenga
noticia de ella por el término de tres años, causa la presunción de su
fallecimiento…”
También se presume el fallecimiento de un ausente si:
- Por última vez se encontró o participó en algún evento o
actividad susceptible de causar la muerte (incendio, guerra) y
pasaron 2 años.
- Si estaba en buque o aeronave náufrago y pasaron 6 meses.
EFECTOS: El régimen del CCCN modifica a los anteriores: para que
el matrimonio quede disuelto ya no es necesario que el cónyuge
supérstite contraiga nuevas nupcias, alcanza con que se dicte
sentencia firme de ausencia con presunción de fallecimiento.
En cuanto a la responsabilidad parental, los efectos son los siguientes:
- Ejercicio exclusivo de la responsabilidad parental sobre los
hijos menores para el cónyuge presente
- Los hijos nacidos después de los 300 días del día presuntivo de
ausencia no se presumen hijos del ausente.
4. Divorcio vincular. Evolución del derecho argentino. Código
civil. Ley 2393. Ley 14.394 (art. 31), decreto 4070/56. Ley
17.711. Ley 23.515. Código Civil y Comercial.
CÓDIGO CIVIL: Existía el divorcio, pero éste no disolvía el vínculo
matrimonial. O sea, se llamaba divorcio a lo que luego se denominó
separación personal.
LEY 2393: La ley de matrimonio civil mantenía el régimen del CC, es
decir, lo llamado divorcio es lo que hoy se conoce como separación
personal y no disolvía el vínculo matrimonial.
LEY 14.394: Seguía llamándose divorcio a lo que luego se conoció
como separación personal. El divorcio no disolvía el vínculo
matrimonial, pero se admitió que, transcurrido un año de la sentencia
de divorcio, cualquiera de los cónyuges pudiera presentarse al juez
pidiendo que se declare disuelto el vínculo matrimonial. Esta
declaración autorizaba a ambos a contraer nuevas nupcias.
DECRETO 4070/56: Suspendió la disposición de la ley anterior,
apenas 1 año después de que entrare en vigencia. Por lo cual, a partir
de 1956 hasta 1987 no existió la posibilidad de disolver el vínculo.
LEY: 17.711: Seguía llamándose divorcio a la separación personal. Con
el art. 67 bis de esta ley se admitió el divorcio por “petición conjunta”
de los esposos cuando existían causas graves que hiciesen imposible
la vida en común.
LEY 23.515: Esta ley legisló el divorcio vincular y la separación
personal. El divorcio vincular producía la disolución del vínculo
matrimonial (podían contraer nuevas nupcias); la separación personal
no.
CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL: El nuevo Código mantuvo lo
dispuesto en la ley 23.515 en cuanto a que solo el divorcio declarado
judicialmente produce la disolución del vínculo matrimonial. A partir
de este código, no se denomina más “divorcio vincular”, y la
separación personal fue eliminada.
5. Acción de divorcio. Aspectos procesales. Propuesta. Trámite.
Convenio regulador. Contenido, garantías y modificación.
Normas comunes, juez competente. Tramitación. Sentencia.
Contenido de la sentencia.
PROCESO DE DIVORCIO: Para iniciar el proceso de divorcio deben
cumplirse ciertos requisitos:
I) Petición de uno o de ambos cónyuges → alcanza para activar
el procedimiento de divorcio la voluntad de uno solo de los
cónyuges.
II) Propuesta reguladora o convenio regulador → junto con la
petición de divorcio, el o los solicitantes deben acompañar una
propuesta o convenio que regule los efectos derivados del
divorcio (atribución de la vivienda, régimen de comunicación).
Si el divorcio es unilateral, uno presenta la propuesta reguladora y el
otro puede aceptarla u ofrecer una propuesta distinta. Las propuestas
deben ser evaluadas por el juez, debiendo convocar a una audiencia.
Si es bilateral, ambos solicitantes presentan ante el juez un convenio
regulador.
Una vez presentada la propuesta o el convenio, puede ocurrir que
ambos cónyuges estén de acuerdo con todos los efectos del divorcio,
en cuyo caso el juez disolverá el vínculo matrimonial y homologará
los acuerdos; o que los cónyuges no estén de acuerdo con todos los
efectos del divorcio, y en este caso, el juez dictará sentencia de
divorcio y homologará aquellos temas en los que sí se pusieron de
acuerdo ambos cónyuges. Los efectos derivados del divorcio se
resolverán por vía de incidente.
CONTENIDO DEL CONVENIO: “El convenio regulador debe contener
las cuestiones relativas a atribución de la vivienda, la distribución de los
bienes, y las eventuales compensaciones económicas entre los cónyuges, al
ejercicio de la responsabilidad parental, en especial, la presentación
alimentaria…
Lo dispuesto en el párrafo anterior no impide que se propongan otras
cuestiones de interés de los cónyuges”. (art. 439)
MODIFICACIÓN DEL CONVENIO: “El juez puede exigir que el
obligado otorgue garantías reales o personales como requisito para la
aprobación del convenio.
El convenio homologado o la decisión judicial pueden ser revisados si la
situación se ha modificado sustancialmente” (art. 440).
MEDIDAS PREVISIONALES: Deducida la acción de divorcio, o
antes, el juez puede tomar las medidas previsionales necesarias para
regular las relaciones personales e/ cónyuges y las relativas a los
bienes.
JUEZ COMPETENTE: El art. 717 establece que será competente en las
acciones de divorcio y conexas con ellas, el juez del último domicilio
conyugal o el del demandado a elección del actor, o el de cualquiera
de los cónyuges si la elección es conjunta.

6. Efectos. Compensación económica, Pautas, fuente legal;
caducidad, cesación e irrenunciabilidad. Reclamación de
daños y perjuicios en los juicios de divorcio. Alimentos.
Atribución de la vivienda. Vocación sucesoria.
COMPENSACIÓN ECONÓMICA: Es un pago o recompensa a favor
del cónyuge que sufrió un desequilibrio manifiesto y un
empeoramiento de su situación a causa del divorcio.
El cónyuge obligado podrá compensar económicamente al otro de
diferentes maneras:
- Prestación única
- Renta por tiempo determinado
- Renta por tiempo indeterminado
La compensación no debe necesariamente ser en dinero, puede
pagarse así, con el usufructo de determinados bienes o de cualquier
otro modo que los cónyuges acuerden, o el juez decida.
La compensación debe pactarse en el convenio regulador o, en su
defecto, el juez determinará su procedencia teniendo en cuenta las
siguientes circunstancias:
- El estado patrimonial de los cónyuges
- La dedicación de cada cónyuge en la familia, crianza y
educación de los hijos
- Edad y estado de salud de los cónyuges e hijos
- Capacitación laboral y capacidad de acceder a un empleo
- Colaboración prestada en actividades mercantiles, industriales
o profesionales
- Atribución de la vivienda
La acción para reclamar la compensación económica caduca a los seis
meses de haberse dictado la sentencia de divorcio.
ALIMENTOS: Luego del divorcio, la prestación alimentaria solo se
debe por convención de las partes, o en los supuestos previstos en el
CCCN → Para quien padece enfermedad grave o no tiene recursos
propios suficientes ni posibilidad razonable de procurárselos.
La obligación no puede tener una duración superior al número de
años que duró el matrimonio.
El deber finaliza ante alguno de los siguientes supuestos:
- Desaparece la causa que lo motivo
- La persona beneficiada contrae matrimonio o Unión C.
- Cuando el alimentado incurre en causal de indignidad.
ATRIBUCIÓN DE LA VIVIENDA: A falta de acuerdo y ante el
pedido de uno de los cónyuges, el juez deberá determinar a quién
corresponde el uso de la vivienda y fijar un plazo de duración. Para
ello deberá tener en cuenta algunas pautas:
- A quien se atribuye el cuidado de los hijos
- Quien queda en situación económica desventajosa
- Estado de salud y edad de cada uno
- Intereses de otras personas del grupo familiar
Efectos de la atribución del uso de la vivienda:
- El cónyuge al que no se le atribuye la vivienda puede reclamar
una renta compensatoria
- La parte interesada puede solicitar que el inmueble no sea
enajenado sin el acuerdo expreso de ambos, y si es en
condominio que no sea partido ni liquidado
- Si la vivienda es alquilada, a quien se le atribuyó puede
continuar a pesar de no ser titular locatario.
Cese: por cumplimiento del plazo; por cambio en las circunstancias;
por causales de indignidad.
VOCACIÓN HEREDITARIA: pierden el derecho a heredarse.
EFECTOS: otros efectos para enumerar son:
I) Disolución del vínculo matrimonial
II) Disolución del régimen patrimonial
III) Cesan los deberes de convivencia, cooperación, fidelidad y
asistencia.
UNIDAD X. UNIONES CONVIVENCIALES.
1. Uniones convivenciales y matrimonio. Terminología.
Caracterización. Elementos constitutivos de la unión.
Requisitos. Registración. Prueba.
TERMINOLOGÍA: El CCCN define en el art. 509: “unión basada en
relaciones afectivas de carácter singular, pública, notoria, estable y
permanente de dos personas que conviven y comparten su proyecto de vida
común, sean del mismo o diferente sexo”.
ELEMENTOS:
- Unión basada en relaciones afectivas de carácter singular, pública,
notoria, estable y permanente: estos caracteres demuestran que
no se tratan de relaciones pasajeras sino de parejas
consolidadas.
o Singular → no pueden tenerse 2 UC, ni tener un
matrimonio y una UC a la vez.
o Pública y notoria → que no sea oculta o clandestina
o Estable y permanente → que perdure en el tiempo.
- De dos personas que conviven y comparten un proyecto de vida
común: se limita a dos personas, descartando la poligamia, y la
convivencia es un requisito fundamental.
- Sean del mismo o diferente sexo: el CCCN no exige que sea entre
hombre y mujer.
REQUISITOS: Para que la unión convivencial surta efectos jurídicos,
ambos integrantes deberían reunir los siguientes requisitos:
a) Ser mayores de edad.
b) No estar unidos por vínculos de parentesco en línea recta en
todos los grados, ni colateral hasta el segundo grado.
c) No estar unidos por vínculos de parentesco por afinidad en
línea recta
d) No tener impedimento de ligamen ni estar registrada otra UC
e) Haber convivido como mínimo 2 años.
Si no se cumple con alguno de estos requisitos, no se le reconocerá a la
unión efectos jurídicos.
REGISTRACIÓN: El art. 512 refiere a la registración “… La inscripción
en el “Registro de uniones convivenciales” es prueba suficiente de su
existencia”.
La registración no es un requisito para configurar la unión, sino un
medio probatorio. Debe registrarse la existencia de la UC, su extinción
y los pactos que los integrantes de la pareja hayan celebrado. Ambos
integrantes deben registrar la existencia en el registro que
corresponda a la jurisdicción local.
Además de la registración, la unión convivencial puede acreditarse
por cualquier medio de prueba.
UNION CONVIVENCIAL Y MATRIMONIO: Diferencias:
- Matrimonio es causa fuente de vocación hereditaria.
- Matrimonio genera un régimen patrimonial
- Matrimonio es un acto jurídico formal
- Matrimonio genera vínculos de parentesco
- Matrimonio no exige plazo mínimo y modifica el estado civil.
Similitudes: unión de dos personas; contribución y responsabilidad
solidaria; protección de la vivienda y proyecto de vida común.

2. Pactos de convivencia; contenido de los mismos. Autonomía
de la voluntad. Límites. Recisión, modificación y extinción.
Efectos de los pactos durante la convivencia y el cese de la
misma.
El art. 513 establece que se aplicarán las disposiciones de las UC
excepto pacto por escrito en contrario de los convivientes,
prevaleciendo la autonomía de la voluntad por sobre las disposiciones
del CCCN, siempre respetando los límites establecidos.
CONTENIDO: los pactos de convivencia pueden regular, entre otras
cuestiones:
- La contribución de las cargas del hogar durante la vida en
común.
- La atribución del hogar común, en caso de ruptura
- La división de los bienes obtenidos por el esfuerzo común, en
caso de ruptura de la convivencia.
LÍMITES: Los pactos de convivencia no pueden dejar sin efecto:
- El deber de asistencia
- La contribución a los gastos del hogar
- La responsabilidad de las deudas frente a terceros
- La protección de la vivienda familiar
Y no pueden ser contrarios a:
- El orden público
- El principio de igualdad entre los convivientes
- Los derechos fundamentales de cualquiera de los integrantes
de la unión convivencial.
MODIFICACIÓN, RECISIÓN Y EXTINCIÓN: La modificación o la
recisión del pacto de convivencia requiere del acuerdo de ambos
convivientes, y los efectos entre ellos son inmediatos.
El cese de la unión convivencial extingue los pactos de pleno derecho
hacia el futuro.
EFECTOS FRENTE A TERCEROS: Los pactos, su modificación y
recisión son oponibles a terceros desde su inscripción en el registro
correspondiente a la jurisdicción, y en los registros que correspondan
a los bienes incluidos en estos pactos.
Los efectos extintivos del cese de la convivencia son oponibles a
terceros desde que se inscribió en esos registros cualquier instrumento
que constate la ruptura.
EFECTOS DE LAS UC DURANTE LA CONVIVENCIA: Las
relaciones patrimoniales entre los convivientes se rigen por lo
acordado en el pacto de convivencia.
