EXAMEN FINAL COMERCIAL

Marco David Camacho García

ID: 000397976

1. La naturaleza de la empresa Ecojardines:

Pues bien, la empresa Ecojardines S.A.S. fue fundada en el año 2001 en la ciudad de
Medellín como sede principal y, además, está conformada por varias agencias ubicadas en
las ciudades de Cali, Bogotá, Bucaramanga, Titiribí y Rionegro. Estos dos últimas sedes es
donde tienen asidero dos (2) de sus viveros.

Ecojardines S.A.S. es una empresa familiar conformada, según la escritura pública de

constitución de la sociedad y el informe entregado por la Cámara de Comercio, por el Sr.
Carlos Pino, la Sra. Lina Laverde (esposa del Sr. Carlos Pino), y los Sres. Hugo, Paco y
Luis Pino Laverde (estos últimos hijos de los primeros).

Ecojardines S.A.S. es una sociedad por acciones simplificada. Ésta es una sociedad de
capitales cuya naturaleza será siempre comercial, independientemente de las actividades
previstas en su objeto social. Ahora bien, para efectos tributarios, la sociedad por acciones
simplificada se regirá por las reglas aplicables a las sociedades anónimas. Debido a que los
activos comprendidos en la sociedad son bienes cuya transferencia requieren escritura
pública, en virtud del artículo 5° parágrafo 2°, la constitución de Ecojardines se hizo a
través de la Escritura Pública No. 811 de fecha 20 de junio de 2001 en la Notaria primera
(1) del Circuito de Medellín.

Ahora bien, con respecto a la responsabilidad de los accionistas de esta empresa, se debe
mencionar que ellos solo son responsables hasta el monto de sus respectivos aportes y que,
salvo lo previsto en el artículo 42 de la ley 1258 de 2008, los accionistas no serán
responsables por las obligaciones laborales, tributarias o de cualquier otra naturaleza en que
incurra la sociedad, en tanto la sociedad por acciones simplificada, una vez se inscribió en
el Registro Mercantil, formó una persona jurídica distinta de sus accionistas.

Con respecto a las restricciones a la negociación de acciones, el análisis de los estatutos

no revela que se haya estipulado la prohibición de negociar la acciones emitidas por la
sociedad, sin embargo, el estatuto si establece que la negociación de las acciones de
Ecojardines S.A.S se debe someter a autorización previa de la asamblea. Ahora bien, el
quorum y la mayoría establecida es la asamblea de accionistas para que las decisiones
tengan eficacia, fue establecida, para todas las decisiones, en mayor al 65% de todos los
accionistas.

2. Del tamaño de Ecojardines S.A.S:

La planta de personal de Ecojardines S.A.S. alcanza las 150 personas, con un costo
anual de mil millones de pesos ($1.000.000.000 COP).

Y, atendiendo al ingreso por actividades ordinarias anuales, se debe sostener que es una
mediana empresa, pues su ingreso es de nueve mil cuatrocientos millones de pesos
($9.400.000.000 COP), lo que equivale a 258.897 UVT.

3. De las actividades, contratos y activos de la empresa Ecojardines S.A.S.:

En todas las sedes hay vivero de plantas ornamentales, planta de tratamientos para la
fertilización y mantenimiento de jardines interiores y exteriores y una tienda verde donde
ofrecen desde materiales para la poda y mantenimiento de plantas, macetas y bases para
todo tipo de plantas, hasta semillas de plantas, flores y jardines.

La empresa es la proveedora del mantenimiento de los árboles del parque Arví en Santa
Helena y del Jardín Botánico. En cada una de las ciudades donde hay presencia de la
empresa; hay dos contratos fijos y anuales con empresas privadas de mantenimiento de
jardines. Cada contrato de mantenimiento de jardines asciende a $200 mm de pesos
mensuales cada uno.

Las instalaciones de oficinas a nivel país tienen un valor en el último balance social de
$12.000 millones contando con las grandes hectáreas de tierra en las que están ubicados los
viveros, donde definitivamente se encuentran las mejores plantas ornamentales de todo el
país. El inventario de plantas y flores suma alrededor de $3000 MM.

Ecojardines S.A.S. entró hace dos años aproximadamente en la creación de

ambientadores para el hogar tanto para espacios como difuminadores para linos y telas, con
un éxito abismal, sobre todo en su producto LEMONLIMA SPLASH, un ambientador
natural a base de limoncillo, lavanda y plantas aromáticas cítricas que llena los ambientes
de fragancias bastante relajantes. Lemonlima splash ha alcanzado ventas por parte de
Ecojardines S.A.S de alrededor de $12.000 millones de pesos, en los dos años de
producción.

Y sus cuentas por cobrar a diferentes clientes asciende a $1.000 mm, y la rotación de
dicha cartera suele ser entre los 90 y 120 días. La cartera se mantiene sana y no existen
retrasos de trascendencia por parte de los deudores.

3. De los pasivos y potenciales pasivos de Ecojardines S.A.S.:

En el acápite anterior se sostuvo que la cartera se mantenía sana y que no existía retrasos
de trascendencia por parte de los deudores, sin embargo, hay una excepción con la empresa
filial de Ecojardines S.A.S., denominada ECOSEMILLAS S.A.S., que aparece con una
deuda de alrededor de $800 mm, con un vencimiento de más de 300 días.

Ahora bien, hay unos potenciales pasivos, pues se tiene una deuda laboral con el Sr.
Daniel Matasanos, ex empleado de Ecojardines, quien demandó a la sociedad por alrededor
de doscientos millones de pesos ($200.000.000 COP) por salarios caídos y no pago
completo de la pensión de jubilación a la que tenía derecho cuando cumplió la edad para
ello, habiendo sido despedido sin que se hubiera tenido en cuenta lo antes expuesto.

