Derecho Mercantil Internacional

Omar Cardenas Caicedo

El DMI es un corpus iuris que regula las relaciones de comercio internacional, es decir
cuándo una relación de comercio internacional cuando un bien, servicio o capital
cruzan frontera. Un comerciante colombiano vende un container de café dirigido hacia
España. Un comerciante colombiano compra un container de China.

La historia del derecho mercantil internacional nos dice que el comercio surgió entre
culturas mas o menos organizadas desde el cuento político, el mar mediterráneo es
muy importante para la historia del comercio. El comercio inicio cuando nace el
trueque, aunque es una actividad de supervivencia. El trueque no es eficiente desde el
punto de vista económico. La ley de la Isla de Rodas es una ley para los navegantes.
Imperio Tahuantisuyo.

La edad mediaval es la etapa mas importante del derecho comercial, los comerciantes
de esta época transportaban productos de las especies que eran fundamentales para la
economía, por en ese tiempo no había neveras, luego estos comerciantes van a hacer
rutas mas grandes de comercio, estos comerciantes en algún momento le quitan el
poder a los nobles y es lo que se conoce como las revoluciones burguesas. En la
medida que estos comerciantes tienen mas poder, estos van a necesitar leyes, el
problema que se tenia era las normas reales, provenientes de la monarquia, y el
derecho romano el cual nunca desapareció. En la Roma de oriente va a durar mil años
mas después de la caída del imperio romano, cae a manos de los turcos, el imperio
romano dura hasta el siglo 15. En la Roma de oriente, Justiniano el cual desarrolla una
compilación jurídica, todo el derecho romano lo compila en el corpus iuris civile. El
derecho romano es básicamente un derecho civil muy atado a la tierra, los
comerciantes no encontraban en el derecho civil respuestas a sus litigios.

Los comerciantes cuando tenían un pleito no había normas que los regulara, y en este
caso los comerciantes de edad media, encuentran como la primera fuente del derecho
a la costumbre, la cual se la conoce como la lex mercatoria (ley de los
comerciantes) en el comercio la costumbre mercantil hace fuente importante del
derecho, este concepto se mantiene hasta nuestros días.

Hoy en día la lex mercatoria hace referencia a la costumbre internacional, cuando

la clase comerciante se toma el poder, llega la burguesía y forma las revoluciones, esta
clase burguesa van a comenzar a expedir sus normas y expedir los códigos de
comercio, a nivel nacional los estados nación, la costumbre va a ser remplazada por la
ley interna mercantil. A nivel internacional no existe un código de comercio
internacional, lo único que hay es la lex mercatoria que hace referencia a la costumbre
internacional.

En la edad media van a aparecer varias figuras mercantiles como el contrato de

seguro, compraventa de mercancías, se va a regular el derecho del mar. Los
comerciantes crea las jurisdicciones consulares que es un grupo de comerciantes
prestigiosos que hacia las veces de jueces de los otros comerciantes, en lo que
aplicaban la costumbre, crearon su propia normatividad, estas jurisdicciones consulares
son el origen de lo que hoy conocemos como el arbitraje, estas jurisdicciones se
desarrollaban en los puertos, en unos sitios que se conocían como las lonjas de
comercio que eran edificios donde los comerciantes se reunían a hacer negocios y un
salón específico se guardaba para la jurisdicción.

Para llegar a la Unión de Europa, es un proceso se pasa por:

1. Sacro imperio romano germánico, surge después de la caída de Roma antigua,

Carlo Magno, es su emperador y es la unión de Francia - Italia y Alemania. Carlo
Magno cuando falleció dejo 3 hijos, Carlos el Calvo, Luis de Francia y Lotario.
Cuando Carlos Magno muere deja repartiendo el reino, a Carlos el Calvo le dio
Alemania, Luis de Francia le dio a Francia y a Lotario le dio Italia, esto va a generar
que cada uno de estos países tenga su historia, pero entre Francia y Alemania hay
una zona que se llama Alsacia y Lorena que son dos provincias, esta zona que
queda entre Francia y Alemania, Carlo Magno, se la va a dar a Lotario, el problema
con esa región es que desde el punto de vista cultural ellos siguen las costumbres
de Francia y sus costumbres, desde el punto de vista étnico son germanos. Durante
toda la edad media se van a pelear Alsacia y Lorena, y esa pelea va a llegar hasta
el momento del siglo 19, para el siglo 19 Alsacia y Lorena era posesión francesa, en
el siglo 19 los alemanes eran un grupo de reinos que eran los estados crucianos,
estos se la van a pasar peleando por las religiones, los alemanes dejan de pelearse
y se unen y forman la Alemania como estado, le arman pelea a Austria, Dinamarca
y Francia, diciendo que Alsacia y Lorena es Alemania y finalmente lo logran a
finales del siglo 19 con la guerra franco prusiana.
2. En el siglo XX arranca la primera guerra mundial de 1914 - 1918, los alemanes
salen derrotados, en el tratado de Versalles Alemania se debía rendir y en 1918,
ocurre que los franceses recuperan a Alsacia y Lorena.
3. Luego los alemanes van a plantarse y surge la semilla de lo que será el nacismo y
se convierte en un pueblo facista. Hitler llega al poder. Y estas provincias regresa a
Alemania.
4. Después de las segunda guerra mundial se mira que Alemania queda dividida,
Francia se queda con Alsacia y Lorena hasta hoy en día.
5. Shuman y Monet, crean el concepto de paz a través del comercio, permiten un libre
intercambio económico entre ellos, de tal suerte que la economía sea tan fuerte
entre los dos para que sí una guerra sea devastadora para ellos. Esto se planteo en
la declaración Schuman en 1950 que es el origen de la unión europea. Surge la
comunidad económica del carbón y el acero (SECA). Esta comunidad la firma seis
países que son: Francia - República Alemana - Italia - Bélgica - Holanda - Benelux -
Luxemburgo. Shuman era un político tenia muy claro el tema económico,
plantearon una salida capitalista, Shuman hace un llamado a los países para que se
unan a una comunidad económica. Se planteó que los Alemanes puedan invertir sin
problema en Francia y de igual manera constituir empresas, la industria alemana
pueda tener carbon y acero de Francia, con esto se evita que se invadan entre los
dos países. Todos los países afectados por la segunda guerra mundial puedan
 tener inversiones entre unos y otros. La nobleza Europea hay nobleza reinantes y
hay noblezas no reinantes, es decir en teoría sigue siendo reyes pero ya no
gobiernan.
6. Francia - Italia - Alemania entran a la comunidad Europea es porque estos tres
países quedan destruidos desde la segunda guerra mundial.
7. Los tratados fundacionales son los tratados de paz a través del comercio,
fundamentalmente son tres tratados:

1. Tratado de 1951, crea la comunidad económica del carbón y el acero, los países
miembros compartan mercado de carbón y acero.
2. En 1957, los tratados de Roma, son tratados que forman la comunidad económica
europea la cual amplia la idea de la CECA, permite libre transito de personas,
mercancías y capitales. Entre los 6 países las personas de los mismos pueden
transitar sin visa por esos países, de igual manera la mercancía y una circulación
libre de capitales. La otra comunicad económica que se forma es el Euratom la cual
consiste en el manejo de la energía atómica, busca establecer entre los seis países
el mercado de la energía nuclear entre estados.
3. Estas comunidades le dan soporte a lo que va a ser más adelante la Unión Europea
(actualmente hay 27 países en el tratado).

La autonomía de la voluntad de los pueblos, permite que firmen tratados

internacionales, los estados solo están obligados a respetar los tratados internacionales
y a no violar los derechos humanos. En términos generales Colombia tiene un tratados
internacionales en que se debe respetar, hay tratados internacionales soft y hard law,
los tratados blandos no tienen una estructura orgánica que los acompañe, los tratados
duros son los que tienen una institucionalidad que los acompaña, esa institucionalidad
solo los hace cumplir, pero no puede expedir normas. Dentro de los tratados duros hay
algunos que se dividen en:

1. Tratados con cortes internacionales. El CIDH es un tratado duro que tiene un

estructura orgánica y tiene una corte internacional.
2. Tratados sin jueces internacionales.

Los organismos comunitarios crean organismos que crean normas, son tratados duros
que van a tener una institucionalidad de por medio, van a tener una corte de justicia
con un tribunal que se encarga de dirimir los litigios que se encargan de mirar el
cumplimiento de las normas comunitarias. Este organismo comunitario va a tener
organismos capaces de crear normas, surgen las normas secundarias que las expiden
los órganos creados por esos tratados. En la CECA vamos a tener tres organismos
importantes: 1. La autoridad de la CECA que es un organismo supranacional el cual
hacia las veces de poder ejecutivo 2. Va a tener una asamblea que representa el poder
legislativo, un miembro por cada país designado por el parlamento 3. Consejo de
ministros que esta formado por un ministro de cada uno de la seis países, el consejo de
ministro va a ser el que pueda expedir normas, el objetivo es que este consejo de
ministros sea un organismo técnico, el deficit de democracia de la Unión Europea, este
deficit va a ser usado para criticar el organismo 4. El tribunal de las comunidades
económicas, este tribunal de justicia va a juzgar el incumplimiento de los estados, no
solo los tratados iniciales sino también las normas secundarias, esto da un carácter
dinámico, tienen la capacidad de adecuarse a nuevas realidades, las normas
comunitarias en Europa van a tener reglamentos, directivas y decisiones, el
consejo de ministros puede expedir:

1. Reglamentos que son normas de obligatorio cumplimiento.

2. Las directivas son obligatorias pero dan un plazo a los estados para que las
incorporen, son un poco más flexibles porque los estados los pueden cambiar en
algunos aspectos. Estas directivas necesitan un proceso de incorporación.
3. Las decisiones comunitarias son normas más dirigidas a un estado concreto,
son decisiones más administrativas de la unión.