Si no hubiese pacto, o nada dijera, cada conviviente administrará y
dispondrá de los bienes de su titularidad, excepto los derechos
derivados de la vivienda familiar y de los muebles indispensables que
se encuentren en ella.
Deber de asistencia → los convivientes se deben asistencia moral y
material durante la convivencia.
Contribución a los gastos del hogar → los convivientes tienen la
obligación de contribuir a los gastos domésticos en proporción a sus
recursos. El que no cumpla con este deber puede ser demandado.
Responsabilidad de las deudas frente a terceros → cada uno de los
cónyuges sólo deberá responder por las obligaciones contraídas
(Excepción: responsabilidad solidaria del art. 461).
3. Cese. Compensación económica. Fuente legal. Formas de
prestación y pautas. Caducidad. Cesación. Pacto de exclusión.
CAUSAS: la unión convivencial cesa:
 a) Por la muerte de uno de los convivientes
b) Por la sentencia firme de ausencia con presunción de
fallecimiento de uno de los convivientes
c) Por matrimonio o nueva UC de uno de los convivientes
d) Por el matrimonio de los convivientes
e) Por mutuo acuerdo
f) Por la voluntad unilateral de alguno de los convivientes,
notificada fehacientemente al otro
g) Por el cese de la convivencia mantenida
COMPENSACIÓN ECONÓMICA: Dicha compensación establecerá
a favor del que sufrió un desequilibrio manifiesto y un
empeoramiento de su situación a causa del cese de la UC.
El conviviente obligado podrá compensar económicamente al otro por
prestación única, renta por tiempo determinado (no mayor a la
duración de la UC). No debe necesariamente ser en dinero.
Formas de fijar el monto → mediante el pacto de convivencia o
judicialmente. En el último supuesto, el juez determina el monto
según:
- El estado patrimonial de cada conviviente
- La dedicación de c/u a la familia, crianza y educación de los
hijos
- Edad y estado de salud de c/u y sus hijos
- La capacitación laboral y posibilidad de acceder a un empleo
- La colaboración prestada en actividades industriales,
mercantiles o profesionales de c/u
- La atribución de la vivienda familiar.
La acción para reclamar la compensación económica caduca a los 6
meses de haberse producido cualquiera de las causas de cese de la UC
4. Atribución de la vivienda familiar. Derecho a la vivienda
familiar. Pautas para el juzgador. Efectos que puede imponer
el juez. Caso de inmueble alquilado. Caso de fallecimiento de
un conviviente. Afectación de la vivienda.
ATRIBUCIÓN DE LA VIVIENDA: si no se estableciera en el pacto
de convivencia el uso de la vivienda que fue sede de la unión
convivencial, el juez puede atribuirlo a uno de los convivientes:
- Si tiene a su cargo el cuidado de los hijos menores de edad,
con capacidad restringida o con discapacidad.
- Si acredita la necesidad extrema de una vivienda y la
imposibilidad de procurársela en forma inmediata.
El plazo de la atribución del uso de la vivienda es fijado por el juez y
no puede exceder los dos años contados desde que se produjo el cese
de la convivencia.
El derecho de atribución del uso de la vivienda finaliza:
a) Por el cumplimiento del plazo fijado
b) Por cambio en las circunstancias tenidas en cuenta
c) Por causas de indignidad
EFECTOS DE LA ATRIBUCIÓN DEL USO DE LA VIVIENDA:
a) El conviviente a quien no se le atribuye la vivienda puede
solicitar al juez una renta compensatoria a su favor.
b) La parte interesada puede pedir al juez que el inmueble no sea
enajenado durante el plazo previsto sin acuerdo expreso.
c) La parte interesada puede pedir al juez que el inmueble en
condominio de los convivientes no sea partido ni liquidado.
d) Si la vivienda fuese un inmueble alquilado, el conviviente a
quien se atribuyó el uso tiene derecho a continuar en la
locación hasta el vencimiento del contrato a pesar de no
figurar como locatario, manteniéndose en cabeza del
conviviente locatario la obligación de pagar el alquiler.
ATRIBUCIÓN DE LA VIVIENDA EN CASO DE MUERTE: si uno
de los convivientes fallece, el otro podrá invocar el derecho real de
habitación gratuito para hacer uso de la vivienda que fuera propiedad
del causante. Para ello deberán reunirse ciertas condiciones:
- Conviviente supérstite carezca de vivienda propia habitable o
de bienes suficientes para acceder a una;
- Que la vivienda sea el último hogar familiar
- Que no se encontrara en condominio al abrirse la sucesión.
Tiene un plazo máximo de dos años, es inoponible a acreedores del
causante y se extingue si el supérstite constituye una nueva UC,
contrae matrimonio o adquiere vivienda habitable o bienes para
acceder a ella.
5. Distribución de bienes. Adquisición de bienes durante la
convivencia. Principios generales. Enriquecimiento sin causa.
DISTRIBUCIÓN DE LOS BIENES: Según el art. 528, si no se
estableciera en el pacto de convivencia la distribución de los bienes
adquiridos durante la convivencia, se considerarán parte del
patrimonio al que ingresaron, sin perjuicio de la aplicación de los
principios generales relativos al enriquecimiento sin causa, la
interposición de personas y otros que puedan corresponder.
UNIDAD XI. FILIACIÓN.
1. Filiación. Concepto. Fuentes. Evolución histórica.
CONCEPTO: Es el vínculo jurídico que une a una persona con sus
padres.
FUENTES: Según el art. 558 del CCCN, la filiación puede originarse:
a) Por la naturaleza → corresponde a la procreación biológica.
b) Por TRHA → se origina en un acto de ciencia médica, y cuyo
elemento primordial es la voluntad procreacional de quienes
se someten al tratamiento.
c) Por adopción → corresponde al vínculo creado por ley.
A su vez, pueden ser matrimoniales y extramatrimoniales.
EVOLUCIÓN HISTÓRICA:
Régimen del Código Civil → estableció dos categorías de hijos:
- Legítimos (o matrimoniales): hijos de personas unidas por el
matrimonio.
- Ilegítimos (o extramatrimoniales): son los hijos de personas no
unidas por el matrimonio
o Naturales: hijos de personas no unidas por
matrimonio, que no tenían impedimento para casarse.
Estos podían demandar a los padres para que
reconozcan su paternidad, reclamar alimentos, y les
correspondía ¼ de lo que le correspondía a los hijos.
o Incestuosos: hijos de personas con impedimento de
parentesco de consanguinidad.
o Adulterios: hijos de personas con impedimento de
ligamen
o Sacrílegos: hijo de padre clérigo con órdenes mayores o
de persona ligada al voto solemne de castidad.
Estos últimos no podían demandar que se reconozca su paternidad,
para reclamar alimentos debían ser menores, estar reconocidos
voluntariamente e imposibilitados de auto sustentarse.
Régimen de la ley 2393 (ley de matrimonio civil) → mantuvo la
clasificación anterior, suprimiendo los hijos sacrílegos.
Régimen de la ley 14.367 → mantuvo la clasificación anterior, pero
dentro de los ilegítimos unificó todas las subcategorías otorgándoles
los mismos derechos.
Régimen de la ley 23.264 → establece que tanto la filiación legítima
como la ilegitima producen los mismos efectos. Sin embargo,
mantiene la clasificación a los efectos de determinar la paternidad.
Régimen del CCCN → incorpora la filiación por TRHA y establece
que la filiación por adopción, THRA o natural surten los mismos
efectos. Y el Registro de Personas sólo debe expedir certificados de
nacimiento que no resulte si la persona nació o no durante el
matrimonio, para evitar cualquier tipo de discriminación.
2. Determinación de la filiación matrimonial: concepto. Modos
de determinación. Prueba de la filiación. Determinación de la
maternidad y la paternidad. Presunción de paternidad en la
filiación matrimonial. Embarazo: diversas presunciones.
Matrimonios sucesivos.
DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN MATRIMONIAL: La regla
(admite prueba en contrario) es que se presumen hijos del o la
cónyuge los nacidos después de la celebración del matrimonio y hasta
los 300 días posteriores a:
- La interposición de la demanda de divorcio;
- La interposición de la demanda de nulidad de matrimonio;
- La separación de hecho;
- La muerte.
MODOS DE DETERMINACIÓN Y PRUEBA: La filiación
matrimonial se prueba y queda determinada:
a) Por la inscripción del nacimiento en el Registro del Estado
Civil y Capacidad de las Personas (acta de nacimiento) y por la
prueba del matrimonio de los padres (acta de matrimonio); o
b) Por sentencia firme en juicio de filiación; o
c) En los supuestos de TRHA, por el consentimiento previo,
informado y libre debidamente inscripto en el RECCP.
MATRIMONIOS SUCESIVOS: El art. 568 contempla la excepción a la
regla general, en el supuesto en el que los cónyuges disuelvan el
matrimonio y uno de ellos contraiga nuevas nupcias y el hijo naciera
antes de cumplidos los 300 días posteriores al primer matrimonio. El
art. lo resuelve así:
- El hijo nacido dentro de los 300 días de la disolución o
anulación del primer matrimonio y dentro de los 180 días de la
celebración del segundo, tiene vínculo filial con el primer
cónyuge.
- El hijo nacido dentro de los 300 días de la disolución o
anulación del primer matrimonio y después de los 180 días de
la celebración del segundo, tiene vínculo filial con el segundo
cónyuge.
DETERMINACIÓN DE LA MATERNIDAD: Para establecer la
maternidad se deberá probar el nacimiento y la identidad del nacido.
Para la inscripción se debe presentar ante el Registro Civil el
certificado del médico, obstétrica o agente de salud que haya asistido
en el parto. En el certificado figurarán los datos de identidad de la
madre; del recién nacido; y el lugar, el día y la hora del nacimiento.
Cuando no hubiera certificado por producirse el nacimiento sin
atención médica y fuera de un establecimiento medico asistencial,
deberá probarse el nacimiento con un certificado médico emitido por
un establecimiento médico público con determinación de la edad
presunta y sexo, y en su caso un certificado del estado puerperal de la
madre y los elementos probatorios que la autoridad determine.
Además, se requerirá la declaración de dos testigos para que acrediten
el lugar de nacimiento, el estado de la madre y haber visto con vida al
recién nacido.
EMBARAZO: El art. 20 dice que “se presume que el máximo de tiempo
del embarazo es de 300 días y el mínimo de 180…”.
El art. 21 agrega que el nacimiento con vida se presume.
 3. Determinación de la filiación extramatrimonial: diversos
supuestos. Forma, capacidad y notificación del mismo.
Caracteres. Reconocimiento del hijo fallecido y del hijo por
nacer.
DETERMINACIÓN DE FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL: la
filiación extramatrimonial quedará determinada por:
a) El reconocimiento;
b) La sentencia firme en juicio de filiación;
c) El consentimiento previo, informado y libre al uso de las
TRHA
RECONOCIMIENTO: Es el acto jurídico familiar por el cual una
persona declara que otra es su hijo.
Caracteres:
- Declarativo y de efecto retroactivo → el reconocimiento no crea
el vínculo, solo afirma que éste siempre existió. Tiene efecto
retroactivo al día de la concepción.
- Unilateral → se necesita únicamente la voluntad del
reconociente.
- Puro y simple → no puede sujetarse a modalidades (plazo o
condición)
- Irrevocable → luego de reconocer al hijo no puede dejarse sin
efecto.
- Formal.
Capacidad → la capacidad para reconocer al hijo se adquiere a los 13
años. El art. 680 establece que “el hijo adolescente no precisa autorización
de sus progenitores para reconocer hijos”.
Formas del reconocimiento → el art. 571 del CCCN dice que hay 3
formas de declarar el reconocimiento:
I) Al inscribir el nacimiento ante el oficial del RECCP.
II) Por instrumento público o privado debidamente reconocido; o
III) Por actos de última voluntad.
Notificación → el RECCP debe notificar el reconocimiento a la madre
y al hijo o su representante legal.
RECONOCIMIENTO DEL HIJO POR NACER: Es posible el
nacimiento del hijo por nacer, quedando sujeto al nacimiento con vida
4. Fertilización asistida. Normativa. Acceso a las técnicas.
Consentimiento informado. Revocación. Voluntad
procreacional. Derecho a la identidad de los nacidos por
TRHA. Normas transitorias. Filiación post-mortem. La
Palabra de la Iglesia.
NORMATIVA: La ley 26.862 de Acceso integral a los procedimientos
y técnicas médico asistenciales de reproducción medicamente asistida.
El CCCN refiere a ellas en su articulado del 560 al 564.
CONSENTIMIENTO: Las personas que se sometan al uso de las
técnicas de reproducción humana asistida deben previamente otorgar
su consentimiento informado y libre. Este consentimiento debe
renovarse cada vez que se procede a la utilización de gametos o
embriones.
Requisitos
- Previo → anterior a las TRHA y a cada tratamiento.
- Informado → quienes se someten deberán comprender los
alcances de las mismas y estar interiorizados de las
consecuencias y riesgos que ellas conllevan.
- Libre → ausencia de vicios.
REVOCACIÓN: El consentimiento es libremente revocable mientras
no se haya producido la concepción en la persona o la implantación
del embrión.
VOLUNTAD PROCREACIONAL: El art. 562 establece que: “los
nacidos por TRHA son hijos de quien dio a luz, y del hombre o de la mujer
que también ha prestado su consentimiento previo, informado y libre… con
independencia de quien haya aportado los gametos.”