Y, por otro lado, la empresa Ecojardines S.A.S. sostiene actualmente un litigio con el
Área Metropolitana del Valle de Aburra por una sanción ambiental impuesta a la empresa
por la tala de unos árboles que fueron intervenidos sin el permiso requerido, sanción que
podría ascender a la suma de $350 mm y a la suspensión provisional u otro tipo de medidas
por parte de la autoridad ambiental que pudieran resultar “graves” desde el punto de vista
reputacional para la empresa Ecojardines S.A.S.

Pues bien, luego de haberse realizado el análisis holístico de la empresa Ecojardines, se

procederá a espetar porqué la sociedad Ecojardines S.A.S. es comerciante y cuáles son
actos mercantiles que esta realiza:

En virtud del artículo 10 del Código de Comercio, son comerciantes las personas que
profesionalmente se ocupan en alguna de las actividades que la ley considera mercantiles.
 Ecojardines S.A.S. cumple a cabalidad con la habitualidad, en tanto lleva desde el 2001,
de guisa reiterativa y permanente, realizando las actividades previamente mentadas.
También se debe afirmar con suma seriedad que Ecojardines lleva a cabo su actividad
mercantil de forma profesional, esto es, con una serie de tecnicismos y especialidades que,
de hecho, le han dado la gran fama que tienen, pues es de las empresas más reconocidas en
el país. Y, además, realiza la actividad con un ánimo de lucro, haciendo que sus activos
sean sumamente altos y abundantes.

Lo anterior evidencia que con sumo rigor y diligencia la sociedad Ecojardines S.A.S.
constituye la calidad de comerciante.

Con respecto a las actividades mercantiles llevadas a cabo por Ecojardines S.A.S, se
debe decir que son las siguientes:

1. La empresa es la proveedora del mantenimiento de los árboles del parque Arví en

Santa Helena y del Jardín Botánico. Esa actividad derivó en la existencia de dos
contratos fijos y anuales con empresas privadas de mantenimiento de jardines. Cada
contrato de mantenimiento de jardines asciende a doscientos millones de pesos
mensuales cada uno ($200.000.000 COP). Este acto mercantil se adhiere a cuatro criterios:
a) criterio objetivo; b) criterio especulativo o de ánimo de lucro; c) criterio subjetivo; y d)
criterio de empresa.

Se aprehende al criterio objetivo, en tanto la actividad desarrolla el acto mercantil

estipulado en el numeral 15 del artículo 20 del C.co. También se clasifica en el criterio
especulativo o de ánimo de lucro, pues la finalidad de la actividad es la obtención de un
beneficio económico, a saber, doscientos millones de pesos mensuales por cada contrato
($200.000.000 COP). Igual en el criterio subjetivo, pues, atendiendo a la explicación
anterior, la sociedad Ecojardines S.A.S. es un comerciante y, por último, se posa sobre la
actividad el criterio de empresa, porque, en virtud del artículo 25 C.co, Ecojardines S.A.S.
se adecúa al concepto de empresa de ese enunciado normativo.

2. Venta de materiales de poda y mantenimiento de plantas, macetas y bases de todo tipo

de plantas, semillas de plantas, flores y jardines. Este acto mercantil se adhiere a seis
criterios: a) criterio objetivo; b) criterio especulativo o de ánimo de lucro; c) criterio
subjetivo; d) criterio de empresa; e) criterio de circulación de la riqueza; y f) criterio de
atracción.

Se aprehende al criterio objetivo, en tanto la actividad desarrolla el acto mercantil

estipulado en el numeral 13 del artículo 20 del C.co. También se clasifica en el criterio
especulativo o de ánimo de lucro, pues la finalidad de la actividad es la obtención de un
beneficio económico. Igual en el criterio subjetivo, pues, atendiendo a la explicación
anterior, la sociedad Ecojardines S.A.S. es un comerciante. Asimismo, se posa sobre la
actividad el criterio de empresa, porque, en virtud del artículo 25 C.co, Ecojardines S.A.S.
se adecúa al concepto de empresa de ese enunciado normativo. De la misma manera, se
clasifica en el criterio de circulación de riqueza, ya que Ecojardines produce, distribuye y
circula los bienes previamente mencionados. Y, por último, el criterio de atracción, pues, en
virtud del artículo 21 del C.co, todas las ventas realizadas en la tienda verde serán
mercantiles.

3. Venta de ambientadores para el hogar tanto para espacios como difuminadores para
linos y telas. Este acto mercantil se adhiere a seis criterios: a) criterio objetivo; b) criterio
especulativo o de ánimo de lucro; c) criterio subjetivo; d) criterio de empresa; e) criterio de
circulación de la riqueza; y f) criterio de atracción.

Se aprehende al criterio objetivo, en tanto la actividad desarrolla el acto mercantil

estipulado en el numeral 13 del artículo 20 del C.co. También se clasifica en el criterio
especulativo o de ánimo de lucro, pues la finalidad de la actividad es la obtención de un
beneficio económico, a saber, doce mil millones de pesos en dos (2) años ($12.000.000.000
COP). Igual en el criterio subjetivo, pues, atendiendo a la explicación anterior, la sociedad
Ecojardines S.A.S. es un comerciante. Asimismo, se posa sobre la actividad el criterio de
empresa, porque, en virtud del artículo 25 C.co, Ecojardines S.A.S. se adecúa al concepto
de empresa de ese enunciado normativo. De la misma manera, se clasifica en el criterio de
circulación de riqueza, ya que Ecojardines produce, distribuye y circula los bienes
previamente mencionados. Y, por último, está el criterio de atracción, pues, en virtud del
artículo 21 del C.co, todas las ventas realizadas en la tienda verde serán mercantiles.