Principios del derecho comunitario:

- Primacia: Las normas de derecho comunitario priman sobre las normas de derecho
interno, es decir que cuando se tenga una contradicción entre una norma interna y
comunitaria prima siempre. Hay países que han incorporado este tema en sus
constituciones como el caso de Irlanda que en su constitución coloco la primacía del
derecho comunitario al derecho interno,
- Aplicabilidad directa: Cuando tenemos un tratado internacional como hacemos
para que un tratado internacional se incorpore a un estado, se debe hacer es
suscribirlo con la firma y la ratificación el cual se ratifica con el consagro a través de
una ley para el caso Colombiano, de igual manera se hace el control de
constitucionalidad que es previo y obligatorio. Este tema es complejo, con el derecho
comunitario ocurre que el consejo de ministros expide normas, los tratados
fundacionales van a seguir las reglas clásicas del derecho internacional por lo tanto
tienen que ser suscritos y ratificados a la forma tradicional como es el caso
colombiano. Las normas de derecho secundario que expiden los organismos
comunitarios no requieren ratificación y esto se llama aplicabilidad directa.
- Efecto directo: Es un principio importante porque le va a dar la posibilidad que se
tome las normas comunitarias y que los jueces nacionales este obligados a cumplir
las normas comunitarias. En los sistemas comunitarios vamos a tener un tribunal
comunitario, pero además los jueces nacionales también hacen parte del sistema y
están obligados a aplicar las normas de derecho primario y secundario, por ejemplo
se puede aplicar normas comunitarias mas no normas internas. Los jueces hoy en
día están sometidos a unas dimensiones que tienen que aplicar las Constitución,
Leyes, Normas de derecho internacional pero adicionalmente Reglamentos -
Directivas - Decisiones.
- Posibilidad de alegación: Si los jueces están obligados a resolver con normas
comunitarias, las partes tienen el derecho a alegar las normas comunitarias ante los
jueces.
- Responsabilidad: Surge de una decisión del tribunal de justicia, del caso
Francovich y Bonifaci, en este litigio se determino que los estados son responsables
por el incumplimiento de las normas comunitarias tanto civilmente y penalmente.
Estos principios no los tiene el derecho internacional clásico. Estos seis países que
arrancan con el proceso comunitario van a tener adhesiones, pero tienen que ser
democráticos, España no se involucra en esto porque no es un país democrático.

Cuando Alemania se une nuevamente, se convierte en un tren económico y político de

Europa, los europeos en la década de los 90 hay mucho desarrollo en los países de la
union europea, la union sovietica se va a disolver en 1990, entonces lo que hace Rusia
es que quiere convertirse en la primera gran potencia mundial. Los Rusos tienen a los
eslavos, mongoles etc.

El proyecto comunista fracaso y en la década de los 90, los Rusos tratan de colocar
una estabilidad al interior de Rusia, cuando eso sucede, esos países influenciado por la
unión soviética aprovechan para declarar sus independencias. Yugoslavia no tenia
entidad nacional, y la unión sovietica cuando se retira, esas etnias de Yugoslavia
declaran la guerra y se declara en 1990 la guerra de los Balcanes, en esta guerra
Yugoslavia desaparece como país.

De esta manera pasamos de tener 6 países a 27 países de la Unión Europea, con la

caída de la Unión Sovietica, hubo esta reacción. Vladimir Putin recupera
económicamente Rusia, los rusos ven como desconfianza la Europa occidental por el
capitalismo y las libertades que manejan.

Las migraciones latinoamericanas se detienen para la Europa, el fenómeno de America

Latina recupera su economía y la gente deja de emigrar, por lo tanto hay una migración
Africana para Europa y en el siglo XXI la migración va a venir con los conflictos que
vienen desde el oriente y migra hacia Europa.

Los europeos recibieron emigrantes sirios y esto cae muy mal en sectores importantes
de Europa,

La Unión Europea de 1950 hasta los años 1990, vamos a tener las tres comunidades:

1. Comunidad económica europea.

2. SECA.
3. EURATOM.

El tratado de unificación de poderes ejecutivos se firma en Bélgica, en este tratado se

unifica los ejecutivos, se tiene una sola alta autoridad, un solo consejo de ministros,
una sola asamblea y un solo tribunal. En los años 1990 los europeos deciden agregarle
el componente político, toman decisiones de política internacional en conjunto, como un
bloque y le colocan el componente de seguridad y políticas de lucha contra el crimen,
entonces desde este hecho ya se comienza a hablar de Unión Europea.

El tratado de la unión Europea, el tratado de Maastrich se firma en 1992, en este

tratado se estructura y se fija una base que con las económicas de:
1. Comunidad económica europea.
2. SECA.
3. EURATOM.

La segunda base se implementa donde se trata de fortalecer los lasos políticos, una
integración política por vía democrática, por vía de derechos humanos. La tercera fase
es la política exterior y la materia de seguridad.

Se plantea la idea de una unión monetaria y aduanera, la unión aduanera consiste en

que toda la unión funcione como una sola aduna con todo el tema de
exportaciones, si queremos exportar aguacates a Francia, se paga una aduana no por
ingresar a Francia sino a la Unión Europea, se paga una sola tasa aduanera para
entrar a toda la Unión Europea. La unión monetaria aparece el euro como una moneda
para toda Europa, porque antes cada país tenia su propia moneda. La idea del euro es
importante porque tienen una unión en manera monetaria, se genera un banco central
que controla el flujo de divisas, se crea el banco central europeo, tiene su sede en
Alemania. Hay países con euro pleno, hay otros países con moneda mixta.

El tratado de TUE tiene 3 grandes modificaciones:

4. En Amsterdam, se realiza un tratado de cooperación reforzada, hay mayor

integración y se dice que los países se pueden ir integrando voluntariamente. Pero
5. El tratado de Nizta se hace modificaciones de como se cuentan los votos de los
países que integran la Unión Europea.
6. Tratado de Lisboa, se hace un rediseño de la Unión Europea, las comunidades
económicas tenían una vigencia temporal, estas comunidades dejan de existir como
organismos autónomos, el tratado de Lisboa esos tratados los lleva como tratados
de funcionamiento de la Unión Europea. El TUE y el TFUE son los dos grandes
tratados más importantes de Europa.

El TUE nos dice que hay un tribunal de justicia y el TFUE nos dice como funciona ese
tribunal, por eso se llama tratado de funcionamiento. Estos dos tratados forman el
derecho primario (porque son tratados base).

Surgen el tratado Shengen, nos dice que ciertos países van a ser reconocidos de
ingresar sin visa de los países que han ratificado el tratado Shengen.

Reino Unido va a salir de la Unión Europea por temas económicos, muchos migrantes
van a tratar de llegar a Reino Unido, la juventud británica va a empezar a mirar que los
migrantes empiezan a tener ubicaciones económicas. Se empieza a sentir odio por los
migrantes. El Reino Unido debe ser para los británicos y no para los migrantes dicen
partidos políticos, entonces dicen que los responsables es la Unión Europea, Reino
Unido sale de la Unión Europea. Establecieron un tratado bilateral para tener beneficios
económicos, la sociedad perdió en lo político.
La UE hoy en día tiene unas instituciones políticas, la más importante el parlamento
europeo, se elige cada 5 años en elecciones europeas y tiene 751 legisladores.

El parlamento solo es elegido por voto popular, el parlamento europeo puede expedir
normas junto con el consejo, para la creación de un reglamento se tiene dos
procedimientos:

1. P. Ordinario: Decide solo el parlamento europeo.

2. P Especial: Requiere del parlamento y el consejo.

El consejo de la unión Europea, es un grupo de ministros, un ministro por cada país,

el concejo tiene funciones legislativas junto con el parlamento. Europa tiene una
dificultad democrática ya que un consejo de ministros expidan normas, hay una
deficiencia de democracia.

El consejo Europeo, es la unión o el conjunto de los ejecutivos, esta integrado por los
poderes ejecutivos de cada país. El consejo Europeo es un órgano de la unión europea
que esta integrado por el jefe de estado o gobierno de cada país, la nación decide a
quién envía, si al jefe de estado o jefe de gobierno. En este consejo toman decisiones
en manera política a través de declaraciones.

La comisión europea tiene su sede en Bruselas, es el organismo más importante, es el

poder ejecutivo de un país, este organismo se encarga de aplicar el derecho
comunitario y llevarlo a la práctica.

La comisión es todo un organismo, la comisión se divide en:

1. Colegio de comisarios, es un grupo muy concreto de 28 miembros, uno por cada

estado, esta comisión actúa como si fuera un gabinete de ministros. Es la única que
tiene iniciativa legislativa es el colegio de comisarios, mas no el organismo en
conjunto de la comisión europea.
2. Comisión europea con 30.000 funcionarios.

El tribunal de justicia de la unión europea (TJUE) Luxemburgo: Es un organismo

no político, no lo debemos confundir con el tribunal europeo de derechos humanos, el
segundo no es un organismo de la unión europea, este tribunal europeo de derechos
humanos hace parte del consejo europeo (otro OJO).

El tribunal de justicia de la unión europea es la corte especifica de la UE, va a aplicar

derecho comunitario, dicta sentencias de penal internacional, comercio electrónico etc.
Este tribunal de justicia lo que hace es sancionar el incumplimiento del derecho
primario (TUE - TFUE) y secundario (REGLAMENTOS - DIRECTIVAS - DECISIONES).

Uno de los tratados, que es el tratado de Lisboa decidió incorporar al sistema de la UE,
incorpora la carta europea de los derechos humanos, por lo tanto el tribunal de justicia
de UE, también emite jurisprudencia de derechos humanos. Este tribunal tiene dos
instancias.

El tribunal esta dividido en dos:

3. Tribunal de justicia.
4. Tribunal general.

Esta integrado por un magistrado de cada país, no todos los asuntos se resuelven en
sala plena, hay asuntos que se resuelven en salas de tres a cinco jueces, tiene la figura
de los abogados generales los cuales son los consejeros del tribunal. El tribunal les
consulta los casos a estos abogados antes de decidir. Los magistrados y los jueces
tienen un periodo de 6 años, prorrogables a otros 6 años.

Acciones del derecho comunitario

Dentro del derecho las figuras son muy parecidas Ejm: En Europa la palabra
recurso tiende mas a llamarlo acción, no confundir con recurso de reposición y
apelación.

Recurso por incumplimiento: Artículo 258 TFUE su objetivo establecer que un

estado ha incumplido el derecho comunitario primario o secundario y ese necesita
de un mecanismo de coerción hacia los estados. Puede demandar: Los estados y
la comisión no es una acción pública y los demandados son los mismos estados.