DERECHO A LA IDENTIDAD: Con la finalidad de preservar a la
persona nacida, el CCCN en su art. 564, establece que sólo a petición
de ella podrá:
- Obtenerse a través del centro de salud interviniente
información relativa a datos médicos del donante, cuando sea
relevante para su salud;
- Revelarse la identidad del donante, por razones debidamente
fundadas, evaluadas por la autoridad judicial por el
procedimiento más breve que prevea la ley local.
5. Acciones de filiación. Disposiciones generales. Juez
competente. Inadmisibilidad de la demanda. Regla general del
doble vínculo. Medios de prueba. Prueba genética post-
mortem. Acción meramente declarativa: Código de Rito.
DISPOSICIONES GENERALES:
Imprescriptibilidad de las acciones de filiación (art. 576) → el
derecho a reclamar la filiación o de impugnarla no se extingue por
prescripción ni por renuncia expresa o tácita; en cambio, sí prescriben
los derechos patrimoniales ya adquiridos.
Inadmisibilidad de la demanda (art. 577) → Este artículo establece un
supuesto en el que no se admite la impugnación de la filiación. Para
ello se tienen que cumplir dos requisitos:
- Que el embarazo se haya producido mediante una técnica de
reproducción humana asistida; y
- Que haya existido consentimiento previo, informado y libre.
Reafirma la importancia de la voluntad procreacional, impidiendo
que, ante el aporte de gametos de un tercero, se admitan acciones
impugnando la filiación.
Regla general del doble vínculo → para reclamar una filiación que
implique dejar sin efecto una anteriormente establecida, debe previa o
simultáneamente, llevarse a cabo la correspondiente acción de
impugnación.
Prueba → en las acciones de filiación se admiten toda clase de pruebas
Prueba genética: basada en las huellas genéticas del actor y del
demandado. El porcentaje de acierto es del 100%, es decir que es el
método por excelencia. Pueden ser decretadas de oficio o a pedido de
parte. Si la prueba con las partes no es posible, se puede realizar el
estudio con material genético de los parientes por naturaleza hasta el
2do grado. Si ninguna de las alternativas es posible y la parte se niega,
la negativa se toma como indicio grave en su contra.
Prueba genética post-mortem: en caso de fallecimiento del presunto
padre, la prueba podrá realizarse sobre el material genético de los dos
progenitores naturales del fallecido. Ante la negativa de alguno,
puede autorizarse la exhumación del cadáver.
Otros medios: hematológica, confesional, documental.
Juez competente → cuando las acciones de filiación sean ejercidas por
menores de edad o personas con capacidad restringida, será
competente el juez del lugar donde el menor o la persona incapaz
tiene su centro de vida, o el del domicilio del demandado.
ACCIÓN MERAMENTE DECLARATIVA: Art. 322 CPCC: “Podrá
deducirse la acción que tienda a obtener una sentencia meramente
declarativa, para hacer cesar un estado de incertidumbre sobre la existencia,
alcance o modalidades de una relación jurídica, siempre que esa falta de
certeza pudiera producir un perjuicio o lesión actual al actor, y éste no
dispusiere de otro medio legal para ponerle término inmediatamente.”
 6. Acción de reclamación de la filiación. Legitimación. Plazo
para ejercerla. Alimentos provisorios. Supuesto de
fertilización asistida. Caso de posesión de estado. Caso de
convivencia. Indemnización por daños y perjuicios.
LEGITIMACIÓN: Puede ser entablada por el hijo o sus herederos si
el hijo muere siendo menor o incapaz, o que muriese antes de
transcurrir un año computado desde que alcanzó la mayoría de edad
o la plena capacidad.
Puede realizar el reclamo contra sus progenitores (cónyuges
conjuntamente) o, en caso de fallecer alguno de ellos, contra sus
herederos.
PLAZO PARA EJERCERLA: “Estas acciones pueden ser promovidas por
el hijo en todo tiempo…” (art. 582).
ALIMENTOS PROVISORIOS: El art. 586 dice que el juez, durante el
proceso de reclamación de la filiación o incluso antes, puede fijar
alimentos provisorios contra el presunto progenitor.
FERTILIZACIÓN ASISTIDA: El art. 582 dice que las disposiciones
no se aplican en los supuestos de TRHA cuando haya mediado
consentimiento previo, informado y libre.
POSESIÓN DE ESTADO: Dice el art. 584 que la posesión de estado
debidamente acreditada en juicio tiene el mismo valor que el
reconocimiento, siempre que no sea desvirtuada por prueba en
contrario sobre su nexo genético.
CONVIVENCIA: La convivencia de la madre durante la época de la
concepción hace presumir el vínculo filial a favor de su conviviente,
excepto oposición fundada (art. 585).
INDEMNIZACIÓN: El art. 586 dice que el daño causado al hijo por la
falta de reconocimiento es reparable en conformidad con los
requisitos de la Responsabilidad Civil.
7. Acción de impugnación de la filiación. Supuestos:
impugnación de la maternidad; impugnación de la filiación
presumida por ley; legitimación. Caducidad. Impugnación
preventiva de la filiación presumida por ley. Acción de
negación de la filiación presumida por ley; impugnación del
reconocimiento.
IMPUGNACIÓN DE LA MATERNIDAD: Es aquella que ataca un
falso vínculo entre el hijo y la mujer que figura como su madre.
Si la acción progresa, las consecuencias son:
- Cae la maternidad matrimonial y la paternidad
- La filiación del hijo queda indeterminada.
Procedencia → “el vínculo filial puede ser impugnado por no ser la mujer la
madre del hijo que pasa por suyo”. (art. 588).
Legitimación → puede ser interpuesta por el hijo, la madre, el o la
cónyuge y todo tercero que invoque un interés legítimo.
Puede interponerla el hijo contra la mujer que figura como su madre y
contra él o la cónyuge de ella; la madre contra el hijo; y el cónyuge de
la madre contra el hijo y la mujer que figura como madre.
Caducidad → la acción caduca si transcurre un año desde la
inscripción del nacimiento o desde que se conoció la sustitución o
incertidumbre sobre la identidad del hijo.
El hijo puede iniciarla en cualquier momento.
IMPUGNACIÓN DE LA FILIACIÓN PRESUMIDA POR LEY: Es la
que se interpone cuando la mujer da a luz durante el matrimonio o
dentro de los 300 días siguientes a la interposición de la demanda de
divorcio o nulidad, de la separación de hecho o de la muerte, para
refutar la presunción legal de filiación matrimonial.
Si la acción progresa, el hijo queda como “hijo extramatrimonial”.
Prueba → se deberá probar la imposibilidad de ser el progenitor; que
la filiación presumida por la ley no debe ser razonablemente
mantenida de conformidad con las pruebas que la contradicen o en el
interés del niño. Quien entabla la acción puede valerse de todo medio
de prueba.
Legitimación → puede ser entablada por el o la cónyuge de quien da a
luz, el hijo, la madre y cualquier tercero con un interés legítimo.
Contra: la madre y el hijo (cónyuge); contra la madre y/o cónyuge
(hijo); contra el hijo y cónyuge (madre); o contra todos (tercero).
Caducidad → el hijo puede entablar la acción en cualquier momento.
Para el resto de legitimados la acción caduca al año de la inscripción
del nacimiento del hijo o desde que se tuvo conocimiento de que el
niño podrá no ser hijo de quien la ley lo presume.
Impugnación preventiva (art. 592) → aun antes del nacimiento del hijo
puede impugnarse preventivamente la filiación de la persona por
nacer.
Esta acción puede ser ejercida por el o la cónyuge, la madre o
cualquier tercero que invoque un interés legítimo. En este caso, la
inscripción del nacimiento posterior no hace presumir la filiación del
cónyuge de quien da a luz salvo que la acción fuese rechazada.
ACCIÓN DE NEGACIÓN DE LA FILIACIÓN PRESUMIDA POR
LEY: es la que tiene el o la cónyuge de la mujer que dio a luz para
negar judicialmente el vínculo filial del hijo nacido dentro de los 180
días siguientes a la celebración del matrimonio.
Legitimación → solo puede ser entablada por el o la cónyuge de la
mujer que dio a luz. Y únicamente contra el hijo y la madre
Caducidad → La acción caduca al año de la inscripción del nacimiento
o desde que se tuvo conocimiento de que el niño podría no ser hijo de
quien la ley lo presume.
Prueba → el o la cónyuge de quien dio a luz solo deberá probar que el
nacimiento se produjo dentro de los 180 días posteriores a la
celebración del matrimonio.
Desestimación de la acción → la acción no procede si él o la cónyuge
sabia del embarazo de su mujer al momento de casarse; o si hubo
posesión de estado de hijo, es decir, cuando hubiese tratado al nacido
como si fuera hijo suyo.
IMPUGNACIÓN DEL RECONOCIMIENTO: es aquella que ataca el
reconocimiento por no concordar con la realidad genética, es decir,
cuando el reconociente no es el progenitor del reconocido.
Legitimación → puede ser entablada por el hijo reconocido y por todo
el que tenga un interés legítimo.
Es dirigida al reconociente o sus herederos (hijo) o contra el hijo
reconocido y el reconociente (tercero).
Caducidad → la acción del hijo reconocido no caduca; la acción de
otro interesado caduca al año de haber conocido el acto de
reconocimiento o desde que se tuvo conocimiento de que el niño
podría no ser el hijo.
Prueba → deberá acreditarse la falta de vínculo genético entre el hijo y
el reconociente.
UNIDAD XII. RESPONSABILIDAD PARENTAL.
1. Responsabilidad parental. Concepto. Evolución histórica.
Titularidad y ejercicio. Delegación del ejercicio. Supuesto de
progenitores adolescentes. Actos que requieren el
consentimiento de ambos progenitores.
CONCEPTO: “La responsabilidad parental es el conjunto de deberes y
derechos que corresponden a los progenitores sobre la persona y bienes del
hijo, para su protección, desarrollo y formación integral mientras sea menor b) Autonomía progresiva del hijo conforme a sus características
de edad y no se haya emancipado.” (art. 638 CCCN). psicofísicas, aptitudes y desarrollo
c) El derecho del niño a ser oído y a que su opinión sea tenida en
EVOLUCIÓN HISTÓRICA:
cuenta según su edad y grado de madurez
Régimen del Código Civil → “La patria potestad es un conjunto de
TITULARIDAD Y EJERCICIO: La titularidad es el conjunto de
derechos que las leyes conceden a los padres desde la concepción de
deberes y derechos que tienen ambos progenitores; y el ejercicio es la
los hijos legítimos, con las personas y bienes de dichos hijos, mientras
posibilidad de hacer valer tales deberes y derechos.
sean menores de edad y no estén emancipados”.
Sistemas de ejercicio → existen tres sistemas para ejercer la
Régimen de la ley 10.903 → “La patria potestad es un conjunto de
responsabilidad parental:
derechos y obligaciones que corresponden a los padres sobre las
personas y bienes de sus hijos desde la concepción de estos y en tanto I) Ejercicio unipersonal (un solo progenitor)
sean menores de edad y no emancipados”. II) Ejercicio conjunto (las decisiones son tomadas conjuntamente
por ambos progenitores)
Esta ley modifica el régimen anterior: agrega el término
III) Ejercicio indistinto (cualquiera puede tomar decisiones).
“obligaciones” y extiende la patria potestad a todos los hijos.
Ejercicio. Sujetos activos → Para determinar a quién corresponde el
Régimen de la ley 23.264 → “La patria potestad es el conjunto de
ejercicio de la responsabilidad parental, se deben tener en cuenta
deberes y derechos que corresponden a los padres sobre las personas
diferentes situaciones (art. 641):
y bienes de los hijos, para su protección y formación integran, desde
la concepción de estos y mientras sean menores de edad y no se hayan - Convivencia de ambos progenitores (inc. a) → cuando los
emancipado.” Esta ley sustituye el término “obligaciones” por padres viven juntos la regla es el ejercicio indistinto, y la
deberes y especifica cual es el objetivo de la patria potestad. excepción es el ejercicio conjunto. Si no se ponen de acuerdo,
cualquiera puede acudir al juez, quien resolverá lo más
Régimen del CCCN → Reemplaza el término “Patria potestad” por
conveniente para el hijo mediante el procedimiento más breve.
Responsabilidad Parental; reemplaza el término “Padres” por
Si los desacuerdos fueran reiterados, el juez puede atribuir el
progenitores contemplando la posibilidad de que asuman la
ejercicio a un solo padre (no + de 2 años).
responsabilidad parental dos personas del mismo sexo; amplía el
- Cese de la convivencia de los progenitores, divorcio o nulidad
objetivo de la responsabilidad parental (protección, desarrollo y
de matrimonio (inc. b) → la regla es el ejercicio indistinto; la
formación integral).
excepción es el ejercicio conjunto. En este caso también podría
PRINCIPIOS GENERALES: El art. 639 del CCCN enumera los establecerse el ejercicio unipersonal o fijarse distintas
siguientes principios generales: modalidades cuando lo decidan los progenitores o el juez.