2. PROTECCIÓN DE LA EMPRESA ECOJARDINES S.A.S. FRENTE A LOS

RECLAMOS O PETICIONES DE LOS CONSUMIDORES:
 El Sr. Tai podrá proteger a Ecojardines S.A.S. si sigue al pie de la letra la siguientes
recomendaciones y prerrogativas:

1. Artículo 6 de la ley 1480 de 2011 (Estatuto del Consumidor):

Ecojardines S.A.S. deberá asegurar la idoneidad y seguridad de los bienes

(ambientadores para el hogar tanto para espacios como difuminadores para linos y
telas, y materiales de poda y mantenimiento de plantas, macetas y bases de todo tipo
de plantas, semillas de plantas, flores y jardines. En este caso en específico solo la
venta de plantas ornamentales) y servicios que ofrezca o ponga en el mercado, así como
la calidad ofrecida. En ningún caso estas podrán ser inferiores o contravenir lo previsto en
reglamentos técnicos y medidas sanitarias o fitosanitarias.

Pues bien, si Ecojardines S.A.S. incumple esas obligaciones, entonces, se dará lugar a:

1. Responsabilidad solidaria del productor y proveedor por garantía ante los consumidores.

2. Responsabilidad administrativa individual ante las autoridades de supervisión y control

en los términos de esta ley.

3. Responsabilidad por daños por producto defectuoso, en los términos de esta ley.

También el no cumplimiento de estas obligaciones pueden llevar a la activación de la

garantía legal12, en los términos del artículo 7 de la ley 1480 de 2011, pues, sin hesitación

1
La cual será anunciada por Ecojardines S.A.S. y los términos de la garantía legal empezarán a correr a partir
de la entrega del producto al consumidor. De no indicarse el término de garantía, el término será de un año
para productos nuevos. Tratándose de productos perecederos, el término de la garantía legal será el de la
fecha de vencimiento o expiración
2
ARTÍCULO 11. ASPECTOS INCLUIDOS EN LA GARANTÍA LEGAL. Corresponden a la garantía legal las
siguientes obligaciones:
1. Como regla general, reparación totalmente gratuita de los defectos del bien, así como su transporte, de
ser necesario, y el suministro oportuno de los repuestos. Si el bien no admite reparación, se procederá a su
reposición o a la devolución del dinero.
2. En caso de repetirse la falla y atendiendo a la naturaleza del bien y a las características del defecto, a
elección del consumidor, se procederá a una nueva reparación, la devolución total o parcial del precio
pagado o al cambio parcial o total del bien por otro de la misma especie, similares características o
especificaciones técnicas, las cuales en ningún caso podrán ser inferiores a las del producto que dio lugar a la
garantía.
3. En los casos de prestación de servicios, cuando haya incumplimiento se procederá, a elección del
consumidor, a la prestación del servicio en las condiciones en que fue contratado o a la devolución del
precio pagado.
4. Suministrar las instrucciones para la instalación, mantenimiento y utilización de los productos de acuerdo
con la naturaleza de estos.
alguna, la obligación de Ecojardines, en relación con la venta de plantas ornamentales, es
de resultado. Ahora bien, es menester mencionar que Ecojardines se podrá exonerar de la
responsabilidad que se deriva de la garantía, cuando demuestre que el defecto proviene de:

1. Fuerza mayor o caso fortuito;

2. El hecho de un tercero;

3. El uso indebido del bien por parte del consumidor, y

4. Que el consumidor no atendió las instrucciones de instalación, uso o mantenimiento

indicadas en el manual del producto y en la garantía. El contenido del manual de
instrucciones deberá estar acorde con la complejidad del producto. Esta causal no podrá ser
alegada si no se ha suministrado manual de instrucciones de instalación, uso o
mantenimiento en idioma castellano.

Y en todo caso, cuando Ecojardines S.A.S. alegue una causal de exoneración, deberá
demostrar el nexo causal entre esta y el defecto del bien.

2. Artículo 19 de la ley 1480 de 2014 (Estatuto del Consumidor):

Cuando un miembro de la cadena de producción, distribución y comercialización de

Ecojardines S.A.S, tenga conocimiento de que al menos una planta ornamental fabricada,
importada o comercializada por él, tiene un defecto que ha producido o puede producir un
evento adverso que atente contra la salud, la vida o la seguridad de las personas, deberá
5. Disponer de asistencia técnica para la instalación, mantenimiento de los productos y su utilización, de
acuerdo con la naturaleza de estos. La asistencia técnica podrá tener un costo adicional al precio.
6. La entrega material del producto y, de ser el caso, el registro correspondiente en forma oportuna.
7. Contar con la disponibilidad de repuestos, partes, insumos, y mano de obra capacitada, aun después de
vencida la garantía, por el término establecido por la autoridad competente, y a falta de este, el anunciado
por el productor. En caso de que no se haya anunciado el término de disponibilidad de repuestos, partes,
insumos y mano de obra capacitada, sin perjuicio de las sanciones correspondientes por información
insuficiente, será el de las condiciones ordinarias y habituales del mercado para productos similares. Los
costos a los que se refiere este numeral serán asumidos por el consumidor, sin perjuicio de lo señalado en el
numeral 1 del presente artículo.
8. Las partes, insumos, accesorios o componentes adheridos a los bienes inmuebles que deban ser
cambiados por efectividad de garantía, podrán ser de igual o mejor calidad, sin embargo, no necesariamente
idénticos a los originalmente instalados.
9. En los casos de prestación de servicios que suponen la entrega de un bien, repararlo, sustituirlo por otro
de las mismas características, o pagar su equivalente en dinero en caso de destrucción parcial o total
causada con ocasión del servicio defectuoso. Para los efectos de este numeral, el valor del bien se
determinará según sus características, estado y uso.
tomar las medidas correctivas frente a los productos no despachados y los puestos en
circulación, y deberá informar el hecho dentro de los tres  (3) días calendario siguientes a la
autoridad que determine el Gobierno Nacional. Ahora bien, el no cumplir con este deber,
sin perjuicio de las responsabilidades administrativas individuales que se establezcan sobre
el particular, será responsable solidariamente con el productor por los daños que se deriven
del incumplimiento de esa obligación.