En el derecho comunitario si tiene formas de hacer cumplir las normas es decir

que si incumple el tribunal le impone sanciones de carácter económico quitándole
los derechos. Ejm: Si el parlamento y el consejo expide un reglamento y si Grecia
no cumple se lo puede demandar al estado griego (los demás estados) para que
cumpla e imponer medidas de coerción.

Como el tratado de Lisboa estableció que la carta Europea de derechos hacia

parte del sistema comunitario (la carta europea es otro sistema distinto) Los
tratados fundacionales son: TUE - TFUE - por el tratado de Lisboa del 2019 la
Carta Europea de DDHH también será vinculante, a pesar de que la carta
pertenece a otro sistema.

Cuando el TJUE entra a tomar una decisión contra un estado se puede sancionar
al estado por violar cualquiera de las 3 normas anteriores. Eso hace que el tribunal
de justicia de la Unión Europea se termine pronunciando sobre la carta europea de
DDHH (esta tiene su propio juez que es el tribunal europeo de DDHH).

Recurso de anulación: Art 263 TFUE

Aquí se puede demandar las mismas normas, este recurso se parece a una
demanda de inconstitucionalidad, este recurso pretende declarar nula una norma
de derecho secundario por vulnerar una norma de derecho primario incluyendo el
TUE- TJUE - CEDH. Los jueces internos no pueden hacerle control de legalidad a
las normas comunitarias, es el propio tribunal (TJUE) es que él que le va a hacer
control de legalidad a las normas de derecho secundario.

Puede demandar los estados miembros algunos órganos de la unión y las

personas jurídicas y naturales que demuestren interés en la decisión (económico o
que haya un perjuicio por la norma). Tampoco es acción pública.

Recurso por omisión: Art 265 TFUE

El demandado es un organismo de la Unión Europea ya no un estado. Ejm:

Demando a la institución de la Unión Europea se puede demandar a la comisión,
al parlamento, al banco central europeo etc.

Este recurso se da cuando haya dejado de cumplir las normas de derecho

comunitario tanto primario como secundario. Aquí se puede demandar a los
organismos comunitarios por incumplir el derecho comunitario.

Recurso de indemnización por daños: Art: 268 y 340.2 TFUE

Si un órgano de la unión o un estado causa daños a particulares derivados del

incumplimiento de normas comunitarias se puede perseguir esos perjuicios. El
hecho dañoso es que un estado o un miembro de la unión han incumplido el
derecho comunitario y ese incumplimiento es el que ha causado daños (aquí
opera segunda instancia).

En el derecho comunitario además el estado responde a nivel comunitario. Aquí el

estado va a tener más límites.

Recurso de los funcionarios: Art: 270 TFUE

Los organismos de la unión tienen inmunidad de jurisdicción (no puede un estado

juzgar a un miembro de la unión) por ello los trabajadores no lo puede hacer antes
los nacionales sino al mismo tribunal a través de este recurso. Aquí hay un
derecho laboral comunitario.

Cuestión prejudicial: Art 267 TFUE

El derecho comunitario está dividido en derecho primario y secundario y este lo

aplicara el TJUE (jueces nacionales) como máximo organismo, pero
adicionalmente lo van a aplicar los jueces y cortes nacionales. Es decir, los jueces
europeos son conscientes de que son jueces en 4 ámbitos distintos (aplica la ley,
la constitución aplican la carta europea de DH y se es juez comunitario).
Cuando hay un litigio ante un juez nacional y si esta mediado por una norma
comunitaria tiene que aplicarla.

El problema es que hay 27 países con 27 cortes con 27 formas y tradiciones de

ver el derecho entonces el derecho comunitario cuando lo aplique cada uno de los
jueces nacionales lo interpretara según su forma y para solucionar este problema
los jueces nacionales y las cortes podrán pedirle una cuestión prejudiciales decir
una sentencia interpretativa esta no resuelve el caso pero si dice como se debe
interpretar las normas comunitarias y esta será obligatoria para los jueces
nacionales convirtiéndose en un precedente para todos los países y con ello se
unifica la interpretación de las normas comunitarias.

El tribunal general no conoce ni anulaciones, ni de cuestiones prejudiciales estos

son exclusivos del tribunal de justicia.

En la cuestión prejudicial que se da solamente en la Unión Europea no opera en la

CAN es la doctrina del acto claro y del acto aclarado consiste en que un juez
nacional debe pedir la cuestión prejudicial cuando deba aplicar una norma
comunitaria no en todos los casos en principio es una obligación pedirla, pero
tiene unas excepciones y estas son las doctrinas del acto claro y acto aclarado.

Acto claro la norma comunitaria es clara no hay posibilidad de reinterpretarla no

tiene ninguna dificultad interpretativa. (no tiene que haber duda de la norma entre
otras)

Acto aclarado: Cuando hay una norma que va a aplicar, pero el tribunal ya tiene
una sentencia la cual debe aplicarla.

Vamos a mirar los demás órganos no políticos de la Unión Europea y la

Comunidad Andina (revisar la historia del imperio de los incas del tawan tinsuyo
buscar cuales fueron las conquistas de los incas hasta donde se extendieron y
como se comunicaban.

El banco central europeo apoya a la unión europea, sirve de banco emisor y de

prestamista, existe también el tribunal de cuentas que fiscaliza los dineros de la Unión
Europea, es un entidad estilo contraloría. La Unión Europea tiene muchos pequeños
organismos importantes en la práctica.

Comunidad Andina

Antes de la colonia habían grupos indigenas diversos con reyes, caciques, que se
enfrentaban entre grupos, y se marcaban tres grupos importantes: Aztecas - Mayas -
Incas de los que eran llamados imperios.

Los incas se originan en Cusco y forman una familia real, forman un imperio de
alianzas políticas y con guerras dominaron gran parte de America del Sur, a los incas
también les llamaban Quechuas. Para comunicarse usaban el idioma del Quechua, que
se expande por el sur occidente colombiano, hasta el norte de Argentina.

Tienen una red de caminos por todo el imperio, una vez llegan a conquistarnos en
Portugal se permite que la elite brasileña tuviera el poder mientras que los españoles
no aceptaban esto de buena manera, querían que sus instituciones y organismos sean
dirigidos por personas españoles de nacimiento.

En cierto tiempo, Bolivar buscaba formar la gran Colombia, que eran una unión entre
países como Ecuador, Perú y Colombia pero al final dicha idea fracaso y los países se
dividen. Chile entro en su momento, pero con el golpe de estado que se produjo, Chile
dejo de pertenecer a la CAN

En 1969 ocurre un acto importante, es que se forma el pacto de Cartagena lo cual da

origen a la CAN que en su momento estuvo conformada por Bolivia, Ecuador, Perú,
Venezuela y Colombia. Las razones para unirse estos países es totalmente distinta a
como se unió la Unión Europea.

Nuestros países de America Latina tienen muchas cosas en común, pero no quieren
entregar su poder de forma eficaz, es por ese motivo que la CAN en comparación a la
UE es débil.

En este momento histórico se firman unos protocolos, que son:

1. Protocolo de Trujillo de 1996. Se modificó el acuerdo de Cartagena.

2. Sistema Andino de Integración.

En el año de 2005 se crea la MercoSur, que es una comunidad con los países del sur
que tiene como idea unir a la CAN y ambos entrar como observadores a las otras
comunidades.

El país de Venezuela sale de la CAN debido a los tratados de libre comercio, salió
porque Venezuela no quiso firmarlos. Venezuela pasa a la comunidad de MercoSur, ya
que en ese momento los países eran de izquierda. Venezuela es rechazado de la
comunidad de MercoSur porque no respeta los derechos y esto genera la gran crisis
económica venezolana.

La CAN no tiene un nivel de desarrollo como tienen la UE, no tenemos una moneda
común, un libre tránsito de mercancías, en la CAN no se exige pasaporte, se entra con
la tarjeta andina de migración. Ecuador va a tener un elemento que cambia el
panorama de lo que es la CAN, Ecuador tenia una moneda que era el sucre y cayo en
crisis y acoge el dólar como moneda que fortalece la economía ecuatoriana. Perú creo
el nuevo sol pero a la par del dólar, tienen una economía semidolarizada, Bolivar
maneja pesos bolivianos y Colombia tiene su peso colombiano normal. Nuestro países
no han tenido la voluntad política para impulsar el proceso de integración.
Normas de derecho comunitario:

Normas primarias: Encontramos los tratados como el acuerdo de Cartagena,

protocolo de Trujillo, acuerdo de creación del tribunal andino con su acuerdo de
protocolo del tratado de Chocobamba, tratado de creación de parlamento andino con
su protocolo (los protocolos son modificaciones a los tratados) de sucre.

Normas secundarias: Son las decisiones del CAMRE (consejo andino de ministros de
relaciones exteriores) erga omnes, las decisiones de la comisión de la CAN son erga
omnes, resoluciones de la secretaria general de la CAN ínter partes, complementos de
complementación industrial ínter partes.

El sistema andino de integración consiste, en que en el protocolo de Trujillo que

es la norma fundacional

Los organismos de la comunidad andina:

1. Consejo presidencial andino.

2. Consejo andino de ministros de relaciones exteriores.
3. Comisión CAN.
4. Parlamento andino (Bogotá).
5. Secretaria general de la CAN (Lima).
6. Tribunal de justicia de la CAN (Quito).

Del órgano 1 a 3 no tienen sede donde funcionan, los organismos 4-5-6 sí tienen sede.

7. Consejo presidencial andino. Es un organismo que se considera el máximo

organismo de la CAN, esta integrado por los jefes de estado de los 4 países
miembros, la presidencia de la CAN la tiene Colombia, esta presidencia se rota año
tras año en orden alfabético. No produce normas vinculantes, solo directrices y
mandatos que orientan la política al interior de la CAN.

8. Consejo andino de ministros de relaciones exteriores. Conformado por los

cuatro ministros de relaciones exteriores de los países miembros de la CAN, se
reúne dos vez al año y lo preside el país que le corresponde cada año, el CAMRE
retiene potestad legislativa (decisiones) son normas jurídicas vinculantes. Tiene
como función coordinar la política exterior de los países de la CAN. Seria lo mismo
del consejo de ministros de la UE.