- Muerte, ausente con presunción de fallecimiento, privación de
a) Interes superior del niño
la responsabilidad parental o suspensión del ejercicio de uno
de los progenitores (inc. c) → le corresponde al otro progenitor
 - Hijo extramatrimonial con un solo vínculo filial (inc. d) → el
ejercicio corresponde al único progenitor
- Hijo extramatrimonial con doble vínculo filial (inc. e) → el
ejercicio corresponderá al progenitor que reconoció al hijo.
DELEGACIÓN DEL EJERCICIO: El art. 643 dice que los
progenitores pueden delegar el ejercicio de la responsabilidad
parental en un pariente. Para ello deberán cumplirse 2 requisitos:
- Que la delegación se haga en interés del hijo; y
- Que existan razones suficientemente justificadas para la
delegación.
La delegación deberá realizarse mediante un acuerdo entre los
progenitores (homologado judicialmente) y la persona que acepta la
delegación. El juez deberá oír al menor antes de homologar el acuerdo
El plazo máximo de delegación es de 1 año y puede renovarse
judicialmente por razones debidamente fundadas por 1 año más.
PROGENITORES ADOLESCENTES: Cuando ambos padres sean
menores adolescentes, ejercerán la responsabilidad parental de sus
hijos, estén o no casados, pudiendo decidir y realizar por sí mismos
las tareas necesarias para su cuidado, educación y salud.
El CCCN otorga una función primordial a los que ejerzan la
responsabilidad parental sobre los adolescentes progenitores,
permitiéndoles oponerse a la realización de determinados actos que
resulten perjudiciales para el adolescente.
De igual modo, para llevar a cabo actos trascendentes de la vida del
niño, el CCCN exige el consentimiento del progenitor adolescente y el
asentimiento de cualquiera de sus propios progenitores.
ACTOS QUE REQUIEREN EL CONSENTIMIENTO DE AMBOS
PROGENITORES: (Art. 645) Si el hijo tiene doble vínculo filial, se
requerirá consentimiento expreso de ambos progenitores para:
a) Autorizar a los hijos de entre 16 y 18 para contraer matrimonio
b) Autorizarlo para ingresar a comunidades religiosas, fuerzas
armadas o de seguridad
c) Autorizarlo para salir de la República o para el cambio de
residencia permanente en el extranjero
d) Autorizarlo para estar en juicio
e) Administrar los bienes de los hijos
El consentimiento expreso se exige independientemente de quien
tenga el ejercicio de la responsabilidad parental.
2. Derechos y deberes de los progenitores. Cuidado personal de
los hijos; reglas generales. Clases y modalidades.
Otorgamiento de la guarda. Supuestos.
DERECHOS Y DEBERES DE LOS PROGENITORES: El art. 646
CCCN enumera los deberes de los progenitores:
a) Cuidar del hijo, convivir con él, prestarle alimentos y educarlo;
b) Considerar las necesidades específicas del hijo según sus
características psicofísicas, aptitudes y desarrollo madurativo;
c) Respetar el derecho del niño y adolescente a ser oído y a
participar en su proceso educativo, así como en todo lo
referente a sus derechos personalísimos;
d) Prestar orientación y dirección al hijo para el ejercicio y
efectividad de sus derechos;
e) Respetar y facilitar el derecho del hijo a mantener relaciones
personales con abuelos, otros parientes o personas con las
cuales tenga un vínculo afectivo
f) Representarlo y administrar el patrimonio del hijo.
Además, el art. 647 CCCN prohíbe expresamente a los progenitores el
castigo corporal, los malos tratos y cualquier hecho que lesione o
menoscabe física o psíquicamente a los niños o adolescentes.
CUIDADO PERSONAL: “se denomina cuidado personal a los deberes y
facultades de los progenitores referidos a la vida cotidiana del hijo”. (art. 648)
Clases → El cuidado personal adquiere relevancia jurídica cuando los
progenitores dejan de convivir, porque será necesario resolver
aquellas cuestiones de la vida cotidiana que involucran al niño
Art. 649.- “cuando los progenitores no conviven, el cuidado personal del hijo
puede ser asumido por ambos progenitores o por uno solo”.
- Cuidado personal compartido → a su vez, puede ser:
o Alternado: el hijo pasa períodos de tiempo con cada uno
de los progenitores, según la organización y
posibilidades de la familia. Los días que el hijo vive
con el progenitor, este decide todas las cuestiones de su
vida cotidiana
o Indistinto: el hijo reside de manera principal en el
domicilio de uno de los progenitores, pero ambos
comparten las decisiones y se distribuyen en modo
equitativo las labores atenientes a su cuidado.
El CCCN adopta este último como la “regla general” en su art.
651, por considerar que es el que mejor respeta el derecho
constitucional del hijo a mantener relaciones personales y
contacto con ambos padres de modo regular.
- Cuidado personal unilateral → es la excepción. El juez, para
otorgar este cuidado, tendrá en consideración la edad, opinión
y el mantenimiento de la situación y respeto del centro de vida
del hijo. El progenitor que no detenta el cuidado personal
unilateral, tiene los siguientes derechos:
o Deber de comunicación (art. 652) → “el otro (que no sea
conviviente) tiene derecho y deber de una fluida
comunicación con el hijo”
o Deber de colaboración (art. 653) → “el otro progenitor
tiene derecho y deber de colaboración con el conviviente”
Deber de informar → indistintamente de la clase de cuidado personal,
cada progenitor debe informar al otro sobre las cuestiones referidas a
educación, salud y otras relativas a la persona y bienes del hijo.
Plan de parentalidad → se denomina así al instrumento en el cual los
progenitores, tras finalizar la convivencia, acuerdan el modo de
resolver las cuestiones de la vida cotidiana que involucran al niño.
El art. 655 CCCN dice que deberá contemplar las siguientes
cuestiones:
a) Lugar y tiempo en que el hijo permanece con cada progenitor;
b) Responsabilidades que cada uno asume
c) Régimen de vacaciones, días festivos y otras fechas
significativas para la familia;
d) Régimen de relación y comunicación con el hijo cuando éste
reside con el otro progenitor.
El plan podrá ser modificado por los progenitores de acuerdo a las
necesidades de la familia y del hijo.
OTORGAMIENTO DE LA GUARDA: El art. 657 establece que el
juez solo podrá otorgar la guarda a un pariente ante supuestos de
especial gravedad y por un año (prorrogable por otro más, fundado).
El guardador tendrá el cuidado personal del hijo, y está facultado
para tomar las decisiones relativas a las actividades de la vida
cotidiana, sin perjuicio de que la responsabilidad parental quede en
cabeza del o los progenitores, conservando la titularidad y el ejercicio.
3. Alimentos, diferentes supuestos. Extensión. Medidas ante el
incumplimiento. Alimentos provisorios. Astreintes. Multas.
Registro de deudores morosos. Ley N° 13.074.
CONCEPTO: La obligación de alimentos comprende la satisfacción
de las necesidades de los hijos de manutención, educación,
esparcimiento, vestimenta, habitación, asistencia, gastos por
enfermedad y los gastos necesarios para adquirir una profesión u
oficio.
EXTENSIÓN: La obligación de prestar alimentos a los hijos se
extiende hasta los 21 años, excepto que el obligado acredite que el hijo
mayor de edad cuenta con recursos suficientes para proveérselos por
sí mismo.
DIVERSOS SUPUESTOS:
- Hijo mayor de edad (art. 662) → el progenitor que convive con
el hijo deberá iniciar el juicio alimentario, o continuar el
proceso promovido cuando el hijo era menor. Deberá cobrar y
administrar las cuotas alimentarias devengadas. Por ser mayor
de edad, el CCCN le brinda libertad al hijo para administrar y
cubrir los gastos de su vida diaria.
- Hijo mayor que se capacita (art. 663) → los progenitores
deberán proveer recursos al hijo hasta que cumpla 25 años
cuando el estudio o la preparación profesionalmente para
ejercer un arte u oficio no le permita sostenerse
económicamente.
- Hijo no reconocido (art. 664) → el hijo extramatrimonial no
reconocido tiene derecho a alimentos provisorios tras acreditar
el vínculo invocado. Si la demanda se promueve antes del
juicio de filiación, el juez debe establecer un plazo para
promover la acción, bajo apercibimiento de dejar de percibir la
cuota alimentaria hasta que se inicie el juicio de filiación.
- Mujer embarazada (art. 665) → tiene derecho a reclamar
alimentos al progenitor presunto con la prueba sumaria de la
filiación.
MEDIDAS ANTE EL INCUMPLIMIENTO: El progenitor que no
pague alimentos a sus hijos podrá ser demandado por:
a) El otro progenitor
b) El hijo con grado de madurez suficiente
c) Subsidiariamente, cualquiera de los parientes o el Ministerio
Público
“Art. 670.- Medidas ante el incumplimiento. Las disposiciones de este
Código relativas al incumplimiento de los alimentos entre parientes son
aplicables a los alimentos entre padres e hijos”.
Estas medidas comprenden:
- Sanciones conminatorias (Astreintes) → el art. 804 CCCN
faculta al alimentado para solicitar la aplicación de sanciones
conminatorias al alimentante. Estas sanciones consisten en
sumas de dinero que el alimentante deberá pagar al
alimentado por las demoras en el cumplimiento de la
obligación, mientras más se atrase, más deberá abonar.
- Registro de Deudores Alimentarios Morosos → estos registros
tienen por finalidad individualizar a quienes no cumplen con
sus obligaciones alimentarias. Los inscriptos en dicho registro
son sancionados con la imposibilidad de ser proveedores del
gobierno comunal, de ingresar como empleado de éste o con la
restricción de obtener el registro de conductor.
- Prohibición de salida del país y de trabajar.
- Sanciones penales → Prisión de 1 mes a 2 años o multas de 750
a 25.000.
4. Deberes y derechos de los hijos. Deberes y derechos de los
hijos y progenitores afines.
DEBERES DE LOS HIJOS: El art. 671 dice que los deberes de los
hijos con relación a sus progenitores son:
a) Respetarlos
b) Cumplir sus decisiones
c) Prestarles colaboración y cuidarlos
DEBERES Y DERECHOS DE LOS PROGENITORES AFINES: El
progenitor afín es el cónyuge o conviviente que vive con quien tiene a
su cargo el cuidado personal de un niño o adolescente.
El art. 673 enumera los deberes del progenitor afín:
I) Cooperar en la crianza y educación de los hijos de su cónyuge
o conviviente
II) Realizar los actos cotidianos relativos a su formación en el
hogar
III) Adoptar las decisiones ante situaciones de urgencia.
Delegación en el progenitor afín → el progenitor que tiene el ejercicio
de la responsabilidad parental sobre el hijo puede delegarlo a su
cónyuge o conviviente. Para ello, deben cumplirse ciertas condiciones:
- Que el progenitor que ejerce la RP no estuviera en condiciones
de cumplir la función en forma plena por viaje, enfermedad o
incapacidad transitoria
- Que el otro progenitor del niño estuviese imposibilitado de
ejercer la RP, o no fuera conveniente que asuma el ejercicio
- Que la delegación sea homologada judicialmente
Obligación alimentaria → el art. 676 del CCCN establece que la
obligación alimentaria del progenitor afín tiene carácter subsidiario.
La obligación alimentaria cesa cuando se extingue el matrimonio o la
convivencia. Sin embargo, el juez puede fijar una cuota asistencial en
favor del niño o adolescente si el cambio de situación pudiere
ocasionar un grave daño a éste.
5. Representación, disposición y administración de los bienes del
hijo menor de edad. Posibilidad de reclamo por parte de los
hijos. Presunción de autorización. Excepciones a la
administración. Designación voluntaria del administrador.
Caso de desacuerdo. Contratos. Supuestos en que se requiere
autorización judicial. Inventario. Administración y pérdida de
la responsabilidad parental. Remoción de la administración.
Rentas.
REPRESENTACIÓN DEL HIJO MENOR DE EDAD: el progenitor
que ejerce la responsabilidad parental es el representante legal de su
hijo menor no emancipado.
REPRESENTACIÓN EN JUICIO: El art. 677 dice: Los progenitores
pueden estar en juicio por su hijo como actores o demandados.
Existe la presunción de que el menor adolescente cuenta con
autonomía suficiente para intervenir en un proceso conjuntamente
con los progenitores, e incluso que podría intervenir de manera
autónoma con asistencia letrada.
Oposición (art. 678) → si los progenitores se oponen a que el hijo
adolescente inicie un acción civil contra un tercero, el juez puede
autorizar al menor adolescente a intervenir en el proceso con
asistencia letrada y previa audiencia del oponente y del MP.
Juicio contra los progenitores (art. 679) → “El hijo menor de edad puede
reclamar a sus progenitores por sus propios intereses sin previa autorización
judicial, si cuenta con la edad y grado de madurez suficiente y asistencia
letrada”.
Hijo adolescente en juicio (art. 680) → no precisará autorización de sus
progenitores para estar en juicio cuando se lo acuse criminalmente.
CONTRATOS POR SERVICIOS DEL HIJO MENOR DE 16: “El hijo
menor de dieciséis años no puede ejercer oficio, profesión o industria, ni
obligar a su persona de otra manera sin autorización de sus progenitores…”
(art. 681).
CONTRATOS POR SERVICIOS DEL HIJO MAYOR DE 16: El hijo
mayor de 16 también necesitará autorización de sus progenitores para
ejercer oficio, profesión o industria, pero a partir de esa edad la
autorización para todos esos actos y contratos se presume (art. 683).