3. Artículo 20 de la ley 1480 de 2014 (Estatuto del Consumidor):

Ecojardines S.A.S. debe ser muy riguroso con las plantas ornamentales que vende y no
transferirlas con defecto alguno, so pena de responder solidariamente por los daños3
causados por los defectos de su planta ornamental; amén de ser blanco de una acción de
repetición, si hay lugar a ella.

Ahora bien, Ecojardines S.A.S., en virtud del artículo 22 de la ley 1480 de 2014, podrá
exonerarse de la responsabilidad por daños por producto defectuoso si se dan los siguientes
supuestos:

1. Por fuerza mayor o caso fortuito;

2. Cuando los daños ocurran por culpa exclusiva del afectado;

3. Por hecho de un tercero;

4. Cuando no haya puesto el producto en circulación;

5. Cuando el defecto es consecuencia directa de la elaboración, rotulación o

empaquetamiento del producto conforme a normas imperativas existentes, sin que el
defecto pudiera ser evitado por el productor sin violar dicha norma;

6. Cuando en el momento en que el producto fue puesto en circulación, el estado de los

conocimientos científicos y técnicos no permitía descubrir la existencia del defecto. Lo
anterior, sin perjuicio de lo establecido en el artículo 19 de la presente ley.
3
Como daño, se entienden los siguientes:
1. Muerte o lesiones corporales, causadas por el producto defectuoso;
2. Los producidos a una cosa diferente al producto defectuoso, causados por el producto defectuoso.
Lo anterior, sin perjuicio de que el perjudicado pueda reclamar otro tipo de indemnizaciones de acuerdo con
la ley.
4. Artículo 23 de la ley 1480 de 2014 (Estatuto del Consumidor):

Ecojardines S.A.S. deberá suministrar a los consumidores información, clara, veraz,

suficiente, oportuna, verificable, comprensible, precisa e idónea sobre la planta ornamental,
v.gr., cómo cuidarla, los posibles riesgos, etc. y, sin perjuicio de lo señalado para los
productos defectuosos, serán responsables de todo daño que sea consecuencia de la
inadecuada o insuficiente información. En todos los casos la información mínima debe
estar en castellano. Ahora bien, en virtud del artículo 24 de la ley 1480 de 2014, esa
información mínima comprenderá:

1,1. Las instrucciones para el correcto uso o consumo, conservación e instalación del
producto o utilización del servicio;

1.2. Cantidad, peso o volumen, en el evento de ser aplicable; Las unidades utilizadas
deberán corresponder a las establecidas en el Sistema Internacional de Unidades o a las
unidades acostumbradas de medida de conformidad con lo dispuesto en esta ley;

1.3. La fecha de vencimiento cuando ello fuere pertinente. Tratándose de productos

perecederos, se indicará claramente y sin alteración de ninguna índole, la fecha de su
expiración en sus etiquetas, envases o empaques, en forma acorde con su tamaño y
presentación. El Gobierno reglamentará la materia.

1.4. <Numeral exequible por el término de 2 años> Las especificaciones del bien o servicio.
Cuando la autoridad competente exija especificaciones técnicas particulares, estas deberán
contenerse en la información mínima.

2.1. La relativa a las garantías que asisten al consumidor o usuario;

2.2. El precio, atendiendo las disposiciones contenidas en esta ley.

Se debe señalar que en el caso de los subnumerales 1.1., 1.2. y 1.3, Ecojardines S.A.S.
está obligado a verificar la existencia de los mismos al momento de poner en circulación
los productos en el mercado. Y solo podrá exonerarse de responsabilidad cuando demuestre
fuerza mayor, caso fortuito o que la información fue adulterada o suplantada sin que se
hubiera podido evitar la adulteración o suplantación.

5. Artículo 26 de la ley 1480 de 2014 (Estatuto del Consumidor):

 Ecojardines S.A.S., está obligado, al momento de vender la plantas ornamentales, a
informar al consumidor en pesos colombianos el precio de venta al público, incluidos todos
los impuestos y costos adicionales de los productos. El precio debe informarse visualmente
y el consumidor solo estará obligado a pagar el precio anunciado. Es por eso que se le
sugiere a la empresa que tenga mucho cuidado con los precios que coloca, pues podría
llevarlo a una gran pérdida monetaria. De hecho, en el evento de que aparezcan dos (2) o
más precios, que existan tachaduras o enmendaduras, el consumidor sólo estará obligado al
pago del precio más bajo de los que aparezcan indicados, sin perjuicio de las sanciones a
que hubiere lugar de conformidad con la ley 1480 de 2014.

6. Artículo 27 de la ley 1480 de 2014:

Ecojardines S.A.S., al momento de realizar la venta de las plantas ornamentales, debe

darle una constancia de la totalidad de la operación al consumidor4.