9. Comisión CAN. Se parece a la comisión de la UE, pero esta comisión esta

conformada por un plenipotenciario, es un miembro con plenos poderes que lo
nombra el presidente de cada país, los países normalmente nombran a sus
ministros de comercio o sus viceministros de comercio internacional. Expiden
decisiones, y normas jurídicas que desarrollan el sistema como transporte
internacional, propiedad intelectual, derechos de autor. La CAN no expide normas
de derecho penal.
10. Parlamento andino. Tiene su sede en Bogotá, se supone que debería tener
potestad legislativa, pero no la tiene, expide recomendaciones a los demás
organismos de los estados miembros. Es un parlamento que no tiene poder
vinculante. Los representantes y senado representan ante el parlamento andino.
Chile y países observadores también hace presencia en el parlamento andino. No
para ser miembro del parlamento andino hay que se de la CAN. Tiene su propio
tratado. Cada representante solo tiene dos años de periodo. Cada país nombra
cinco representantes. Surge con la declaración de Quito.

11. Secretaria general de la CAN (Lima). Es el corazón de la CAN, tiene su sede en

Lima, encarna el espíritu de lo que es la comunidad. Maneja la pagina web oficial
de la comunidad, esta liderada por un secretario general, lleva a la practica y
ejecuta las desiciones del CAMRE y la comisión, aplica las normas comunitarias.
Tiene procedimientos de carácter sancionatorio a los países miembros. Es como el
poder ejecutivo de la CAN porque toma decisiones administrativas, que producen
resoluciones y se encarga de aplicar el derecho comunitario.

12. Tribunal de justicia de la CAN (Quito) 1979 inicio funciones en 1984. Es el

órgano judicial de la CAN, esta integrado por un magistrado de cada país, es uno
de los tribunales internacionales mas activos del mundo. El tribunal expide
jurisprudencia. Este tribunal conoce de cuatro acciones, pero vamos a entender
primero las reglas de la CAN

Derecho primario: Tratados fundacionales. Tratado de Cartagena, creación del

parlamento andino.

Derecho secundario: Desiciones del CAMRE, decisiones de la comisión, resoluciones

de la secretaria general y los convenios de complementación industrial. Una vez se
expiden normas secundarias hacen parte del estado colombiano.

Todo este derecho comunitario va a ser competencia de la comunidad andina.

La norma comunitaria no necesita ratificación, prima sobre normas internas, se puede

alegar ante jueces internacionales, en caso de incumplimiento se acude al tribunal para
que verifique que se cumpla la norma.

Acciones del tribunal:

13. Acción de nulidad.

14. Acción de incumplimiento.
15. Acción de interpretación perjudicial.
16. Recurso por omisión.
17. Jurisdicción laboral.
18. Función arbitraria.
Las sentencias tiene que hacer ese quatom, que está en el capítulo quinto de CGP,
consiste en sentencias que entra al países porque tienen cosas comunes. Las
sentencias del tribunal no requiere de exe quatom.

Acción de nulidad: Esta en el artículo 17 del tratado del tribunal, el objeto es que
busca plantear que se declare la nulidad de una decisión comunitaria secundaria por
violar una norma primaria, se demanda del CAMRE por vulnerar un tratado fundacional,
pueden demandar titulares activos que son los países miembros, CAMRE, comisión,
secretaria general, las personas naturales y jurídicas que demuestren y acrediten
interés. Esta acción tiene caducidad de dos años. Se debe demostrar que hay una
evidente vulneración de norma jurídica superior, requiere petición de la parte, perjuicios
reparables, pagar caución que decrete medida cautelar. La sentencia 2 AN de 2005
(AN significa acción de nulidad). Las restricciones al comercio en la CAN, hay un
programa que es la liberación de comercio, si un producto ya transita libremente por la
CAN no se le puede imponer restricciones que evite esa circulación libre, las medidas
restrictivas como aranceles se colocan pero no pueden gravar algo que no estaba
gravado. Nunca las medidas pueden ir a restringir al comercio. El articulo 73 del
articulo de Cartagena establece las excepciones a las restricciones a las importaciones
de otro país. El termino es de dos años.

Acción de incumplimiento: Gira entorno al problema de derecho internacional y es

que en el derecho internacional la estructura de la obligación internacional tiene
problemas en la medida que no hay forma de hacer cumplir la obligación internacional,
el derecho comunitaria a diferencia de otros sistemas internacionales tiene
mecanismos para hacer cumplir las obligaciones de los estados, el medio de coerción
es la fuerza económica. Las medidas de torsión son medidas de restricción de
derechos que la CAN le otorga a un estado. El objeto de la acción es cuando un estado
incumple una norma comunitaria bien sea de derecho primario o secundario. El objetivo
es obligar al estado a ajustar su conducta. A nivel internacional el estado responde por
las acciones del gobierno y por las emanaciones del estado, un ejemplo de ello si la
rama judicial incumple una norma comunitaria, el estado también responde. El sujeto
activo de la acción de incumplimiento es la secretaria general de la CAN, la CAN
sanciona a través de una resolución. También puede demandar los estados, y los
particulares que acrediten interés. Cuando un estado incumple el derecho comunitario
se puede iniciar la acción de incumplimiento que tiene dos fases, una fase prejudicial
que se adelanta ante la secretaria de la CAN y la segunda fase que se adelanta ante el
tribunal, esto es un requisito de procedibilidad, el tribunal profiere una sentencia dando
ordenes concretas para que el estado ajuste su conducta a la normas comunitarias. En
Colombia a través de la reparación directa se puede pedir perjuicios por el
incumplimiento de normas comunitarias. Se tiene que probar el hecho dañoso, perjuicio
y un nexo causal para pedir la acción de reparación directa.

Acción de incumplimiento: Está siempre que hablamos de derecho internacional

tenemos la idea equivocada de que necesitamos permiso del presidente pero no es así,
el hecho de ser abogados nos da la posibilidad de litigar ante los jueces
internacionales, el poder se debe notificar ante notaria, ante el tribunal andino el poder
si debe ir autenticado porque el tratado de creación del tribunal y la norma lo establece
así.

La acción de incumplimiento tiene dos fases:

Prejudicial: Es una fase que es requisito de procedibilidad para la fase judicial.

Esa fase prejudicial no es una conciliación es una reclamación que hago a la secretaria
general para que esta ordene al estado cumplir el derecho comunitario.

Fase prjudicial: Está fundamentada en el decreto 623 del CAMRE, y articulo 23 y 24

del tratado de creación del tribunal de justicia de la comunidad andina, esta fase la
pueden iniciar los Estados, la secretaria general de la CAN de oficio y los particulares
que acrediten interés en la controversia, la fase prejudicial se agota ante la secretaria
general en Lima pero todo se puede hacer por internet.

El procedimiento:

1) Inicio de la investigación que puede ser de dos formas.

Inicio del proceso: Puede ser a oficio: La misma secretaria general arrancara proceso
judicial de incumplimiento a través de la nota de observaciones que es una resolución
de la secretaria general donde da inicio a la fase prejudicial de oficio.

A petición de parte: Inicia con una reclamación por un Estado o un particular, inicia
con la identificación del reclamante, invocando el artículo. 24 para los Estados y el
artículo. 25 para los particulares del tratado de creación, debo mencionar las medidas o
los hechos que configuran el incumplimiento, identificación de las normas, razones de
derecho, decir si el cumplimiento es flagrante o no, (la flagrancia tiene que ver con que
el incumplimiento es grotesco y evidente o si este es reiterado.) Y finalmente donde yo
puedo recibir notificaciones, y para los particulares es necesario acreditar el interés.
Cuando yo hago la reclamación a petición de parte esta debe ser admitida por la
secretaria general, también se puede inadmitir y en caso de que esto se de se darán 15
días para corregir, la secretaria para admitir o inadmitir tiene 5 días.

2) Comunicación.

Vamos a informar al Estado que ha sido requerido por el incumplimiento de un derecho

y le vamos a dar un término para que conteste. Vamos a requerir al Estado infractor
pero también vamos a comunicarle a los demás estados para que ellos si desean
contesten la diferencia es que ellos se comunican voluntariamente.

3) Fase de contestación.

Ese término es mínimo de 10 días hábiles, los días hábiles se cuentan por el país al
que le están contando esos días, al país que le hicieron el requerimiento, 10 días há-
biles mínimo y máximo 60 días, la secretaria establece cuantos días va a otorgar, pero
si el cumplimiento es flagrante va a dar máximo 20 días, los Estados pueden pedir
ampliación del termino pero solamente hasta esos máximos, el Estado en ese término
va a contestar esto puede ser discutir los hechos, puede discutir las normas.

4) Reuniones.

Esta etapa es posible mas no necesaria, la secretaria para convocar a reuniones va a

tener un término de 60 días contados desde el inicio de la actuación, esas reuniones
pueden coincidir con el termino de contestación, esta es una reunión entre la secretaria
y el estado especialmente con los organismos que están implicados, en esta la
secretaria puede pedir pruebas, pedir explicaciones, esta reunión es voluntaria solo si
la secretaria desea.

5) Dictamen.

El dictamen es la decisión, desde el inicio hasta la fase de reuniones debe haber 60

días y desde la reunión hasta el dictamen debe haber 15 días, si la secretaria se
demora más el particular puede entenderla agotada y demandar ante el tribunal, esto
se conoce como silencio administrativo negativo.

El dictamen, la secretaria va a decidir si el estado ha incumplido o no, si se declara que

el Estado incumplió se le da mínimo 15 días, máximo 30 para que el Estado corrija, y
puede indicar que el estado si cumplió o más bien que no se observa incumplimiento.
Estas decisiones no tienen recurso lo mínimo que se puede pedir es una aclaración.

Si el dictamen es de incumplimiento y el estado no arregla es renuente podemos acudir

ante el tribunal. Ya que ya agotamos la fase prejudicial y ya podemos continuar a la
fase prejudicial.