Los derechos y obligaciones que nacen de estos actos recaen
únicamente sobre los bienes cuya administración está a cargo del hijo.
Excepción → si el menor (mayor de 16) cuenta con título habilitante
puede desempeñar la profesión por cuenta propia y sin necesidad de
autorización previa.
ADMINISTRACIÓN DE LOS BIENES DEL HIJO MENOR DE
EDAD: “Los progenitores que ejercen la responsabilidad parental son los
administradores de los bienes de sus hijos” (art. 685). La administración
comprende 3 tipos de actos:
- Actos de conservación → aquellos tendientes a proteger la
integridad de los bienes. Puede realizarlo cualquiera de los
progenitores indistintamente.
- Actos de administración → aquellos tendientes a producir
rentas o beneficios de los bienes. Para realizarlo se necesita el
consentimiento expreso de ambos progenitores.
- Actos de disposición → aquellos que modifican
sustancialmente el patrimonio, pues implican salida de bienes
del mismo. Para realizar estos actos se necesita siempre de
autorización del juez (art. 692).
Excepciones a la administración → La regla es que la administración
de los progenitores recae sobre todos los bienes del menor, pero esta
regla tiene tres excepciones (art. 686):
a) Bienes adquiridos por el hijo con su trabajo, empleo, profesión
o industria
b) Bienes heredados por el hijo por indignidad o desheredación
de su progenitor
c) Bienes adquiridos por el hijo por herencia, legado o donación
cuando el donante o testador haya excluido expresamente la
administración de los progenitores.
Designación voluntaria del administrador (art. 687) → Si uno de los
progenitores fuera designado por el otro como administrador de los
bienes del hijo, podrá realizar dichos actos sin consentimiento del otro
y solo necesitará su consentimiento expreso para todos los actos que
requieran autorización judicial. La designación puede ser:
a) Por mutuo acuerdo de los padres;
b) Por decisión del juez: en caso de graves o persistentes
desacuerdos sobre la administración se le solicita al juez que
nombre a uno de los dos como administrador o a un tercero
idóneo (art. 688).
CONTRATOS PROHIBIDOS: Los progenitores no podrán ni con
autorización judicial (art. 689):
a) Contratar con el hijo que está bajo su responsabilidad parental
b) Comprar bienes de sus hijos
c) Constituirse en cesionarios de créditos, derechos o acciones
contra sus hijos
d) Hacer partición privada con sus hijos de la herencia del
progenitor fallecido o de la herencia en la que sean con ellos
coherederos o colegatarios
e) Obligar a sus hijos como fiadores.
CONTRATOS CON TERCEROS: Los progenitores pueden celebrar
contratos con terceros en nombre de su hijo. Deberán informar al hijo
cuando tenga la edad y grado de madurez suficiente
CONTRATO DE LOCACIÓN: Los progenitores podrán dar en
locación bienes del hijo con la condición implícita de extinguirse la
misma al concluir la responsabilidad parental.
INVENTARIO: Dentro de los tres meses siguientes al fallecimiento
de uno de los progenitores, el sobreviviente tiene la obligación de
realizar el inventario judicial de los bienes de los cónyuges o
convivientes, y determinarse los bienes que correspondan al hijo.
PRIVACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD PARENTAL: Los
progenitores pierden la administración de los bienes del hijo cuando
son privados de la responsabilidad parental.
PÉRDIDA DE LA ADMINISTRACIÓN: Los progenitores pierden la
administración de los bienes del hijo cuando esta fuera ruinosa, o se
probase su ineptitud para administrar. El juez puede declarar la
pérdida cuando los padres caigan en concurso o quiebra.
REMOCIÓN DE LA ADMINISTRACIÓN: Removido uno de los
progenitores de la administración de los bienes, ésta corresponde al
otro. Si ambos son removidos, el juez debe nombrar un tutor especial.
RENTAS: Las rentas corresponden al mismo hijo, no a sus
progenitores. Éstos solo pueden disponer de la renta si es en beneficio
del hijo, que haya razones fundadas y que lo autorice el juez.
Utilización de las rentas (art. 698) → Los progenitores podrán utilizar
las rentas de los bienes del hijo sin autorización judicial únicamente
cuando sea para solventar los siguientes gastos:
a) De subsistencia y educación del hijo
b) De enfermedad del hijo y de la persona que haya instituido
heredero al hijo
c) De conservación del capital, devengado durante la minoridad
del hijo.
6. Extinción, privación y suspensión de la responsabilidad
parental. Rehabilitación. Subsistencia del poder alimentario.
EXTINCIÓN: La extinción de la responsabilidad parental opera de
pleno derecho y por las siguientes causales:
a) Por muerte del progenitor o del hijo
b) Por profesión del progenitor en instituto monástico
c) Por alcanzar el hijo la mayoría de edad
d) Por emancipación
e) Adopción del hijo por un tercero.
PRIVACIÓN: La privación de la responsabilidad parental es una
sanción que se impone a los padres por causas graves. No es
automática, se necesita de una sentencia judicial que la declare.
Causales:
a) Ser condenado como autor, coautor, instigador o cómplice de
un delito doloso contra la persona o los bienes del hijo
b) Abandono del hijo
c) Poner en peligro la seguridad, la salud física o psíquica del
hijo
d) Haberse declarado el estado de adoptabilidad del hijo.
Los primeros tres supuestos, la privación tiene efectos a partir de la
sentencia que la declara.
Rehabilitación (art. 701) → la privación de la responsabilidad parental
puede ser dejada sin efecto por el juez si los progenitores, o uno de
ellos, demuestra que la restitución se justifica en beneficio e interés del
hijo.
SUSPENSIÓN: La suspensión del ejercicio de la responsabilidad
parental no constituye una sanción, sino que es consecuencia de una
imposibilidad fáctica de llevarse a cabo.
Queda suspendido el ejercicio mientras dure:
a) La declaración con ausencia con presunción de fallecimiento;
b) El plazo de la condena a reclusión y la prisión
c) La declaración por sentencia firme de la limitación de la
capacidad por razones graves de salud mental
d) La convivencia del hijo con un tercero.
La suspensión opera de pleno derecho.
SUBSISTENCIA DEL DEBER ALIMENTARIO: Los alimentos a
cargo de los progenitores subsisten durante la privación y la
suspensión del ejercicio de la responsabilidad parental.
7. Responsabilidad civil de los padres. Cesación. Supuesto de
terceros encargados. Caso de los establecimientos educativos.
RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES: Los padres son
solidariamente responsables por los daños causados por los hijos que
se encuentran bajo su responsabilidad parental y que habitan con
ellos (art. 1754)
CESACIÓN: El art. 1755 dice: La responsabilidad de los padres cesa si
el hijo menor de edad es puesto bajo la vigilancia de otra persona,
transitoria o permanentemente.
Los padres no se liberan si esta circunstancia deriva de una causa que
les es atribuible
Los padres no responden por los daños causados por sus hijos en
tareas inherentes al ejercicio de su profesión o de funciones
subordinadas, tampoco por el incumplimiento de obligaciones
contractuales válidamente contraídas por sus hijos.
TERCEROS ENCARGADOS: Los delegados, tutores y curadores son
responsables como los padres por el daño causado de quienes están a
su cargo. Se liberan si acreditan que les ha sido imposible evitar el
daño. (art. 1756)
El establecimiento que tiene a su cargo personas internadas responde
por la negligencia en el cuidado de quienes están bajo su vigilancia.
RESPONSABILIDAD DE LOS ESTABLECIMIENTOS
EDUCATIVOS: El titular del establecimiento responde por los daños
causados o sufridos por alumnos menores bajo su control. Se exime
solo con la prueba del caso fortuito.
UNIDAD XIII. ADOPCIÓN.
1. Adopción. Concepto. Evolución histórica. Código Civil. Leyes
posteriores: ley 13.252, dec-ley 19.134, ley 24.779, régimen
vigente del Código Civil y Comercial. Principios que rigen la
adopción.
CONCEPTO: “Es una institución jurídica que tiene por objeto proteger el
derecho de niños, niñas y adolescentes a vivir y desarrollarse en una familia
que le procure los cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades afectivas y
materiales, cuando éstos no le pueden ser proporcionados por su familia de
origen”.
EVOLUCIÓN HISTÓRICA:
Régimen del Código Civil → no regulaba la adopción.
Régimen de la ley 13.252 → incorporó la adopción con un alcance
limitado (similar a lo que hoy es la adopción simple).
Régimen de la ley 19.134 → incorporó el doble sistema de adopción.
Régimen de la ley 24.779 → modificó el régimen para adecuarlo a las
normas de la Convención sobre los derechos del niño e incorporó las
nuevas disposiciones al Código Civil. En el año 2004, a través de la ley
25.854, se creó el Registro Único de Aspirantes a Guarda con Fines
Adoptivos y se establecieron los requisitos para integrar la nómina de
aspirantes a guardas con fines de adopción.
Régimen del CCCN → reconoce tres tipos de adopción (plena, simple
y de integración). El interés superior del niño es determinante para
otorgar la adopción y su alcance. Se establece la declaración judicial
de la situación de adoptabilidad como acto que determina la
convivencia de la adopción para el adoptado. La edad requerida para
ser adoptantes bajo de 30 a 25 años. Se admite pluralidad de adopción
PRINCIPIOS QUE RIGEN LA ADOPCIÓN: El CCCN establece
como principios generales de la adopción:
 a) El interés superior del niño
b) El respeto por el derecho a la identidad
c) El agotamiento de las posibilidades de permanencia en la
familia de origen o ampliada
d) La preservación de los vínculos fraternos
e) El derecho a conocer sus orígenes
f) El derecho del niño, niña o adolescente a ser oído y a que su
opinión sea tenida en cuenta según su edad y grado de
madurez.
2. La adopción unipersonal, cónyuges y convivientes. Diferencia
de edad. Adopción plural. Descendencia del adoptante.
Requisitos para ser adoptante: residencia, edad. Restricciones
referidas a adoptantes, el tutor, ascendientes y hermanos.
Requisitos para ser adoptado.
REQUISITOS PARA SER ADOPTADO: El art. 597 CCCN dice
“Pueden ser adoptadas las personas menores de edad no emancipadas
declaradas en situación de adoptabilidad o cuyos padres han sido privados de
la responsabilidad parental”.
Excepción → una persona mayor de 18 puede ser adoptada cuando:
a) Se trate del hijo del cónyuge o conviviente del adoptante
(adopción de integración)
b) Hubo posesión de estado de hijo mientras era menor de edad
con relación al adoptante, fehacientemente comprobada
REQUISITOS PARA SER ADOPTANTE:
1º) Inscripción y aprobación en el Registro de Adoptantes → el
adoptante deberá estar inscripto en el Registro Único de Aspirantes a
Guarda con Fines Adoptivos y contar con la aprobación del
organismo, luego de ser evaluado por profesionales.
La violación a la inscripción y aprobación del registro es sancionada
con la nulidad absoluta de la adopción.
2º) Estado Civil → no se exige ningún estado civil, pero las personas
casadas o en unión convivencial solo pueden adoptar si lo hacen
conjuntamente (art. 602).
Excepcionalmente, el art. 603 establece que la persona casada o en
unión convivencial podrá adoptar individualmente cuando:
- Su cónyuge o conviviente haya sido declarado incapaz o de
capacidad restringida, y la sentencia le impide prestar
consentimiento válido para este acto
- Los cónyuges estén separados de hecho.
3º) Edad → haber cumplido 25 años, excepto que su cónyuge o
conviviente cumpla con este requisito y la adopción fuera conjunta.
4º) Residencia permanente en el país → durante los 5 años anteriores a
la petición de la guarda con fines de adopción. Este plazo no se exige
a las personas de nacionalidad argentina o naturalizadas en el país.
5º) Ser 16 años mayor que el adoptado → como mínimo debe existir
esta diferencia. Excepción: cuando el cónyuge o conviviente adopta al
hijo del otro cónyuge o conviviente.
RESTRICCIONES: Según el art. 601 no pueden adoptar:
a) Los ascendientes a sus descendientes; un hermano a su
hermano
b) El tutor a su pupilo
c) Quien no haya cumplido los 25 años de edad.
ADOPCIÓN PLURAL: Un mismo adoptante puede adoptar a varias
personas, ya sea simultánea o sucesivamente.
DESCENDENCIA DEL ADOPTANTE: La existencia de
descendientes del adoptante no impide la adopción.
Los descendientes deben ser oídos por el juez, quien valorará su
opinión teniendo en cuenta la edad y grado de madurez.
Los hijos adoptivos y biológicos son considerados hermanos entre sí.
3. Declaración de estado de adoptabilidad. Ley 14.528 de
Procedimiento de adopción para la provincia de Buenos Aires.
Supuestos jurisprudencia de la Corte Interamericana. Ley Nacional
26.061 y Ley Provincial 13.298: Principios Generales. Sistema de
Promoción y Protección de los Derechos del Niño. Órganos
administrativos: integración y funciones. Servicios zonales y
locales. Medidas de protección. Medida de abrigo: procedimiento.
Intervención de los servicios en la declaración de situación de
adoptabilidad y en el proceso de adopción. Procedimientos.
DECLARACION DE SITUACION DE ADOPTABILIDAD: La
declaración judicial de la situación de adoptabilidad es el acto que
determina la convivencia de la adopción para el adoptado.