7. Artículo 30 de la ley 1480 de 2014:

Con respecto a la publicidad que se hace de las plantas ornamentales, es perentorio decir
que está prohibida la publicidad engañosa, es decir, publicidad que distorsione la realidad
del producto, so pena de ser responsable de los perjuicios que cause la publicidad engañosa.
Ahora bien, Ecojardines S.A.S. solo podrá exonerarse de responsabilidad, cuando
demuestre fuerza mayor, caso fortuito o que la publicidad fue adulterada o suplantada sin
que se hubiera podido evitar la adulteración o suplantación.

8. Artículo 33 de la ley 1480 de 2014:

Al momento de hacer promociones u ofertas de las plantas ornamentales, Ecojardines

deberá informar al consumidor de las condiciones de tiempo, modo, lugar y cualquier otro
requisito para acceder a la promoción y oferta, pues de no indicarse la fecha de iniciación
de la promoción u oferta, se entenderá que rige a partir del momento en que fue dada a
conocer al público. La omisión de la fecha hasta la cual está vigente o de la condición de
que es válida hasta agotar inventario determinado, hará que la promoción se entienda válida

4
La factura o su equivalente, expedida por cualquier medio físico, electrónico o similares podrá hacer las
veces de constancia. Sin embargo, su presentación no será conditio sine qua non se pueda hacer valer los
derechos contenidos en esta ley, por ejemplo, activar la garantía legal.
hasta que se dé a conocer la revocatoria de la misma, por los mismos medios e intensidad
con que se haya dado a conocer originalmente.

9. Artículo 35 y 36 de la ley 1480 de 2014 (Estatuto del consumidor):

Cuando el consumidor no haya aceptado expresamente el ofrecimiento de un producto,

queda prohibido establecer o renovar dicho ofrecimiento, si este le genera un costo al
consumidor. Si con el ofrecimiento se incluye el envío del producto, el consumidor no
estará obligado ni a la conservación, ni a gestionar, ni a pagar la devolución de lo recibido.
Tampoco se podrá condicionar la adquisición de un determinado producto por la
adquisición de una planta ornamental, ni se podrá, condicionar el recibo de un incentivo o
premio a la aceptación de un término contractual.

10. Artículo 37, 38, 39 de la ley 1480 de 2014 (Estatuto del Consumidor):

El Estatuto del consumidor establece en su artículo 37 una serie de condiciones

negociales generales de los contratos de adhesión que Ecojardines S.A.S., al momento de
vender sus plantas ornamentales, deberá cumplir, so pena de entenderse como ineficaces y
tenerse por no escritas. La condiciones negociales generales de los contratos de adhesión
son:

1. Haber informado suficiente, anticipada y expresamente al adherente sobre la existencia

efectos y alcance de las condiciones generales. En los contratos se utilizará el idioma
castellano.

2. Las condiciones generales del contrato deben ser concretas, claras y completas.

3. En los contratos escritos, los caracteres deberán ser legibles a simple vista y no incluir
espacios en blanco, En los contratos de seguros, el asegurador hará entrega anticipada del
clausulado al tomador, explicándole el contenido de la cobertura, de las exclusiones y de las
garantías.

Seguidamente, se establece en el artículo 38 del Estatuto del Consumidor un cláusula

que está prohibida en los contratos de adhesión, a saber, la cláusula que permita a
Ecojardines S.A.S. modificar unilateralmente el contrato o sustraerse de sus obligaciones.
 También, en el artículo 39 del Estatuto del Consumidor, se establece una obligación que
consiste en que cuando Ecojardines celebre un contrato de adhesión, este está obligado a la
entrega de constancia escrita y términos de la operación al consumidor a más tardar dentro
de los tres (3) días siguientes a la solicitud y deberá dejar constancia de la aceptación del
adherente a las condiciones generales.

11. Artículo 42 y 43 de la ley 1480 de 2014 (Estatuto del Consumidor):

Ecojardines S.A.S., al momento de vender las plantas ornamentales, no podrá incluir

cláusulas abusivas en los contratos celebrados con los consumidores. En caso de ser
incluidas serán ineficaces de pleno derecho5.

3. ENAJENACIÓN DE PUNTOS DE VENTA O ESTABLECIMIENTOS DE

COMERCIO:

Recordemos que el establecimiento de comercio es una universalidad jurídica de

derecho y constituye el principal bien del comerciante. Según el artículo 515 del C.co, Se
5
ARTÍCULO 43. CLÁUSULAS ABUSIVAS INEFICACES DE PLENO DERECHO. Son ineficaces de pleno derecho
las cláusulas que:
1. Limiten la responsabilidad del productor o proveedor de las obligaciones que por ley les corresponden;
2. Impliquen renuncia de los derechos del consumidor que por ley les corresponden;
3. Inviertan la carga de la prueba en perjuicio del consumidor;
4. Trasladen al consumidor o un tercero que no sea parte del contrato la responsabilidad del productor o
proveedor;
5. Establezcan que el productor o proveedor no reintegre lo pagado si no se ejecuta en todo o en parte el
objeto contratado;
6. Vinculen al consumidor al contrato, aun cuando el productor o proveedor no cumpla sus obligaciones;
7. Concedan al productor o proveedor la facultad de determinar unilateralmente si el objeto y la ejecución
del contrato se ajusta a lo estipulado en el mismo;
8. Impidan al consumidor resolver el contrato en caso que resulte procedente excepcionar el
incumplimiento del productor o proveedor, salvo en el caso del arrendamiento financiero;
9. Presuman cualquier manifestación de voluntad del consumidor, cuando de esta se deriven erogaciones u
obligaciones a su cargo;
10. Incluyan el pago de intereses no autorizados legalmente, sin perjuicio de la eventual responsabilidad
penal.
11. Para la terminación del contrato impongan al consumidor mayores requisitos a los solicitados al
momento de la celebración del mismo, o que impongan mayores cargas a las legalmente establecidas
cuando estas existan;
13. Restrinjan o eliminen la facultad del usuario del bien para hacer efectivas directamente ante el
productor y/o proveedor las garantías a que hace referencia la presente ley, en los contratos de
arrendamiento financiero y arrendamiento de bienes muebles.
14. Cláusulas de renovación automática que impidan al consumidor dar por terminado el contrato en
cualquier momento o que imponga sanciones por la terminación anticipada, a excepción de lo contemplado
en el artículo 41 de la presente ley.
entiende por establecimiento de comercio un conjunto de bienes organizados por el
empresario para realizar los fines de la empresa. Una misma persona podrá tener varios
establecimientos de comercio, y, a su vez, un solo establecimiento de comercio podrá
pertenecer a varias personas, y destinarse al desarrollo de diversas actividades comerciales.
Ahora bien, es distinto local comercial a establecimiento de comercio, pues este último es
un concepto más amplio que abarca el concepto de local comercial.