Ejemplo: El gobierno de Rafael Correa trataba de proteger la economía ecuatoriana y

la producción ecuatoriana, esto es bueno y es malo, depende de qué medida
proteccionista este utilizando, entonces eso termina afectando a nuestros
consumidores, en Colombia es un tema muy delicado, no es intuitivo, los atunes
circulan por todas las aguas del pacifico ellos no conocen fronteras y hay una industria
lucrativa del atún, es muy lucrativa debido a que solo es necesario ir y pescar,
relativamente es una gran riqueza, fácil de recolectar, Ecuador impuso una beda de
pesca en el año 2006 a todos los barcos que no sean ecuador, solo podían pescar los
barcos pesqueros ecuatorianos, resulta que hay unas normas ecuatorianas que dicen
que los barcos de pesca pueden ingresar a cualquier país para perseguir los barcos de
pesca, básicamente el pescado es de quien lo pesca y no del país, Ecuador se negó a
esto, Ecuador dijo que si un barco hacia eso se lo iba a detener, entonces la secretaria
inicio una actuación de oficio en contra de Ecuador, y la secretaria considero que eso
era una restricción injustificada al comercio, además expidió el dictamen 07 de 2006
impuso esta restricción porque Colombia le dijo en el año 2005 que Ecuador estaba
incumpliendo los acuerdos, y se lo sanciono y Ecuador corrigió pero en el año 2006
volvió a hacer lo mismo, Ecuador se defendió diciendo, la secretaria expidió un
dictamen declarando a Ecuador esto es un ejemplo de medida de oficio.

Ejemplo de petición de parte: Colombia y Ecuador y RCN, el problema fue que

Caracol y RCN son dos canales privados de televisión y resulta que Colombia tiene una
norma que dice que los canales privados tienen que ver con la televisión por
suscripción, frente a este negocio Colombia tiene una norma que dice que todos los
canales nacionales obligatoriamente deben contratar con todas las empresas de
televisión por suscripción del país, pero si es un canal internacional ellos no están
obligados, por ejemplo fox, ellos pueden decidir a quien le venden, Caracol y RCN
presentaron una demanda contra Colombia por violación a la decisión 439 de la CAN la
cual dice que los países no pueden afectar a los competidores internacionales en sus
mercados internos, no le puede dar a los mercados internacionales condiciones más
gravosas que a los mercados nacionales, Caracol y RCN decía que esto también
operaba al revés y pedían que a la televisión nacional también se les permitiera
negociar, la secretaria expidió una resolución negando esta pretensión, la norma no
prohíbe que a la televisión propia de su país por razones de orden público condiciones
más gravosas que a la televisión internacional y dicto a favor de Colombia, Caracol y
RCN demando ante el tribunal andino y ellos terminaron respaldando la decisión de la
secretaria.

La acción de incumplimiento en la fase judicial se debe agotar el requisito de la fase

prejudicial para acceder al tribunal andino, la demanda ante el TJCA se puede enviar
por correo electrónico, correo físico o presentara en manera física en la secretaria. El
artículo 46 de la decisión 500 de CAMRE nos dice que debe tener la demanda.

La demanda es muy parecida a lo que nosotros tenemos como demanda en el 82 CGP,

igual que una demanda nuestra sin el juramento estimatorio. El poder es igual que el
derecho interno.

La fase judicial de la acción de incumplimiento, la demanda debe ir presentada por un

abogado, la decisión del CAMRE nos dice que la demanda debe ser presentado por un
abogado que sea autorizado para litigar en los cuatro países, el poder es normal en
notaria sea colombiano o peruano, etc.

A la demanda se debe anexar poder, documentos de representación legal y las

pruebas que se aportan. Los requisitos de la demanda esta en el 46 del CAMRE.
Identificación de las partes, abogado postulante, objeto de la demanda, hechos,
pretensiones, fundamentos de derecho, pruebas que se aportan.

Si es una acción de incumplimiento se debe anexar prueba que se agoto la fase

prejudicial.

La demanda se presenta:

1. Físicamente en la secretaria general y radicarla, es decir en Quito.

2. Se la puede enviar por correo físico al tribunal andino a la secretaria general que
recibe las demandas.
3. Medios digitales, por correo electrónico del tribunal, se tiene 3 días para enviar por
correo físico.

La demanda se reparte una vez presentada a los 4 magistrados de TJCAN. La

providencia que viene es la admisión, inadmision o rechazo de la demanda. Cuando la
inadmite se tiene 15 días para corregir la demanda. Si no se corrige la demanda se
rechaza la misma, se rechaza cuando falta de jurisdicción, competencia y cuando
exista caducidad. Cuando se presenta la admisión se notifica al Estado.

La notificación es una fase muy importante pero la notificación se la envía por la

cancillería, el ministerio de relaciones exteriores nombra a un abogado para que
defienda el país.

El Estado tiene 40 días para contestar la demanda contados con las reglas del país al
que le corre termino, la contestación es igual que la contestación interna, los requisitos
son exposición de hechos, excepciones de mérito y previas, pruebas, el Estado puede
allanarse etc. Si no se contesta la demanda no genera indicio.

La fase probatoria es distinta a como la conocemos en el CGP, se desarrolla por

escrito, se abre un periodo probatorio para desarrollar las pruebas por 30 días
prorrogable por otros 30. Es un periodo probatorio ya no es audiencia, en ese periodo
se practican las pruebas, hay libertad probatoria, normalmente se practican pruebas
documentales y periciales. El periodo probatorio se da por medio de un auto. El TJCAN
puede decretar pruebas de oficio.

Otra fase es la audiencia de alegatos de las partes, los alegatos son un análisis
probatorio que hacen las partes. La audiencia de alegatos se desarrolla en la ciudad de
Quito, la audiencia funciona que el presidente del tribunal habla con las partes y les va
a consultar el tiempo que van a usar, el presidente modula el tiempo de las partes, el
presidente dirige las intervenciones, el secretario del tribunal interviene primero que
hace unos relatos del caso, la parte demandada va de primero y luego el demandante,
estas intervenciones son descubiertas, una vez se cierra audiencia se levanta un acta.

Las partes pueden presentar ampliación de sus alegatos por escrito en los ocho días
siguientes a la realización de la audiencia. Esto no es obligatorio, es un tema
voluntario, es un tema de ampliación, mas no de sustitución de los alegatos. El escrito
no es más importante, forma aun todo con lo que se dijo en la audiencia de alegatos.
Terminados los ocho días el escrito entra al despacho del magistrado ponente para que
proyecte el proceso y mirar lo aprueban o no. Se permite que los magistrados pueda
sacar el voto o aclararlo. El TJCA dará 90 días al Estado para que cumpla el fallo, si no
cumple el Estado se puede llevar a cabo el procedimiento sumario de desacato de
sentencia. Tienen 40 días para que se pronuncien y califique, si el TJCA mira que esto
va para sanción la secretaria tiene 30 días para imponer sanción.
Interpretación prejudicial: Uno de los grandes problemas que tiene el derecho es el
de la interpretación, cada juez tiene una interpretación diferente, siempre que un juez
no cumpla el derecho comunitario me voy en acción de cumplimiento, cada juez tiene
una interpretación diferente. Cuando un juez nacional va a aplicar derecho comunitario
tiene la obligación de pedir interpretación prejudicial al derecho andino. Solo es un
proceso para los jueces, el TJCA andino profiere una sentencia diciendo al juez cuál es
la norma comunitaria que debe aplicar.

El TJCA dice cuál es la norma aplicable y como se debe aplicar. El TJCA no falla de
fondo porque le corresponde al juez local, no va a valorar pruebas y no interpreta el
derecho local.

La IP la pide el juez nacional. También las entidades como la SIC, árbitros,

conciliadores. El juez que pide es el de segunda instancia, puede hacerlo el de primer
instancia si él lo desea.

El juez nacional hace la solicitud al tribunal de la IP, es una solicitud donde se explican
los hechos, la posición de las partes, se le puede formular preguntas, el TJCA recibe,
cumples los requisitos y dicta sentencia.

Recurso por omisión: Es una acción ante el TJCA contra un organismo de la

comunidad, cualquiera de ellos, por no cumplir una norma comunitario, la acción de
incumplimiento es contra Estados.

Acción laboral: Es de menor ocurrencia, es una acción que va directamente al tribunal

andino por trabajadores de la comunidad andina que reclaman sus derechos laborales.
Todos los países tiene inmunidad de jurisdicción ante los países miembros. Un
funcionario del TJCA no puede demandar a estas instituciones. Se aplica del derecho
laboral del país sede del organismo.

La función arbitral: Consiste que los ciudadanos de la CAN podemos ubicar en

nuestros pactos que el TJCA sea el que falle. Un comerciante colombiano que exporte
cuadernos a ecuador puede pactar con el comerciante ecuatoriano que si sucede un
conflicto sea el TJCA el que falle. Es muy poco común porque no hay ningún caso
hasta el momento.

La decisión 486 de la CAN nos habla acerca de la propiedad industrial: Tiene que ver
con temas comerciales con el uso de la propiedad intelectual dirigida al comercio.

La propiedad intelectual se habla de genero se divide de:

1. Propiedad industrial. Decisión 486 de 2000, lo primero que se protege son las
marcas, una marca es una representación gráfica, una figura tridemnecional que
identifica a un producto, el nombre identifica a un establecimiento de comercio y la
marca a un producto en concreto. La marca se protege con el registro, no con el
uso, el nombre comercial se protege con el registro. Una marca se registra en la
 superintendencia de industria y comercio, la marca se protege por el término de 10
años susceptible de ser renovada. Si no renuevo el registro de la marca esta
disponible para que otra persona la registre. Se debe identificar muy bien el signo
distintivo, en este caso la SIC actúa administrativamente. Hay una infracción al
signo distintivo cuando alguien mas usurpa el signo distintivo y utiliza el mismo
signo o uno que genera riesgo de asimilación o confusión.

Confusión: Los dos signos distintivos son parecidos y el consumidor creería que esta
comprando en el mismo producto.

Asociación: Es cuando el consumidor sabe que se trata de otro producto distinto pero
lo asocia del original, me aprovecho de la fama que tiene la marca para sacar
dividendos.

2. Derechos de autor o conexos. Buscan proteger obras del intelecto.

Cualquier usurpación de la marca se la puede sacar del mercado, el titular puede exigir
que no se permita la exteriorización de la misma.