Se dicta cuando:
a) Un niño, niña o adolescente no tiene filiación establecida o sus
padres han fallecido y se ha agotado la búsqueda de familiares
de origen sin éxito: el plazo máximo que tiene el organismo
administrativo competente para efectuar la búsqueda es de 30
días, prorrogables por otros 30 por razón fundada.
b) Los padres tomaron la decisión libre e informada que el niño o
niña sea adoptado.
c) Las medidas excepcionales tomadas para que el niño, niña o
adolescente permanezca en su familia de origen no han dado
de resultado.
Si un familiar del niño, niña o adolescente ofrece asumir la guarda o
tutela, el juez no podrá llevar a cabo la declaración judicial de la
situación de adoptabilidad si considera conveniente para el niño el
otorgamiento de la guarda o la tutela.
PROCEDIMIENTO:
Sujetos del procedimiento:
a) El niño, niña o adolescente
b) Los padres u otros representantes legales deberán comparecer
en carácter de parte
c) El organismo administrativo que participó en la etapa
extrajudicial
d) El ministerio público
El juez también puede escuchar a los parientes y otros referentes
afectivos.
Reglas del procedimiento:
a) Tramita ante el juez que ejerció el control de legalidad de las
medidas excepcionales impuestas por el organismo
administrativo de protección de derechos del niño, niña o
adolescente
b) Es obligatoria en la entrevista personal del juez con los padres,
si existen, y con el NNA
c) La sentencia debe disponer que se remitan al juez interviniente
dentro de los 10 días los legajos seleccionados por el registro
de adoptantes y el organismo administrativo, para comenzar
el proceso de guarda con fines de adopción.
LEYES: Leer los arts. porque son una banda para poner acá.
Ley 14.528 → Art. 1 a 15.
Ley Nacional 26.091 → Art. 1 a 39. (son similares con la 13.298)
4. Guarda con fines de adopción. Juez competente. Parte. Tiempo
de la guarda. Requisitos de la guarda.
GUARDA CON FINES DE ADOPCIÓN: Es una especie de
evaluación para ver si el adoptante está capacitado para efectuar la
adopción.
El CCCN en su art. 611 establece la prohibición de la guarda de hecho.
Ésta existirá cuando se entrega directamente en guarda a NNA por
escritura pública, por acto administrativo, o por los progenitores u
otros familiares del niño.
Si no se respeta la prohibición, el juez podrá separar al niño transitoria
o definitivamente del guardador de hecho, excepto que se compruebe
judicialmente que la elección de los progenitores se funda en la
existencia de un vínculo de parentesco, entre éstos y el o los pretensos
guardadores del niño.
JUEZ COMPETENTE: el juez que dictó la situación de adoptabilidad
del menor será el encargado de establecer la guarda con fines de
adopción seleccionando a los posibles de una nómina remitida por el
Registro Único de Aspirantes a Guarda con Fines Adoptivos.
TIEMPO DE LA GUARDA: “…El plazo de la guarda no puede exceder
los seis meses” (art. 614).
REQUISITOS Además de la prohibición de la guarda de hecho, el
juez debe cumplir ciertos requisitos en la selección del guardador: Las
condiciones personales, edades y aptitudes del o de los pretensos
adoptantes; su idoneidad para cumplir con las funciones de cuidado,
educación; sus motivaciones y expectativas frente a la adopción; el
respeto asumido frente al derecho a la identidad y origen del NNA.
5. Juicio de adopción. Reglas. Juez competente. Partes. Audiencia
del menor de edad y de terceros. Carácter de las audiencias y
del expediente. Conocimiento de la realidad biológica. Interés
tutelado. Efectos de la sentencia.
PROCEDIMIENTO: transcurrido el periodo de guarda, el juez
interviniente, de oficio o a pedido de parte, iniciará el proceso de
adopción.
Reglas del procedimiento:
- Juez competente → el que otorgó la guarda con fines de
adopción, o a elección de los adoptantes, el del lugar que el
niño tiene su centro de vida
- Partes → el o los adoptantes y el adoptado. Si bien no en
carácter de parte, deberán intervenir el MP y el organismo
administrativo.
- Audiencia con el menor → el juez debe oír personalmente al
adoptado y tener en cuenta su opinión según su edad y grado
de madurez.
- Interés superior del niño → el juez deberá proteger
principalmente el interés del menor
- Consentimiento del adoptado → cuando el adoptado fuese mayor
de diez años, deberá prestar consentimiento expreso.
- Privacidad → las audiencias serán privadas y el expediente
quedara reservado.
EFECTOS DE LA SENTENCIA: La sentencia que otorga la adopción
tiene efecto retroactivo a la fecha de la sentencia que otorga la guarda
con fines de adopción.
La sentencia deberá ser inscripta en el Registro de Estado Civil y
Capacidad de las Personas.
6. Clases. Adopción plena, adopción simple y de integración:
régimen general. Diferencias. Disposiciones comunes.
DISPOSICIONES GENERALES: El art. 619 enumera los tipos de
adopción que reconoce el Código: plena, simple y de integración.
Conceptos: “Art. 620.- La adopción plena confiere al adoptado la
condición de hijo y extingue los vínculos jurídicos con la familia de origen,
con la excepción de que subsisten los impedimentos matrimoniales. El
adoptado tiene en la familia adoptiva los mismos derechos y obligaciones de
todo hijo.
La adopción simple confiere el estado de hijo al adoptado, pero no crea
vínculos jurídicos con los parientes ni con el cónyuge del adoptante, excepto
lo dispuesto en este Código.
La adopción de integración se configura cuando se adopta al hijo del
cónyuge o del conviviente y genera los efectos previstos en la Sección 4ª de
este Capítulo”.
Facultades Judiciales (art. 621) → Como regla general, el juez
determinará si la adopción es plena o simple teniendo en cuenta el
interés superior del adoptado.
Además, puede hacer subsistir el vínculo con la familia de origen en
el caso de la adopción plena, o permitir la creación de un vínculo con
parientes del adoptante en la adopción simple.
Conversión (art. 622) → a pedido de parte y por razones fundadas, el
juez puede transformar una adopción simple en plena. Sus efectos son
hacia el futuro.
7. Adopción plena. Carácter y efectos. Procedencia. Apellido del
adoptado. Reconocimiento del adoptado por los padres
biológicos. Conocimiento de su realidad biológica. Acciones
de filiación: derechos hereditarios y alimentos.
PROCEDENCIA: El art. 625 expresa que preferentemente el juez
deberá otorgar la adopción plena ante dos situaciones:
- Cuando se trate de NNA huérfanos de padre y madre; o
- Cuando se trate de NNA que no tengan filiación establecida.
El art. agrega: “También puede otorgarse la adopción plena en los siguientes
supuestos:
a) Cuando se haya declarado al NNA en situación de adoptabilidad
b) Cuando sean hijos de padres privados de responsabilidad parental;
c) Cuando los progenitores hayan manifestado ante el juez su decisión
libre e informada de dar a su hijo en adopción.”
CARÁCTER Y EFECTOS:
1) Se cortan todos los vínculos jurídicos del adoptado con su familia de
origen, aunque subsisten los impedimentos matrimoniales
2) Se crea un doble vínculo jurídico → entre el adoptado y el
adoptante; y entre el adoptado y la familia del adoptante.
3) Apellido (art. 626) → depende de:
a. Si la adopción es conjunta → “se aplican las reglas
generales relativas al apellido de los hijos matrimoniales”.
b. Si la adopción es unipersonal → el adoptado recibe el
primer apellido del adoptante o su apellido compuesto
si éste solicita su agregación.
4) Es irrevocable.
5) El adoptado podrá ejercer la acción de filiación contra sus
progenitores de sangre solo a los efectos de hacer valer sus
derechos alimentarios y sucesorios, sin alterar los otros efectos
de la adopción. Los progenitores de sangre podrán reconocer al
adoptado, sólo a los mismos efectos.
8. Adopción simple. Carácter y efectos. Procedencia. Vinculo
biológico. Apellido del adoptado. Sucesión del adoptante y
adoptado. Revocación. Efectos. Reconocimiento posterior a la
adopción simple.
EFECTOS:
 1) No se cortan los vínculos jurídicos del adoptado con su familia de
origen. La familia de origen tiene derecho de comunicación con el
adoptado, excepto que sea contrario al interés superior del
niño.
2) Se crea un vínculo jurídico entre el adoptado y el adoptante,
pero no con los parientes ni con el cónyuge del adoptante
3) Apellido → rige lo mismo que para la adopción plena.
4) Es revocable:
a. Por haber incurrido el adoptado o el adoptante en
indignidad;
b. Por petición justificada del adoptado mayor de edad; o
c. Por acuerdo judicial entre el adoptante y el adoptado.
d. La revocación extingue todos los efectos de la adopción
desde que la sentencia queda firme y hacia el futuro.
La revocación hace perder el apellido de adopción.
5) Los padres de origen podrán reconocer al adoptado luego de la
sentencia de adopción simple.
6) El adoptado podrá ejercer la acción de filiación respecto de los
padres luego de la sentencia de adopción simple.
7) Derecho a reclamar alimentos a la familia de origen → el
adoptado conserva el derecho de reclamar alimentos a su
familia de origen cuando los adoptantes no puedan
proveérselos.
8) Derecho sucesorio → “El adoptado y sus descendientes tienen los
mismos derechos hereditarios que el hijo y sus descendientes por
naturaleza y mediante TRHA”.
9. Adopción de integración. Procedencia. Regulación específica.
Finalidad.
FINALIDAD: La adopción de integración no está orientada a
amparar a un niño abandonado, sino a su incorporación a una familia
en la que su padre o padre han contraído matrimonio y desean que
ese hijo de uno de ellos sea un hijo común de la pareja, para integrar o
constituir una familia en lo jurídico que refleje lo que ocurre en la
práctica.
EFECTOS:
1) No se cortan los vínculos jurídicos del adoptado con su progenitor de
origen, cónyuge o conviviente del adoptante.
2) El nuevo vínculo jurídico dependerá del carácter pleno o simple
de la adopción de integración:
o Plena → se crea un doble vínculo jurídico
o Simple → se crea un vínculo entre el adoptado y el
adoptante nada más.
3) Es revocable → por las mismas causales que la adopción simple.
REGLAS APLICABLES: El CCCN en su art. 632 enumera ciertas
reglas particulares para este tipo de adopción:
a) Los progenitores de origen deben ser escuchados, excepto
causas graves debidamente fundadas;
b) El adoptante no requiere estar previamente inscripto en el
registro
c) No se aplican las prohibiciones en materia de guarda de hecho
d) No se exige declaración judicial de situación de adoptabilidad
e) No se exige previa guarda con fines de adopción
f) No rige el requisito relativo a que las necesidades afectivas y
materiales no pueden ser proporcionadas por su familia de
origen de conformidad con lo previsto en el art. 594 CCCN.
10. Nulidad de la adopción. Clases y supuestos. Adopción
conferida en el extranjero. Efectos. Ley aplicable. Conversión.
Registro de adoptantes.
CLASES Y SUPUESTOS: Además de las nulidades comunes a todos
los actos jurídicos, los art. 634 y 635 enumeran:
Nulidad absoluta (art. 634) → cuando se viole: b) Prestan su consentimiento el adoptante y adoptado. Si éste es
persona menor de edad debe intervenir el Ministerio Público.
a) La edad del adoptado
b) La diferencia de edad entre adoptante y adoptado En todos los casos, el juez debe apreciar la conveniencia de mantener el
c) La adopción que hubiese tenido un hecho ilícito como vínculo jurídico con la familia de origen”.
antecedente necesario
REGISTRO DE ADOPCIONES: La adopción, su revocación, su
d) La adopción simultanea por más de una persona (excepto que
conversión y su nulidad deben inscribirse en el Registro de Estado
sean cónyuges o convivientes)
Civil y Capacidad de las Personas (art. 637).
e) La adopción de descendientes
f) La adopción de hermanos
g) La declaración judicial de la situación de adoptabilidad
UNIDAD XIV. INSTITUCIONES CUASIFAMILIARES. TUTELA.
h) La inscripción y aprobación del registro de adoptantes
i) La falta de consentimiento del niño mayor de 10 1. Concepto. Naturaleza jurídica. Antecedentes históricos y
legislación comparada.
Nulidad relativa (art. 635) → cuando se viole:
CONCEPTO: Es la institución del Derecho de Familia, por el cual se
a) La edad mínima del adoptante
otorga mandato de carácter legal a una o más personas capaces
b) Vicios del consentimiento
respecto de un menor de edad, que no se encuentra bajo
c) El derecho del NNA a ser oído.
responsabilidad parental, para que tengan a su cargo el cuidado de su
ADOPCIÓN CONFERIDA EN EL EXTRANJERO: Dice el art. 2637: integridad física y moral, lo representen en los actos civiles
“Una adopción constituida en el extranjero debe ser reconocida en la promoviendo su autonomía personal, y administren sus bienes.
República cuando haya sido otorgada por los jueces del país del domicilio del
NATUARALEZA JURÍDICA: Es un derecho y un deber que se ejerce
adoptado al tiempo de su otorgamiento. También se debe reconocer
en favor del tutelado.
adopciones conferidas en el país de domicilio del adoptante cuando esa
adopción sea susceptible de ser reconocida en el país de domicilio del ANTECEDENTES Y LEGISLACIÓN COMPARADA: En el Código
adoptado. de Vélez, en su art. 377, definía la tutela como: “La tutela es el derecho
que la ley confiere para gobernar la persona y los bienes del menor de edad,
A los efectos del control del orden público se tiene en cuenta el interés
que no está sujeto a la patria potestad, y para representarlo en todos los actos
superior del niño y los vínculos estrechos del caso con la República.”
de la vida civil”.