Ahora bien, con respecto a la enajenación del establecimiento de comercio, en virtud del
artículo 517 y 525 del C.co., se presumirá que el establecimiento de comercio se enajena en
bloque o en su estado de unidad económica, sin embargo, cuando no se pueda se podrá
realizar de forma desmembrada. En el caso sub examine, la enajenación puede ser realizada
de guisa global. Debido a la naturaleza de los bienes que conforman el establecimiento de
comercio, la enajenación se tendrá que hacer a través de escritura pública. Ecojardines, en
virtud del artículo 527 C.co, al momento de enajena deberá entregar al adquirente (el Sr.
Tai) un balance general acompañado de una relación discriminada del pasivo, debidamente
certificados por un contador público. Se le advierte al Sr. Tai que él y Ecojardines S.A.S.
podrán responder solidariamente de todas las obligaciones que se haya contraído hasta el
momento de la enajenación, en desarrollo de las actividades a que se encuentre destinado el
establecimiento, y que consten en los libros obligatorios de contabilidad. No obstante, se
debe reparar en torno a que la responsabilidad del enajenante cesará trascurridos dos meses
desde la fecha de la inscripción de la enajenación en el registro mercantil, siempre que se
hayan cumplido los siguientes requisitos:

1) Que se haya dado aviso de la enajenación a los acreedores por medio de radiograma o
cualquier otra prueba escrita;

2) Que se haya dado aviso de la transferencia en general a los acreedores, en un diario de la

capital de la República y en uno local, si lo hubiere ambos de amplia circulación, y

3) Que dentro del término indicado en el inciso primero no se hayan opuesto los acreedores
a aceptar al adquirente como su deudor.

Ahora bien, las obligaciones que no consten en los libros de contabilidad o en

documento de enajenación continuará a cargo de Ecojardines S.A.S., pero si el Sr. Tai no
demuestra buena fe exenta de culpa, responderá solidariamente con aquél de dichas
obligaciones.

También se debe mencionar que si la enajenación se hiciere con base en los libros de
contabilidad y en éstos resultaren inexactitudes que impliquen un menor valor del
establecimiento enajenado, Ecojardines S.A.S. deberá restituir al Sr. Tai la diferencia del
valor proveniente de tales inexactitudes, sin perjuicio de la indemnización a que haya lugar.
Esta diferencia del valor y de los perjuicios se deberá hacer a través de peritos y la acción
de restitución prescribirá a los seis (6) meses.

4. ANÁLISIS DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL RESPECTO DEL PRODUCTO

LEMONLIMA SPLASH

Recordemos, para efectos de mejor ilustración, que la propiedad industrial es un

conjunto de derechos que puede poseer una persona física o jurídica sobre una invención,
un diseño industrial, un signo distintivo.

Estos derechos exclusivos son bienes intangibles que forman parte de los activos fijos de
sus titulares; son bienes susceptibles de ser usufructuados a través de licencias de uso,
cesión, prenda; pueden ser protegidos de terceros que pretendan beneficiarse de ellos sin el
previo consentimiento de su titular a través de diferentes acciones que la ley otorga. Sobre
esto último se entrará enseguida.

La propiedad industrial en Colombia se divide en dos grandes ramas:

1. Las nuevas creaciones dentro de las cuales encontramos las patentes de invención, las
patentes de modelo de utilidad, los diseños industriales y los esquemas de trazado de
circuitos integrados

2. Lo signos distintivos que comprenden las marcas, los lemas, los nombres y enseñas
comerciales y las indicaciones de procedencia.

Entonces, el ambientador natural a base de limoncillo, lavanda y plantas aromáticas

cítricas denominado Lemonlima splash puede ser protegidos de dos formas:

Marca y nombre comercial:

 Por marca se entiende cualquier signo que sea capaz de identificar productos o servicios
en el mercado. En Colombia son susceptibles de ser registrados como marcas las palabras o
combinación de las palabras, los elementos gráficos, los sonidos, los olores, un color
delimitado por una forma específica, la forma de los productos, sus envases o envoluturas y
cualquier combinación de lo anterior.

En ese sentido, y en relación con el ambientado Lemonlima splash, se puede proteger:

1. El olor del ambientador;

2. El envase del ambientador

3. La marca mixta: que resulta de la combinación del determinado elemento gráfico de

Lemonlima splash y el nombre del producto.

La legislación aplicable en Colombia es la Decisión 486 de la Comisión del Acuerdo de

Cartagena. El registro de la marca del ambientador Lemonlima Splash otorga a su titular el
derecho exclusivo a utilizar el signo e impedir que terceros lo imiten total o parcialmente
sin su autorización. La duración del registro en Colombia es de 10 años contados desde la
fecha de concesión del registro, renovable por periodos iguales de manera indefinida. La
renovación debe ser solicitada dentro de los seis (6) meses anteriores al vencimiento del
registro o dentro de los seis meses posteriores, caso en el cual el pago de la tasa
administrativa es mayor. La marca caducará de pleno derecho si no se solicita su
renovación en término.