El nombre comercial se protege por el uso. La marca se protege en propiedad

industrial.

No se debe confundir patentes con derechos de autor, la patente de invención tiene

que ver con la creación de nuevo conocimiento de un producto que avanza en la
ciencia, la importante en la patente es que se trate de una novedad. La patente se
protege durante 20 años y de igual manera se puede explotarla por este tiempo, nadie
mas puede explotar la tecnología durante 20 años, si alguien mas lo explota
comercialmente incurre en violación a propiedad industrial y afectaciones penales por
la patente. Las patentes no se esconden, las patentes se publica en la gaceta de
patentes. Patentes de segundo uso en Colombia no existen. La patente de invención
tiene que ser una novedad absoluta.

La patente del modelo de utilidad es una mejor técnica a un producto existente. Se

protege por 10 años, un ejemplo puede ser crear una nueva forma de una sombrilla.

La patente de diseño industrial se protege por 10 años, y hace referencia a la forma de

producto, es la simple forma.

Secreto empresarial:

Es un secreto, de la misma forma que si se cuenta un secreto a alguien este se pierde.

Entonces este no se registra en ninguna parte. Este se trata de una técnica o de un
saber hacer que mejora un producto o le da una ventaja en el mercado, por ejemplo, la
fórmula para que un cuy tenga un sabor en un determinado restaurante. El titular del
secreto puede tomar medidas contractuales y físicas para proteger ese secreto y evitar
que se revele y que los trabajadores se enteren del secreto.
Las medidas contractuales: Es establecer cláusulas en los contratos que sancionen
la violación, revelación o uso indebido del secreto empresarial. Eso se realiza mediante
una cláusula de confidencialidad del secreto.

Las medidas físicas: Es guardar la formula en una caja secreta y contratar vigilantes y
demás.
La importancia del secreto empresarial es protegerlo.

Si alguien trata de conseguirlo se llama espionaje empresarial y eso es una infracción

del derecho a la competencia. Si una persona se roba mi secreto yo puedo demandarla
alegando la libre competencia empresarial.

Si puede haber imitación del secreto y si no hay prueba en que hay una relación entre
el secreto de A y B no hay infracción al secreto empresarial.

La infracción se da cuando existe una relación o un nexo causal ya que si lo obtenemos

de un desarrollo propio no se puede prohibir que lo use.

Hasta aquí se cierra la Decisión 486, Comunidad Andina y derecho comunitario.

Segunda Unidad: Se estudiarán otros organismos:

1. OMC /WTO.
2. CMUDMI / UNCITRAL.
3. CCI / ICC.
4. INSTITUTO UNIDROIT.

Estos organismos no tienen la posibilidad de crear derecho se rigen solo por el tratado
que aceptaron.

1. Organización mundial del comercio:

Es un organismo con corte neoliberal, esta se dedica a algo muy específico que es
promoción del comercio y temas ARANCELARIOS, esta surge para resolver un
problema que es una amenaza global ya que hay gobiernos que cuando no simpatizan
con otro estado utilizan medidas arancelarias para atacarlo lo cual afecta mucho a los
comerciantes ya que termina siendo víctima de las disputas políticas entre los estados,
entonces la idea de la organización mundial del comercio es establecer un marco en
que los estados puedan fijar aranceles, es fijar unos límites arancelarios para que los
estados no los puedan pasar y eso le da seguridad a los arancelarios para poder
invertir.

El segundo tema es que muchas veces los estados imponen barreras arancelarios por
que tienen barreras internas un ejemplo es el gobierno de Santos que subió los
aranceles a la papa, esto provoco que los compradores la compraran al mercado
interno y provoco que estos subieran los precios. Entonces Bélgica demando a
Colombia por las medidas arancelarias a la OMC para que Colombia bajara las
medidas arancelarias.

Un arancel es un cobro que hace el estado para poder importar o exportar un producto,
China, Cuba hacen parte del la OMC. La OMC tiene 164 miembros, tiene tendencias
neoliberales, tienen su sede en Ginebra Suiza.

La OMC no hace parte de la ONU es un organismo aparte, la historia de la OMC, nos

dice que inicialmente se denominaba acuerdos GATT, esto significaba que el primer
esfuerzo que hace los países para tratar de regular la política arancelaria de los demás
países es en 1947 que se firma el acuerdo GATT, este era un tratado internacional que
trataba de colocar limite a los aranceles en materia de comercio, se decide crear una
oficina para administrar el acuerdo en Ginebra, en 1986 ocurre que se firma en punta
del este (Uruguay) se inicia la ronda de negocios Uruguay que son negaciones entre
los estados para modificar el acuerdo GATT, esa ronda de 1986 va a detenerse en
1993 que termina en Marruecos, y se firma el GATT de 1993 que le da creación la
OMC, el idioma de trabajo es ingles o francés. En 2001 se creo la ronda de Doha que
es la capital de Catar, esa ronda tenia como objetivo modificar los acuerdos de la OMC
pero no se logró concluir.

Organismo de las OMC:

1. Consejo general. Supervisa el funcionamiento del tratado, es prácticamente un

órgano permanente de la OMC, todos los países tienen un miembro delegado en el
consejo general, como son 164 países colocarlos de acuerdo es complejo,
entonces todas las decisiones que los órganos subsidiarios le llevan al consejo
general se entienden aprobados salvó que por una superioridad nieguen el
proyecto. Supervisa el funcionamiento y aplicación de los acuerdos, le da
instrucciones a los estados a su favor y es un órgano de solución de diferencias.
Cuando los órganos subsidiarios proyecta la sentencia al consejo general ya se
entiende aprobada pero para tumbar esa sentencias se necesita unanimidad, quien
toma las decisiones es los órganos subsidiarios.
2. Conferencia ministerial. Es el máximo órgano de la OMC y es un organismo
donde normalmente los estados envían sus representantes porque se realiza cada
dos años en un país o ciudad diferente. Establece las decisiones más relevantes de
la OMC y orienta la política de la misma, se reúnen cada dos años.
3. Organos subsidiarios. Son organismos técnicos al interior de la OMC, son los
organismos burocráticos que se encargan de proyectar la decisiones al consejo
general:

A. Consejo del Comercio de Mercancías.

B. Consejo de los ADPIC.
C. Consejo del comercio de servicios.
D. Acuerdos plurilaterales.
E. Otros comités (medio ambiente, desarrollo, acuerdos comerciales regionales,
restricción por balanza de pagos, asuntos presupuestarios financieros y
administrativos).
F. Grupo de trabajo sobre adhesiones; Comercio deuda y finanzas; comercio y
transferencia de tecnología.

Ejemplo de lo que hace la OMC: Los acuerdos GATT van tomando lineas de
productos y establecen valores arancelarios, en cuanto a aranceles la OMC creo lo que
se conoce como el arancel consolidado que es un arancel que tiene una tarifa que ha
sido fijada por la OMC donde solo la pueden subir por cosas muy concretas, si no hay
una justificación clara no pueden bajar el arancel consolidado. Los principios mas
importantes de GATT:

- Principio de nación más favorecida. Es uno de los principios mas importantes de

la OMC y del comercio exterior en todo el mundo, consiste por ejemplo que
Colombia no solamente es un país, es un mercado y recibe vehículos de todo el
mundo, si Colombia quiere colocar un arancel lo debe hacer por producto, por
ejemplo a los vehículos se les coloca para todos el 10 %, no se puede a USA el 1%
a China el 10%. No se puede fijar aranceles por países, se los fija por producto, si se
fija arancel por países el país perjudicado puede acudir a la OMC para que condene
a Colombia y se le fije el arancel de la nación mas favorecida y todos los países
pueden pedir lo mismo, el arancel es por producto, no por aranceles. Pero hay unas
excepciones: Son los tratados de libre comercio, por ejemplo con USA se le
puede fijar el 1% de arancel, los TLC se vuelven excepciones al principio de la
nación mas favorecida. La segunda excepción son los acuerdos de integración
económica, como ejemplo Colombia tiene acuerdo CAN con Perú, Ecuador y
Bolivia, entonces India no puede pedir que se aplique arancel. La tercera excepción
son los acuerdos de trato preferencial que son acuerdos que hacían los países de
pactar tratos preferenciales con otro país y que se realicen favores de toda índole.
- Principio del trato nacional. Colombia cuando una mercancía entra a nuestro país
la única restricción que podemos incorporar es un bloqueo de aranceles, una ve la
mercancía queda nacionalizada tiene que tratarse igual que la mercancía nacional.

Litigios ante la OMC, trata de litigios entre partes estatales, sujetos de derecho
internacional público, los organismos internacionales se diseñan para los estados. No
hay forma de que los particulares puedan litigar. Los litigios son de un estado contra
otro estado.

El litigio empieza cuando un estado ha infringido los acuerdos GATT, cuando se han
violado los principios, cuando un estado ha tomado las medidas donping, el estado
demandante presenta su demanda ante la OMC, inicia:

4. Etapa de consultas: Dura 60 días, la convoca la OMC a los estados para llegar a
un acuerdo, generalmente se queda en esta etapa, los estados más fuertes
económicamente tienen la posibilidad de imponerle su propuesta a las naciones
menos desarrolladas. Vencido esos 60 días viene,
5. Etapa de grupo especial: Tiene 45 días para constituir un grupo especial, el grupo
especial es un grupo de funcionarios de la OMC, puede variar su número y ese
grupo especial hará las veces de juez pero no toman la decisión, las partes
presentan sus alegaciones por escrito, el grupo especial da un tiempo para hacerlo
dependiendo para la complejidad del caso. Presentadas las alegaciones por escrito
se convoca a primera audiencia donde se escucha los argumentos de las partes y
se puede pedir que se escuche expertos, lo estados pueden pedir que se convoque
a expertos que son personas que conocen de derecho internacional, el experto se
puede pronunciar sobre temas jurídicos, incluso dar la opinión de cual puede ser la
decisión. En la segunda audiencia se la convoca con el fin de escuchar a los
expertos.
6. Etapa de informe provisional: Es una primera decisión, se sabe si va a ganar o se
va a perder, ese informe provisional es una especie de sentencia, los estados
pueden pedir el reexamen, que es parecido a un recurso donde se le dice al grupo
especial que esta equivocado por tal motivo… por lo tanto se solicita que vuelva a
analizar la decisión.
7. Etapa de informe definitivo: Es la sentencia que quedo, luego de mirar la
decisión, y revaluarla, ese informe definitivo se lo pasa al consejo general que para
esto se va a llamar el órgano de solución de diferencias de la OMC, el consejo
general solo lo puede hacer es rechazar el informe por unanimidad donde votan
todos, incluyendo las partes del litigio, por eso es imposible que no se rechaza el
informe definitivo, el consejo general tiene 60 días para rechazarlo.
8. El informe definitivo se convierte en resolución.
9. Apelación: Se puede interponer, las apelación va contra la resolución y la OMC
tiene el organismo de permanente de apelaciones, esta conformado por 7 juristas
de países miembros de la OMC, para cada apelación el director de la OMC nombra
a 3 abogados, esos abogados se los nombra cada 4 años, este órgano escucha a
las dos partes, y tiene 60 días para realizar un informe de apelación donde se
puede modificar, cambiar o rechazar la resolución. Se crea el informe y se lo envía
al consejo general que se llamara órgano de solución de diferencias que lo podrá
rechazar en los 30 días siguientes, si no lo rechaza se convierte en la resolución
definitiva.