CONVERSIÓN: El art. 2638 establece: “La adopción otorgada en el
extranjero de conformidad con la ley del domicilio del adoptado puede ser
transformada en adopción plena si: 2. Funciones del tutor. Caracteres de la tutela. Control judicial.
Personas excluidas para ser tutor: supuestos. Discernimiento
a) Se reúnen los requisitos establecidos por el derecho argentino para la
de la tutela: formalidades.
adopción plena;
FUNCIONES DEL TUTOR:
- Cuidado de la persona del menor de edad → promoviendo el
reconocimiento de sus derechos y garantizando el ejercicio
pleno, efectivo y permanente de éstos.
- Administración de los bienes → función que se ejerce dentro de
los límites y prohibiciones legales y bajo control judicial con
intervención del MP.
- Representación del NNA → legal, necesaria y sujeta a control.
CARACTERES: El art. 105 CCCN establece:
- Protección del NNA
- Carga pública
- Unipersonal. Conjunta
- Personalísimo. Intransmisible
- Gratuidad
- Función supletoria. Coexistencia. Función controlada.
- Discernida judicialmente.
PERSONAS EXCLUIDAS PARA SER TUTOR: El art. 110 enuncia
que no pueden ser tutores las personas:
a) Que no tienen domicilio en la República
b) Quebradas no rehabilitadas
c) Que han sido privadas o suspendidas del ejercicio de la
responsabilidad parental, o han sido removidas de la tutela o
curatela o apoyo de otra persona incapaz o con capacidad
restringida, por causa que les era atribuible
d) Que deben ejercer por largo tiempo o plazo indefinido un
cargo o comisión fuera del país
e) Que no tienen oficio, profesión o modo de vivir conocido, o
tienen mala conducta notoria.
f) Condenados por delito doloso a penas privativas de libertad
g) Deudoras o acreedoras por sumas considerables respecto de la
persona sujeta a tutela
h) Que tiene pleito con quien requiere la designación de un tutor.
i) Que, estando obligados, omiten la denuncia de los hechos que
dan lugar a la apertura de la tutela
j) Inhabilitadas, incapaces o con capacidad restringida
k) Que hubieran sido expresamente excluidas por el padre o la
madre de quien requiere la tutela, excepto que según el criterio
del juez resulte beneficioso para el NNA.
DISCERNIMIENTO DE LA TUTELA: Es el acto de poner en
posesión del tutor, labrándose acta judicial, cuyo testimonio, unido al
nombramiento, constituye el documento habilitante para actuar en
representación del menor.
Formalidades:
- Competencia → juez del lugar donde el NNA tiene su centro
de vida.
- Audiencia con el NNA → se debe oír previamente al NNA,
tener en cuenta sus manifestaciones en función de su edad y
madurez, y decidir atendiendo primordialmente a su interés
superior.
- Inventario y avalúo → una vez discernida la tutela deben
entregarse al tutor los bienes del tutelado. Previo a ello, la
persona designada por el juez llevará a cabo el inventario y
avalúo.
- Rendición de cuentas → si el tutor sucede a alguno de los
padres o a otro tutor anterior, debe pedir inmediatamente, al
sustituido o a sus herederos, rendición judicial de cuentas y
entrega de los bienes del tutelada.
3. Clase de tutela.
La tutela puede ser:
 - General → brindar protección a la persona y bienes de un
NNA.
- Especial → para administrar bienes determinados o para
representar al menor en algún acto especifico.
TUTELA GENERAL: La general se subdivide en:
- Por los padres → los padres pueden designar un tutor para
sus hijos menores de edad (siempre que tengan el ejercicio de
la responsabilidad parental) para que asuma el cargo cuando
ambos mueran. Debe realizarse por escritura pública o
testamento, y debe ser aprobada judicialmente.
Los padres no pueden eximir al tutor de hacer inventario de
los bienes del menor o rendir cuentas de su administración.
- Por el juez o dativa (art. 107) → Procede cuando los
progenitores no hubieran designado tutor, o ante la
excusación, rechazo o imposibilidad de ejercicio del tutor
designado.
El juez no puede conferir la tutela dativa (art. 108): Cónyuge,
conviviente o parientes dentro del 4º grado o 2º por afinidad;
personas con amistad íntima; personas con las que tenga
intereses comunes; deudores o acreedores; integrantes de
tribunales nacionales o provinciales; a otro tutor.
TUTELA ESPECIAL: Procede en los siguientes casos:
- Cuando sobre un determinado acto hubiera oposición de
intereses.
- Cuando los padres n tienen administración de bienes del
menor
- Cuando la persona sujeta a tutela hubiera adquirido bienes
con la condición de ser administrados por persona
determinada o con la condición de no ser administrados por
su tutor
- Cuando existe necesidad de ejercer actos de administración
sobre bienes de extraña jurisdicción al juez de la tutela y no
pueden ser administrados por su tutor
- Cuando se requieren conocimientos específicos o particulares
para un adecuado ejercicio de la administración por las
características propias del bien
- Cuando existen razones de urgencia.
4. Ejercicio de la tutela. Responsabilidad. Actos prohibidos;
supuestos en que se requiere autorización judicial. Retribución
del tutor; cese de la misma.
RESPONSABILIDAD: Corresponde al tutor:
- Ser representante del menor en las cuestiones de carácter
patrimonial
- Ser representante del daño causado al tutelado por su culpa en
ejercicio de sus funciones
- Educación y alimentos → si los recursos del tutelado no
alcanzaran para atender las necesidades de educación y
alimentos, el tutor deberá demandar alimentos a los obligados
a prestarlos.
- Ser responsable por el daño causado por el tutelado.
ACTOS PROHIBIDOS: Quien ejerce la tutela no puede ni con
autorización judicial, celebrar con su tutelado los actos prohibidos a
los padres respecto de sus hijos menores de edad.
ACTOS QUE REQUIEREN AUTORIZACIÓN JUDICIAL:
- Adquirir inmuebles
- Prestar dinero del tutelado
- Dar en locación los bienes del tutelado por + de 3 años.
- Tomar en locación inmuebles
- Contraer deudas, repudiar herencias o donaciones
 - Hacer gastos extraordinarios que no sean de reparación y
conservación.
- Transmitir, constituir o modificar derechos reales sobre los
bienes del NNA.
- Retirar fondos, títulos o valores
- Cerrar y enajenar el negocio explotado por el tutelado.
RETRIBUCIÓN DEL TUTOR: Es fijada por el juez teniendo en
cuenta la importancia de los bienes del tutelado y el trabajo que le
demandó la administración de los bienes.
Cese → Casos en los que cesa el derecho a retribución:
a) Si nombrado por un testador, éste deja un legado que puede
estimularse como remuneratorio.
b) Si las rentas del pupilo no alcanzan para satisfacer los gastos
de alimentos y educación
c) Si fue removido de la tutela por su culpa o dolo
d) Si contrae matrimonio con el tutelado sin dispensa.
5. Cuentas de la tutela. Rendición de cuentas, periodicidad,
rendición final. Daños.
CUENTAS DE LA TUTELA: El tutor debe llevar cuenta fiel y
documentada de las entradas y gastos de su gestión.
- Debe rendir cuentas → al término de cada año, al cesar el
cargo, y cuando el juez lo ordena, de oficio o a petición del MP
- Periodicidad → aprobada la cuenta del primer año, pueden
disponerse otros plazos.
- Rendición final → terminada la tutela, quien la ejerza o sus
herederos deben entregar los bienes de inmediato, e informar
de la gestión dentro del plazo que el juez señale, aunque el
tutelado en su testamento lo exima de ese deber. Las cuentas
deben rendirse judicialmente con intervención del MP.
- Daños → si no rinde cuentas, no lo hace debidamente o se
comprueba su mala administración atribuible a dolo o culpa
debe indemnizar el daño causado al tutelado.
6. Finalización de la tutela. Causas. Remoción y suspensión.
CAUSAS DE CONCLUSIÓN:
- Muerte/ausencia con presunción de fallecimiento del tutelado
- Mayoría de edad del NNA
- Emancipación del NNA
- Profesión religiosa del pupilo
- Desaparición de las causas de la tutela
CAUSAS DE CESACIÓN:
- Muerte/ausencia con presunción de fallecimiento de ambos
- Excusación del designado
- Incapacidad o restricción de la capacidad del tutor
CAUSAS DE REMOCIÓN:
- Quedar comprendido en algún impedimento para ser tutor
- No hacer el inventario de los bienes o no hacerlo fielmente
- No cumplir con sus deberes o tener graves y continuados
problemas de convivencia.
UNIDAD XIV. INSTITUCIONES CUASIFAMILIARES.
CURATELA.
1. Concepto. Naturaleza jurídica. Antecedentes históricos y
legislación comparada. Ley 26.657. Nuevo paradigma de la
discapacidad. Restricciones a la capacidad: curatela e
inhabilitación, situaciones aplicables. Aplicación de las
normas de la tutela.
CONCEPTO: Es una institución cuasi familiar que busca darle, a
quien tiene sus facultades mentales disminuidas, la colaboración
suficiente para poder tomar decisiones adecuadas y procurar su cura.
La función principal del curador es la de cuidar a la persona y los
bienes de la persona incapaz, y tratar de que recupere su salud.
Hoy en día casi no se habla de curador, sino de un sistema de apoyos.
ANTECEDENTES:
 Código Civil:
 Título X del libro primero: de los “dementes e
inhabilitados”.
 Art. 141. Se declaran incapaces por demencia las
personas que por causa de enfermedades mentales no
tengan aptitud para dirigir su persona o administrar
sus bienes.
 Sistema binario rígido.
 Ley 17711: Fue la primera atenuante del art. 152 bis –
Inhabilitación-, que estableció:
“Podrá inhabilitarse judicialmente:
1. a quienes por embriaguez habitual o uso de estupefacientes estén
expuestos a otorgar actos jurídicos perjudiciales a su persona o
patrimonio.
2. a los disminuidos en sus facultades cuando sin llegar al supuesto
previsto en el art. 141 de este código, el juez estime que del ejercicio
de su plena capacidad pueda resultad presumiblemente daño a su
persona o patrimonio.
3. a quienes por la prodigalidad en los actos de administración y
disposición de sus bienes expusiesen a su familia a la pérdida del
patrimonio. solo procederá en este caso la inhabilitación si la persona
imputada tuviere cónyuge, ascendientes o descendientes y hubiere
dilapidado una parte importante de su patrimonio. la acción para
obtener esta inhabilitación sólo corresponderá al cónyuge,
ascendientes y descendientes.
Se nombrará un curador al inhabilitado y se aplicarán en lo pertinente las
normas relativas a la declaración de incapacidad por demencia y
rehabilitación.
Sin la conformidad del curador los inhabilitados no podrán disponer de sus
bienes por actos entre vivos.
Los inhabilitados podrán otorgar por sí solos actos de administración, salvo
los que limite la sentencia de inhabilitación teniendo en cuenta las
circunstancias del caso.”
CÓDIGO CIVIL:
Art. 152 ter: las declaraciones judiciales de inhabilitación o incapacidad
deberán fundarse en un examen de facultativos conformado por evaluaciones
interdisciplinarias.
No podrán extenderse por más de tres (3) años y deberán especificar las
funciones y actos que se limitan, procurando que la afectación de la
autonomía personal sea la menor posible.
LEY 26.657: Salud mental.
ARTICULO 3° – En el marco de la presente ley se reconoce a la salud
mental como un proceso determinado por componentes históricos,
socio-económicos, culturales, biológicos y psicológicos, cuya
preservación y mejoramiento implica una dinámica de construcción
social vinculada a la concreción de los derechos humanos y sociales
de toda persona.
Se debe partir de la presunción de capacidad de todas las personas.
En ningún caso puede hacerse diagnóstico en el campo de la salud
mental sobre la base exclusiva de:
a) Status político, socio-económico, pertenencia a un grupo
cultural, racial o religioso;
b) Demandas familiares, laborales, falta de conformidad o
adecuación con valores morales, sociales, culturales, políticos
 o creencias religiosas prevalecientes en la comunidad donde
vive la persona;
c) Elección o identidad sexual;
d) La mera existencia de antecedentes de tratamiento u
hospitalización.
ARTICULO 4° — Las adicciones deben ser abordadas como parte
integrante de las políticas de salud mental. Las personas con uso
problemático de drogas, legales e ilegales, tienen todos los derechos y
garantías que se establecen en la presente ley en su relación con los
servicios de salud.
ARTICULO 5° — La existencia de diagnóstico en el campo de la salud
mental no autoriza en ningún caso a presumir riesgo de daño o
incapacidad, lo que sólo puede deducirse a partir de una evaluación
interdisciplinaria de cada situación particular en un momento
determinado
ACTUALIDAD: El CCCN establece como principio general la plena
capacidad.
Reglas (art. 31):
1. La capacidad general de ejercicio de la persona humana se
presume, aun cuando se encuentre internada en un
establecimiento asistencial.