Sin hesitación alguna, el producto Lemonlima Splash no se configura en ninguna de la

causales absolutas de irregistrabilidad o causales relativas de irregistrabilidad.

Diseños industriales:

Los diseños industriales son todas las formas externas o apariencia estética de un
producto que resulte de cualquier combinación de colores. Pueden ser bidimensionales o
tridimensionales, su protección no recae sobre el efectos técnico o funcional del producto.

La única condición en Colombia para que un diseño industrial sea protegido es la

novedad, es decir, que se diferencie claramente de un producto de su misma clase o
similares. En efecto, el ambientador Lemonlima Splash puede ser acreedor de mentada
protección, en tanto los elementos que lo integran, el olor y la disuasión del producto distan
sustancialmente de sus competidores.

El término de duración de la protección de un diseño industrial es de 10 años contados a

partir de la radicación de la solicitud. El titular del registro de Lemonlima Splash puede
impedir que terceros que sin su autorización fabriquen, importen, ofrezcan o utilicen
comercialmente productos que incorporen o reproduzcan la forma del ambientador
Lemonlima Splash.

5. ANÁLISIS COMPETENCIA DESLEAL Y VIRTUAL MITIGACIÓN:

a) Acto de imitación:

Resulta ser que Ambientadores las Nubes S.A al ver el éxito rotundo que Ecojardines
S.A.S. está teniendo con su producto estrella Lemonlima Splash, decide sacar un
ambientador igualito: el mismo envase, olor, color, compuesto por los mismo elementos y
solo le cambió el nombre a “Limón y Sal”. Resulta ser que, efectivamente, las ventas del
ambientador Lemonlima Splash reducen causando unos perjuicios de cien millones de
pesos ($100.000.000 COP), entonces Ecojardines S.A.S. hace la respectiva investigación y
se da cuenta del plagio comercial que Ambientadores las Nubes S.A están llevando a cabo.

Lemonlima Splash, para proteger el negocio respecto de ese acto desleal impetrado por
Ambientadores las Nubes S.A., decide llevar a cabo una acción declarativa de condena para
remover los efectos producidos por el acto de competencia, esto es, para sacar del mercado
el ambientador Limón y Sal y, además, buscar la indemnización de perjuicios causados por
ese acto.

b) Acto de comparación:

Resulta ser que la empresa “Ambientadores lo más chimbita” publicita su producto

para crecer sus ventas. En el video hecho para publicitar el producto, aparece el
ambientador de Ecojardines S.A.S. En ese video, lo único que se hace es afirmar
constantemente que Lemonlima Splash es un ambientador que huele muy feo, que genera
problemas en la salud, que es muy costoso y, en definitiva, comprarlo es un error; en
cambio, comprar el ambientador “chimbita” es lo mejor que puedes hacer. Sin hesitación
alguna, cada una de las afirmaciones hechas en ese video en contra de Lemonlima Splash
son falsas. El video se publicitó tanto que tuvo eco en todo el país, generando que las
ventas redujesen un 90% lo que se traduce a mil millones de pesos ($1.000.000.000 COP).

Lemonlima Splash, para proteger el negocio respecto de ese acto desleal impetrado por
Ambientadores lo más chimbita., decide llevar a cabo una acción declarativa de condena
para remover los efectos producidos por el acto de competencia, esto es, para sacar el video
de las redes y de todo lugar donde se esté publicitando y, además, buscar la indemnización
de perjuicios causados por ese acto consistentes en mil millones de pesos
($1.000.000.000COP)

6. PÁGINA WEB:

Se le debe advertir al Sr. Tai que cualquier empresa que venda sus productos a través de
su propia página web, debe cumplir con una serie de obligaciones legales contenidas en
leyes tales como la Ley 527 de 1999, artículo 91 de la ley 633 de 2000, la Ley 1221 de
2008, la Ley 1266 de 2008, Decreto 3466 de 2008, la Ley 1273 de 2009 y la Ley 1341 de
2009

Si Ecojardines S.A.S. quiere ofrecer sus servicios y productos a través de una página
web, entonces esta debe tener la siguiente información:

TÉRMINOS DE USOS Y CONDICIONES

- Datos de Identificación

- Derechos de Propiedad Industrial e Intelectual a través de internet

- Pasos a seguir para contratar

- Producto o servicio objeto de contratación

- Forma de Pago, plazos y demás condiciones del producto o servicio

- Exclusión de Responsabilidad

- Garantías

- Solución de conflictos

- Links
 - Tarifas

- Spam

También deben establecerse unas políticas de privacidad de tal forma que los datos que
se proporcionen no se utilicen para rubros distintos. Dentro de esas políticas de privacidad
encontramos un riguroso y diligente tratamiento de datos personales de los usuarios (Los
usuarios deben aceptar previamente esta política, es decir antes de enviar sus datos
personales, se debe informar de la finalidad de los datos recogidos e indicar cuales datos
son obligatorios y cuales no).

Asimismo, la página debe tener una política de cookies y esta debe ser transparente con
el usuario y publica un mensaje donde le solicite al usuario aceptar la recopilación de sus
datos. Las cookies no son íntimas, eso quiere decir que no recopilan nombres ni teléfonos
ni correos, solo comportamientos de navegación. El usuario debe aceptar el uso de cookies
solo la primera vez que accede al sitio desde cada dispositivo que utilice.