Una vez la resolución se profiere el estado tiene 60 días para cumplir, si no lo hace en
el caso de renuencia se le puede pedir a la OMC que se impongan medidas de torsión
que consiste en que otros estados impongan barreras arancelarias al estado infractor.
El estado que perdió puede pedir un arbitraje internacional para que le fije como
cumplir el fallo.

La ONU entre sus múltiples estrategias para mantener la paz mundial es impulsar el
intercambio comercial bajo el principio de paz a través del comercio. Se crea la
comisión de la ONU para el derecho mercantil tiene como función:

- Cada uno de los países tienen normas diferentes y esto dificulta el comercio, normas
unificadas es que todos los países tengan las mismas normas.
CNDUMI: UNCITRAL. Qué es la comisión de las naciones unidas para el derecho
mercantil internacional.

Resulta que la ONU entre sus múltiples estrategias para mantener la paz mundial una
de sus estrategias va a ser impulsar el intercambio comercial en ese principio de paz a
través del comercio.

La idea es quitarle el combustible económico a la guerra, comercializando con otro país

en lugar de invadirlo, el sistema después de la segunda guerra mundial ha funcionado
bien.

El 17 de diciembre de 1996 decide crear la comisión de las naciones para el derecho

mercantil internacional, esta tiene 2 objetivos principales.

Uno de los principales problemas es que los países tienen normas diferentes y eso
dificulta el comercio, entonces el objetivo es tratar de que los estados tengan normas
armonizadas o unificadas en torno al derecho mercantil internacional eso nos lleva al
problema de explicar que son normas armonizadas o unificadas en el derecho
mercantil.

Unificadas: Que todos los países tengan las mismas normas, que todos los estados
utilicen el mismo marco jurídico para regular una determinada situación.

Armonizar: Es que al menos tengan normas parecidas. Normas similares, normas

iguales.

Se hace esta diferencia ya que a pesar de que el comercio es muy importante en la

económica moderna los países se vuelve raseos al momento de unificar normas ya que
tienen diferentes tradiciones jurídicas y demás.

La CNDUMI está conformado por delegados de los estados que se reúnen una vez al
año alternando en New York, en un inicio cuando nació tenía 29 miembros ósea 29
comisionados en 1973 la asamblea de la ONU decidió ampliarlo a 364 miembros, y en
2002 a 605 comisionados eso hasta hoy en día.

Los comisionados los designan los estados miembros de la ONU y cada estado tiene
un número de miembros que puede nombrar, normalmente son nombrados
académicos y litigantes que conozcan mucho del derecho mercantil internacional, los
comisionados suelen también invitar externos.

La CNDUMI no expide resoluciones y las decisiones no son vinculantes, la asamblea

general o la misma CNDUMI suele establecer agendas y con ello grupos de trabajo
ellos se van a reunir y van a ir avanzando en la construcción del documento que
pretende armonizar el derecho internacional y a los 6 años aproximadamente dan vida
a un proyecto y luego se presenta a los estados para q si quieren lo adopten.
Una vez aprobado ese proyecto es soft low no es vinculante para nadie, es un
documento, un proyecto, es un gran referente internacional pero no es hard law, este
proyecto se va a poner a disposición de los estados para q ellos decidan si lo vuelven
obligatorio o no, si lo firman o no, si lo aceptan se va a convertir en hard law para ese
estado.

La CNDUMI no expide normas solo proyectos de normas que pueden terminar

convirtiéndose en hard law.

La CNDUMI tiene unas técnicas para lograr unificar el derecho internacional y estas
pueden ser técnicas legislativas o contractuales.

Técnicas legislativas: Convenciones las cuales permiten que los estados unifiquen
sus normas, primero se requiere que el grupo de trabajo produzca la convención luego
los estados suscriban y tercero que los estados ratifiquen y cuarto el depositario de la
convención y de las ratificaciones va a ser la misma CNDUMI estas convenciones van
a ser a su vez soft law.

Ejemplos de convenciones que ha hecho la CNDUMI: La convención de Viena de

compraventa internacional de mercaderías de 1980, esta es tal vez uno de los
instrumentos más importantes del planeta.

Si un comerciante de Colombia tiene problemas con un comerciante de New York debe

aplicar la convención de Viena y esto es unificación.

Instrumento que permite a los estados reconocen laudos arbitrales reconocidos en otro
país, cuando ese laudo se lo trae a Colombia se debe aplixar exe quatur y se aplicara
la convención de New York de 1958 lo q hace es que todos los países que son
firmantes de la misma apliquen las mismas causales para reconocer una comisión
extranjera.

Hay también una convención de New York de 2005 sobre comercio electrónico la cual
ha sido ratificada por pocos estados los cuales no son gigantes tecnológicos, esta
comisión dice cosas q los estados tienen en sus órganos internos y por ello no es muy
útil.

La siguiente técnica de la CNUDMI son las leyes modelo las cuales son proyectos de
ley, ese proyecto de ley modelo se pone a disposición de los estados, la CNUDMI no
tiene potestad legislativa, entonces la CNUDMI crea este proyecto y lo pone a
disposición de los estados y ellos lo pueden adoptar SI QUIEREN a través de sus
congresos, pero si no es vinculante.

Estas leyes no unifican, sino que armonizan el derecho internacional para que sea
parecido, no se lo unifica porque los estados modifican las normas. Colombia adopta
por ejemplo la ley de comercio electrónico, ley de arbitraje, y la ley 1563 del año 2012.
En las leyes modelo también hay fracasos.

Guías legislativas y recomendaciones: Este es de los 3 tal vez el menos fuerte, esta
es una estrategia para armonizar no para unificar, donde la CNUDMI da una gu ía para
dirigir a los estados, da una guía de como hacer una forma, de tal suerte que cuando el
estado va a expedir una le debe tener en cuenta esas recomendaciones.

En algún momento la CNUDMI creo una guía de mediación internacional para que los
estados tuvieran una guía al querer crear una ley de mediación internacional, cuando
las guías se implementan el estado expide una ley orientada en la guía, la diferencia de
esta con la ley modelo, es que la ley modelo me entrega la ley ya hecha.

Técnicas contractuales: Es otra técnica de la CNDUMI para unificar el derecho

internacional, estás van dirigidas a las partes, a los comerciantes, ya no a lo estados.
Entonces cuando un comerciante colombiano haga contrato con un comerciante chino
este contrato puede contener cláusulas reguladas por la CNUDMI.

Técnicas explicativas: Se realizan a través de explica a la gente, poner información,

aquí entra el sistema CLOUD que es una técnica explicativa de la CNUDMI, es un
convenio de jurisprudencia internacional universal, pero jurisprudencia que tenga que
ver con normas que ha aplicado textos productos de la CNUDMI; la CNUDMI tiene
académicos que tienen relación en cada país los cuales informa si su corte suprema de
justica aplico algo relacionado con la CNUDMI, a estos casos se les antepone la
palabra cloud.
La CNUDMI no tiene centro de arbitraje como tal, creo unos reglamentos que pueden
ser adoptados por el tribunal que quiera. Las partes pueden escoger qué reglamento
aplicar.

Cámara de comercio internacional de parís CCI: Es un organismo muy interesante

por varias razones:

1. No confundir la cámara de comercio internacional de parís con la cámara de

comercio de parís, es un organismo internacional privado las cámaras de comercio
son aglomeraciones de comerciantes, lo que sucede es que los comerciantes le
dan facultades que le corresponderían a los estados. Los órganos privados forman
la cámara de comercio y estas se unen y forman la cámara de comercio de parís,
por lo cual este no es un organismo publico si no q es una organización totalmente
privada, esta fue fundada en 1919. Es el único organismo empresarial con status de
consultorio permanente de la ONU, son miembros 130 países.

Esta cámara tiene una corte de arbitraje internacional de las mas reconocidas del
planeta a nivel internacional se llaman cortes de arbitraje lo que aquí se conoce como
centro de arbitraje, la cámara o sus laudos arbitrales son muy importantes debido a que
parís puede establecer un mecanismo de control sobre los laudos, el los controla a
través del recurso extraordinario de anulación.
En conclusión, lo primero que hace es servir como centro de solución de diferencias
tiene un tribunal arbitral.

2. La cámara recoge la costumbre mercantil internacional, la cual se la conoce como

lax mercatorium, la cual certifica algunas costumbres, no todas.

Por ejemplo, algunos ejemplos de costumbre internacional son los: Iconterms, y los
términos de comercio internacional debido a que uno de los problemas del comercio
internacional es el idioma.
Cada una de las siguientes siglas representa un cumulo de obligaciones.
La cámara llega a la conclusión de cuáles son los contratos que más se celebran a
nivel mundial y los regula bajo unas siglas, y todas las obligaciones se regulan por lo
que ella establece.

La DIAN establece un icorterm para que llegue comercio a Colombia.