2. Las limitaciones a la capacidad son de carácter excepcional y
se imponen siempre en beneficio de la persona.
3. La intervención estatal tiene siempre carácter
interdisciplinario, tanto en el tratamiento como en el proceso
judicial (ya no hablamos de enfermedad sino de padecimiento)
4. La persona tiene derecho a recibir información a través de los
medios y tecnologías adecuadas para su comprensión.
5. La persona tiene derecho a participar en el proceso judicial con
asistencia letrada, que debe ser proporcionada por el Estado si
carece de medios;
6. Deben priorizarse las alternativas terapéuticas menos
restrictivas de los derechos y libertades.
2. Personas con capacidad restringida e incapaces.
Inhabilitación. Sistema de apoyos. Designación.
PERSONAS CON CAPACIDAD RESTRINGIDA Y CON
INCAPACIDAD: El art. 32 del CCCN enuncia:
“Art. 32.- Personas con capacidad restringida y con incapacidad. El
juez puede restringir la capacidad para determinados actos de una persona
mayor de trece años que padece una adicción o una alteración mental
permanente o prolongada, de suficiente gravedad, siempre que estime que del
ejercicio de su plena capacidad puede resultar un daño a su persona o a sus
bienes.
En relación con dichos actos, el juez debe designar el o los apoyos necesarios
que prevé el art. 43, especificando las funciones con los ajustes razonables en
función de las necesidades y circunstancias de la persona.
El o los apoyos designados deben promover la autonomía y favorecer las
decisiones que responsan a las preferencias de la persona protegida.
Por excepción, cuando la persona se encuentre absolutamente imposibilitada
de interaccionar con su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo,
medio o formato adecuado y el sistema de apoyos resulte ineficaz, el juez
puede declarar la incapacidad y designar un curador.”
Legitimados (art. 33):
 El propio interesado
 El cónyuge no separado de hecho y el conviviente mientras la
convivencia no haya cesado
 Los parientes dentro del cuarto grado, si fueran por afinidad,
dentro del segundo grado
 El Ministerio Público.
SISTEMA DE APOYOS: Art. 43.
 Concepto: se entiende por apoyo cualquier medida de carácter
judicial o extrajudicial que facilite a la persona que lo necesite
 la toma de decisiones para dirigir su persona, administrar sus
bienes y celebrar actos jurídicos en general.
 Función: las medidas de apoyo tienen como función la de
promover la autonomía y facilitar la comunicación, la
compresión y la manifestación de la voluntad de la persona
para el ejercicio de sus derechos.
 Designación: el interesado puede proponer al juez la
designación de una o más personas de su confianza para que
presten apoyo. El juez debe evaluar los alcances de la
designación y procurar la protección de la persona respecto de
los eventuales conflictos de intereses o influencia indebida.
INHABILITACIÓN:
 Art. 48. Pródigos. Personas con discapacidad: Pueden ser
inhabilitados quienes por la prodigalidad en la gestión de sus
bienes expongan a su cónyuge, conviviente o a sus hijos
menores de edad o con discapacidad a la pérdida del
matrimonio.
Se considera persona con discapacidad a toda persona que
padece una alteración funcional permanente o prolongada,
física o mental, que en relación a su edad y medio social
implica desventajas considerables para su integración familiar,
social, educacional o laboral. La acción sólo corresponde al
cónyuge, conviviente y a los ascendientes y descendientes.
 Art. 49.- Efectos. La declaración de inhabilitación importa la
designación de un apoyo, que debe asistir al inhabilitado en el
otorgamiento de actos de disposición entre vivos y en los
demás actos que el juez fije en la sentencia.
Art. 50.- Cese de la inhabilitación. Lo debe dictar el juez que declaró la
restricción, previo examen interdisciplinario. Puede ser que no cese la
restricción totalmente, pero que se amplié la nómina de actos que él
puede realizar por sí mismo o con ayuda del curador o apoyo.
3. Proceso. Competencia. Entrevista personal. Curador
provisorio. Sentencia. Revisión. Cese de la restricción o
incapacidad.
PROCESO: Durante el proceso, el juez debe ordenar las medidas
necesarias para garantizar los derechos personales y patrimoniales de
la persona. En tal caso, la decisión debe determinar:
 Qué actos requieren la asistencia de uno o varios apoyos.
 Y cuál es la representación de un curador.
 También puede designar redes de apoyo y personas que
actúen con funciones específicas según el caso.
ENTREVISTA PERSONAL: El juez debe garantizar la inmediatez
con el interesado durante el proceso y entrevistarlo personalmente
antes de dictar resolución alguna, asegurando la accesibilidad y los
ajustes razonables del procedimiento de acuerdo a la situación de
aquel.
El Ministerio Público y, al menos, un letrado que preste asistencia al
interesado, deben estar presentes en las audiencias.
SENTENCIA: Se debe pronunciar sobre los siguientes aspectos
vinculados a la persona en cuyo interés se sigue el proceso:
a) Diagnóstico y pronóstico;
b) Época en que la situación se manifestó;
c) Recursos personales, familiares y sociales existenciales;
d) Régimen para la protección, asistencia y promoción de la
mayor autonomía posible.
Para expedirse, es imprescindible el dictamen de un equipo
interdisciplinario.
Se debe determinar la extensión y alcance de la restricción y
especificar las funciones y actos que se limitan, procurando que la
afectación de la autonomía personal sea la menor posible.
Se debe designar una o más personas de apoyo o curadores de
acuerdo a lo establecido en el art. 32 y señalar las condiciones de
validez de los actos específicos sujetos a la restricción con indicación
de la o las personas intervinientes y la modalidad de su actuación.
REVISIÓN: La revisión de la sentencia declarativa puede tener lugar
en cualquier momento, a instancias del interesado.
En el supuesto previsto en el art, 32, la sentencia debe ser revisada por
el juez en un plazo no superior a tres años, sobre la base de nuevos
dictámenes interdisciplinarios y mediando la audiencia personal con
el interesado.
CESE DE LA RESTRICCIÓN O INCAPACIDAD: El art. 47 enuncia:
“Art. 47.- Procedimiento para el cese. El cese de la incapacidad o de la
restricción a la capacidad debe decretarse por el juez que la declaró, previo
examen de un equipo interdisciplinario integrado conforme a las pautas del
art. 37, que dictamine sobre el restablecimiento de la persona.
Si el restablecimiento no es total, el juez puede aplicar la nómina de actos que
la persona puede realizar por sí o con la asistencia de su curador o apoyo”.
UNIDAD XV. VIOLENCIA FAMILIAR Y DE GÉNERO.
VIOLENCIA FAMILIAR: Se considera que existe violencia familiar
cuando una persona sufre lesiones o maltrato físico o psíquico por
parte de alguno de los integrantes del grupo familiar.
“Grupo familiar” → El originado en el matrimonio, en las uniones
convivenciales o en las uniones de hecho independientemente de que
convivan o no.
PROTECCIÓN CONTRA LA VIOLENCIA FAMILIAR:
Régimen de la ley 24.417 → Esta ley fue sancionada bajo el título de
“Protección contra la violencia familiar” en enero de 1995, y
reglamentada mediante el decreto 235/96. Su aplicación procesal
corresponde a la Justicia Nacional en el ámbito de CABA.
En la Provincia de Bs As, en el 2000, fue sancionada la ley 12.569 sobre
violencia familiar.
Legitimados para denunciar → Toda persona que sufriese un hecho
de violencia familiar: dichos hechos podrán denunciarse en forma
verbal o escrita ante el juez con competencia en asuntos de familia. El
damnificado también podrá solicitarle al juez medidas cautelares.
Los representantes legales, el MP, los servicios asistenciales sociales o
educativos, los profesionales de la salud, y todo funcionario público
en razón de su labor, deberán denunciar los hechos de violencia
familiar sobre menores, incapaces, ancianos o discapacitados.
Procedimiento → Ante una denuncia de violencia familiar, el juez
requerirá a los peritos en un diagnóstico de interacción familiar para
determinar:
1) Los daños físicos y psíquicos sufridos por la víctima;
2) La situación de peligro;
3) El medio social y ambiental de la familia.
Medidas cautelares → además de las pericias, el juez podrá adoptar
las siguientes medidas cautelares:
a) Ordenar la exclusión del autor del hecho violento de la
vivienda donde habita el grupo familiar
b) Prohibir el acceso del tutor del hecho violento al domicilio y a
los lugares donde habita el grupo familiar
c) Ordenar el reintegro al domicilio a petición de quien ha
debido salir del mismo por razones de seguridad personal,
excluyendo al tutor del hecho violento
d) Decretar provisoriamente alimentos, tenencia y derecho de
comunicación con los hijos.
Dentro de las 48 hr de dictadas las medidas cautelares, el juez
convocará a las partes y al MP a una audiencia de mediación instando
a los mismos y su grupo familiar a asistir a programas terapéuticos.
Protección contra la violencia familiar en el Código Procesal Penal relación desigual de poder, afecte su vida, libertad, dignidad, integridad
de la Nación → La ley 24.417 agrego al art. 310 del CPPN un segundo física, psicológica, sexual, económica o patrimonial, como así también su
párrafo (lesiones, abuso de armas, abandono de personas), contra el seguridad personal. Quedan comprendidas las perpetradas desde el Estado
honor, contra la integridad sexual, contra la libertad y contra la por sus agentes”.
propiedad cometidos dentro de un grupo familiar conviviente, el juez
Y aclara sobre la violencia indirecta → “toda conducta, acción, omisión,
podrá disponer como medida cautelar la exclusión del hogar del
disposición, criterio o practica discriminatoria que ponga a la mujer en
procesado, cuando las circunstancias del caso hicieren presumir
desventaja con respecto al varón”.
fundadamente que pueden repetirse dichos delitos.
El art. 5 enumera y define los tipos → Física, Psicológica, Sexual,
PROTECCIÓN INTEGRAL DE LAS MUJERES:
Económica y Patrimonial, Simbólica.
Régimen de la ley 26.485 → Esta ley fue sancionada bajo el título
El art. 6 enumera las modalidades → Doméstica, Institucional,
“Protección integral a las mujeres para prevenir, sancionar y erradicar
Laboral, Contra la libertad reproductiva, Obstétrica, Mediática.
la violencia contra las mujeres en los ámbitos en que desarrollen
relaciones interpersonales” en marzo de 2009. Procedimiento → En cuanto a las particularidades del procedimiento
se destaca que:
Finalidad → Dicha ley tiene por objetivo promover y garantizar a las
mujeres: - Es gratuito y sumarísimo.
- La denuncia se presenta ante cualquier juez de cualquier fuero
a) La eliminación de la discriminación
o instancia o ante el MP, oral o por escrito. Se reserva la
b) El derecho a vivir sin violencia
identidad de la persona denunciante.
c) Las condiciones aptas para sensibilizar y prevenir, sancionar y
- Competencia → entenderá en la causa el juez competente en
erradicar la discriminación y la violencia
asuntos de familia.
d) El desarrollo de políticas públicas de carácter interinstitucional
sobre la violencia Legitimados para denunciar:
e) La remoción de patrones socioculturales que promueven y
- La mujer afectada o su representante legal
sostienen la desigualdad de género y las relaciones de poder.
- La NNA o sus representantes
f) El acceso a la justicia ante la violencia
- Cualquier persona cuando la afectada tenga discapacidad o no
g) La asistencia integral a las mujeres que padecen violencia en
pudiere formularla por su condición física o psíquica
las áreas estatales y privadas que realicen actividades
- En los casos de violencia sexual, solo la mujer afectada
programáticas destinadas a las mujeres y/o en los servicios
especializados de violencia. Medidas preventivas urgentes → durante cualquier etapa del proceso
el juez interviniente podrá, de oficio o a petición de parte, ordenar las
DEFINICIÓN DE VIOLENCIA CONTRA LAS MUJERES: Dice el
siguientes medidas:
art. 4 de la ley: “Toda conducta, acción u omisión, que, de manera directa o
indirecta, tanto en el ámbito público como en el privado, basada en una a) Prohibición de acercamiento del agresor
 b) Cese en los actos de perturbación o intimidación
c) Restitución inmediata de los efectos personales de los que fue
privada la peticionante
d) Prohibir al agresor la compra y tenencia de armas
e) Brindar asistencia médica o psicológica a quien padece o ejerce
violencia
f) Ordenar medidas de seguridad en el domicilio de la mujer
g) Ordenar la exclusión de la parte agresora de la residencia
h) Fijar una cuota alimentaria provisoria si hay hijos
i) Ordenar la suspensión provisoria del régimen de visitas
j) Ordenar al agresor no intervenir en el ejercicio de la guarda,
crianza y educación de los hijos
k) Etc.

Audiencia → el juez fijará una audiencia, la que deberá tomar

personalmente dentro de las 48hrs de ordenadas las medidas, y si no
las hubiere, desde el momento que tomó conocimiento de la denuncia.
En dicha audiencia, escuchará a las partes por separado.

Informe → el juez podrá requerir un informe efectuado por un equipo

interdisciplinario para determinar los daños físicos, psicológicos,
económicos o de otro tipo sufridos por la mujer y la situación de
peligro en que se encuentre

APLICACIÓN SUBSIDIARIA DE LA LEY 24.417: En los casos de

violencia domestica no previstos en la ley 26.485 será de aplicación la
ley 24.417 de “Protección contra la violencia familiar”.