La potencial página web de Ecojardines S.A.S. debe utilizar un lenguaje sencillo y fácil
de entender las condiciones de compra, disponer de un sistema de devoluciones, que pueda
ser verificado por el cliente, confirmar la correcta recepción del pedido, con inclusión de los
datos de la compra para información del cliente, advertir al cliente del derecho de retracto y
la fecha exacta en el que se hace el cargo del valor de la compra, especificando si la misma
es con tarjeta crédito u otro medio de pago electrónico.

Antes de la compra se debe informar sobre los pasos que se deben seguir para la compra
del bien o adquisición del servicio ofrecido, amén de informar antes de la compra del
bien/servicio, las cláusulas que regirán la contratación y las condiciones, con la posibilidad
que el cliente las guarde y las consulte.

Al momento de hacerse la oferta virtual se debe suministrar información sobre las

condiciones y precio del producto o servicio, las garantías aplicables al caso en concreto, el
lugar y forma de PQRS, el domicilio del empresario para efectos legales y dar información
sobre la jurisdicción y la legislación aplicable.

7. PRINCIPALES RIESGOS DEL NEGOCIO:

 Después del análisis de la empresa Ecojardines S.A.S, se pudieron evidenciar los
siguientes riesgos:

Riesgos legales: Se tienen dos riesgos legales, uno de naturaleza laboral y otro de
naturaleza administrativa:

1. Se tiene una virtual deuda laboral con el Sr. Daniel Matasanos, ex empleado de
Ecojardines, quien demandó a la sociedad por alrededor de doscientos millones de pesos
($200.000.000 COP) por salarios caídos y no pago completo de la pensión de jubilación a
la que tenía derecho cuando cumplió la edad para ello, habiendo sido despedido sin que se
hubiera tenido en cuenta lo antes expuesto.

2. La empresa Ecojardines S.A.S. sostiene actualmente un litigio con el Área

Metropolitana del Valle de Aburra por una sanción ambiental impuesta a la empresa por la
tala de unos árboles que fueron intervenidos sin el permiso requerido, sanción que podría
ascender a la suma de trescientos cincuenta millones de pesos ($350.000.000 COP) y a la
suspensión provisional u otro tipo de medidas por parte de la autoridad ambiental que
pudieran resultar “graves” desde el punto de vista reputacional para la empresa Ecojardines
S.A.S.

Riesgos operacionales:

En primer lugar, hay una deuda con la empresa filial de Ecojardines S.A.S., denominada
Ecosemillas S.A.S., que aparece con una deuda de alrededor de ochocientos millones de
pesos ($800.000.000 COP) con un vencimiento de más de 300 días.

Y, en segundo lugar, la planta de personal de Ecojardines S.A.S. alcanza las 150

personas, con un costo anual de $1.000 mm

8. GOBIERNO CORPORATIVO:

Con respecto al Gobierno Corporativo, se debe sostener que este permite la

profundización en el mercado de capitales, en tanto genera confianza pública y valor
agregado para las empresas, haciendo, pues, que los inversores vean en ellas un lugar
seguro en el cual inyectar su dinero.
 Los aspectos fundamentales para que el negocio continúe en marcha bajo una espora de
transparencia, legalidad y eficiencia son las siguientes:

1. La claridad en el ejercicio de los roles de propiedad, dirección y gerencia, así como la

definición de un propósito común y la promoción de una cultura empresarial de
cumplimiento y ética, proporciona elementos para tomar decisiones adecuadas y contribuye
a la competitividad, productividad y perdurabilidad de la empresa;

2. Que la empresa promueva una cultura de cumplimiento y ética;

3. Los propietarios deben desarrollar una planificación societaria que conduzca al

crecimiento organizado y sostenible de la empresa;

4. La empresa debe establecer reglas claras que permitan al máximo órgano social tomar
decisiones adecuadas, asegurando la participación de todos los propietarios o asociados, la
protección de sus intereses y la toma de decisiones en provecho de la empresa

5. La empresa debe contar con un espacio formal, tipo junta directiva o instancia
equivalente, para asegurar el horizonte de largo plazo de la organización, con miras a su
competitividad, productividad y perdurabilidad;

6. Que la junta directiva o la instancia equivalente de la empresa debe contar con una
estructura adecuada para facilitar la toma de decisiones directivas y estratégicas;

7. La empresa debe definir, de manera clara y expresa, las funciones de la junta directiva o
instancia equivalente;

8. Las reglas de operación de la junta directiva o instancia equivalente deben facilitar la

acción efectiva de esta instancia de gobierno;

9. La junta directiva o instancia equivalente debe contar con esquemas de evaluación de la

misma y de sus miembros, con el fin de promover una cultura de rendición de cuentas y
mejoramiento continuo en la empresa;

10. La empresa debe contar con un equipo gerencial que tenga una estructura apropiada y
funciones claras;
11, La empresa debe adoptar instrumentos que le permitan fijar con claridad sus objetivos,
alinear sus instancias de gobierno en torno a estos y controlar la consecución de las metas
trazadas, asegurando decisiones armónicas entre el equipo gerencial y la junta directiva o la
instancia equivalente;

12. La empresa debe generar una comunicación e interacción efectiva con sus grupos de
interés, que contribuya a generar una relación de confianza y facilite el desarrollo de los
negocios;

13. La empresa debe contar con mecanismos para gestionar adecuadamente los riesgos de
modo que pueda enfrentar los desafíos propios de un entorno dinámico y cambiante.

14. Dentro del enfoque de sostenibilidad que adopte la empresa, se deberían considerar
diversas actividades en las dimensiones económica, social y ambiental, incluyendo temas
de derechos humanos, equidad de género e impacto ambiental, para adoptar compromisos
en estos frentes