Las reglas USP 600 CCI tiene que ver con el mundo financiero se hacen en el negocio
del crédito documentado y sus contratos para resolver conflictos, es la forma como se
ejerce el crédito documentado.

La cámara tiene una labora importante en cuanto a la recolección de costumbres

internacionales.

La comuna de parís genera lasos de colaboración entre las cámaras de comercio para
prevenir los delitos transnacionales.

La cámara de comercio internacional hace ferias de comercio a nivel mundial.

INSTITUTO INTERNACIONAL PARA LA UNIFICACIÓN DEL DERECHO PRIVADO

UNIDROIT Queda en Roma, este instituto lo acoge a Colombia, es una organización
puro y duro, recoge jurisprudencia de todo el mundo.

- Proyectos de convenciones.
- Proyectos de leyes modelo.
- Cláusulas contractuales.
- Modelos de contratos.
- Modelo de reglamento arbitral.

Restatement of Contracts, compilaciones de jurisprudencia.

El Instituto Unidroit tiene funciones muy parecidas a la de la CNUDMI; lo que nos lleva
a las convenciones, leyes modelo, que los estados si quieren adoptan o no, sin
embargo hay una cuestión muy especial que no la tiene la CNUDMI y son los principios
Unidroit, estos se han convertido en una de las obras más importantes por parte del
derecho internacional y estos se han convertido en fuente de lo que es el derecho
mercantil internacional.
La primera fuente del derecho mercantil internacional es el contrato: Este lo
vamos a interpretar con base en los principios UNIDROIT; esos principios de una idea
anglosajona muy vigente en los estados unidos llamada restament que es una
estructura que hacen las barras de litigantes donde recogen toda la jurisprudencia y
definen los principios, esto se está actualizando constantemente.

Nuestra formación jurídica va a ser de corte francés y alemán, debido a que Francia -
Alemania e Italia se va a convertir en el centro de producción jurídica y por esa vía esas
obras llegan a América latina.

En conclusión en el esquema de derecho privado colombiano domina una orientación

europea de carácter francés e italiana pero con influencias de constituciones
anglosajonas.

En el Instituto Unidroit se desarrolla los principios internacionales, sin embargo no es la

única recopilación de principios, ya que así mismo hizo una compilación la unión
europea que se llama LANDO.

Los principios landon tienen ese nombre debido a que se los encargaron al profesor
lando.

Estos principios del derecho europeo son muy importantes, estos tienen su ámbito de
aplicación europeo, para países como los nuestros que no conoce mucho el derecho
europeo se vuelven soft law, los principios unidroit también son soft law pero tiene
mucha más influencia ya que tienen en cuenta la jurisprudencia colombiana.

Principio de buena fe

El principio de buena fe va a tener una formulación romana.

Hoy en día se encuentra en el artículo 53 de la constitución política, es un principio

original del derecho privado propio de los contratos, este surge en la antigua roma, la
cual está divida en 3 etapas históricas, la monarquía, la republica e imperio.

Las 3 etapas son muy distintas entre si la monarquía es la inicial y la menos

evolucionada, con un rey absoluto, en ese momento de la monarquía va a aparecer un
rey llamado Pompilio, en su gobierno debido a que en esa época no había luz
comenzaron a matar a mucha gente en la noche, entonces el comienza a preguntarse
porque se están matando y entonces encuentra que la causa era porque se incumplían
los contratos.

Entonces el para solucionarlo decide crear una diosa Fides que es la diosa de la buena
fe, es por ello que los romanos comienzan a tenerle mucho miedo a los dioses y es as í
como nace el principio del PACTA SUN SERVANDA: los contratos son para cumplirse,
eso surge por una situación religiosa, el contrato hay que cumplirlo porque sino los
dioses me van a castigar, por eso el derecho es tan formalista. Y luego esto evoluciona
ya que no solo hay que cumplir los contratos sino que al colocar a la diosa fides en el
contrato hay que cumplirlo honestamente.

Debo celebrar el contrato actuando de buena fe y es así como surge ese principio, los
contratantes deben actuar de manera muy honesta al celebrar un contrato.
Los contratantes deben actuar de manera trasparente para no enfadar a la diosa de la
fe, los romanos se van a comenzar a expandir y se van a tomar la mitad del reino
unido.

Cuando los romanos conquistan a estos pueblos se encuentran con un problema, los
españoles cuando llegaron a américa vinieron a evangelizar y obligan a aprender el
cristianismo y a aprender el español, esa forma no fue la de los romanos ya que a ellos
no les interesaba propagar su religión por el mundo.

Entonces no hubo conquista religiosa ni imposición idiomática, y tampoco hubo

colonización en materia de costumbres.

Esto es importante debido a que cuando los romanos comiencen a hacer negocios con
otros pueblos como por ejemplo con los judíos, cada uno creía en cosas diferentes y
tenían problemas religiosos al momento de celebrar los contratos.

Los romanos empezaron a abandonar el concepto de Fides y del concepto pasamos a

la bona fidey que es la buena fe, la diferencia es que este es un concepto jurídico y ya
no religioso por lo tanto las partes deben actuar con trasparencia más allá de la religión
a la que pertenezcan. Constantino apoya este concepto de la bona fidey debido a que
se asimila al cristianismo.

La iglesia en la edad media conservo los textos del derecho romano y los primeros que
los conservaron eran sacerdotes, se conserva este concepto hasta la edad media.
Napoleon da la idea de juntar todas esas ideas y se crea el código civil y en el mismo
se incorpora el concepto de la buena fe.

La buena fe es actuar acorde a las buenas costumbres a la honestidad, a la

trasparencia y a la lealtad. Es que la persona actúa convencida que actúa conforme a
derecho.

Buena fe es todo lo contrario de lo que haría una persona aprovechada en un contrato,

en nuestro codgo civil se habla de buena fe pero no se la desarrolla.

Hay buena fe objetiva y subjetiva según la doctrina alemana.

Buena fe subjetiva: Es una buena fe que tiene que ver con la intención de la persona,
con la finalidad, se supone que la persona tiene la idea de actuar conforme a derecho.
Es de la persona, del convencimiento. Esta se utiliza en el derecho de bienes.
Buena fe objetiva: Tiene que ver con actos positivos que despliegue la parte para
demostrar su buena fe, son conductas, hechos que desarrollan las partes, ya no es la
intensión.

Esta se utiliza en los contratos, por ejemplo: Yo le vendo un computador y me quedo

callado sobre los vicios que tiene. Esto da unos deberes a las partes en un contrato.
La buena fe subjetiva se presume, la mala fe deberá probarse. La buena fe objetiva no
se presume, debe probarse, esto debido a que son comportamientos, yo tenía que
haber informado que la cosa tenía un vicio. De La buena fe objetiva surge de los
deberes de la buena fe.

Los deberes de la buena fe son:

Deber de información: Un contratante debe suministrar al otro toda la información

necesaria para celebrar el contrato. Ejemplo, informar de los vicios ocultos.
No realizar publicidad engañosa: Ley 1480 de 2011.
Informar sobre la garantía.

Informar sobre el uso del producto. Esto lo debe probar el que lo afirma. y todo ello
configura el deber de información. Las partes deben informar lo que se conoce como
información relevante.

Deberes de la buena fe, están dentro de la buena fe objetiva que es una conducta, la
buena fe subjetiva es un pensar, la buena fe objetiva es actuar conforme a derecho,
demostrar un comportamiento conforme a la buena fe. Ese comportamiento debe ser
atado a los deberes de la buena fe.

1. Deber de información: Existe un concepto de la asimetría de la información,

asimetría quiere decir desigualdad consiste en que las dos partes de un contrato tanto
nacional como internacional son relaciones asimétricas en que una de las partes tiene
mas información que la otra. Cuando el vendedor se aprovecha que tiene mas
información y la usa para engañarlo, esa asimetría oculta infroamcion relevante que
afecta el contrato un ejemplo es el tema de los vicios ocultos en el contrato, es un
problema de buena fe.

A la contraparte en el contrato debemos informarle toda información que un contratante

normal promedio puesto en las mismas circunstancias con esa información o no
contrataría.

2- Deber de lealtad: Es un deber que le asiste a todos los contratantes, es el deber de

no obtener un provecho injustificado de la contraparte también se dice del cootrantante
o del mercado Ejm: En materia de seguros es importante el deber de lealtad está
prohibido que el asegurado (titular del interés asegurado, recordar que el contrato tiene
partes el tomador que es quien paga la póliza el asegurador y la aseguradora). Si una
persona tiene seguro contra todo daño no se puede coger y destruir el carro porque se
está tratando de obtener un provecho de manera injustificada eso atenta con el deber
de lealtad que la persona puede perder el derecho a indemnización sin el derecho a
reclamar las primas.

CASO 1: Un camión que estaba asegurado contra todo riesgo se había estrellado en
una peña y luego lo que hicieron es que lo lanzaron por otro barranco para que les
cubra la pérdida total y la aseguradora se dio cuenta del fraude que querían cometer,
con pruebas como la grúa en la que lo llevaron a lanzarlo por el barranco y porque el
conductor quedo bien.

El deber de lealtad no solamente es con la contraparte sino también con el mercado,

esto se ve mucho en el mercado bursátil en la bolsa de valores, porque en ella se
puede obtener todas las utilidades que quiera y que pueda eso está permitido, lo que
está prohibido es que la persona le saque un provecho al mercado injustificado, pero si
se hace porque hay una maniobra detrás eso es una falta del deber de lealtad con el
mercado.

Para sacarle ese provecho a la bolsa de valores lo que hacen es tener una información
privilegiada (esto quiere decir que es tener una información que los demás actores de
mercado no tienen) y usarla en provecho propio para obtener beneficios del mercado
bursátil y no solamente atenta con este deber, sino que también es un delito, llamado
uso indebido de información privilegiada.

CASO 2: La junta directiva del banco de la republica emite unos indicadores

económicos año tras año estas decisiones como venta de dólares y compra de ellos y
este tipo de decisiones impacta el mercado bursátil es decir el hecho de que el banco
de la republica salga a decir que compra dólares hace que ciertos activos en la bolsa
suban o bajen de precio, si una persona tiene acceso a esa información antes de que el
banco de la republica la hiciera pública se puede aprovechar, lo que ocurrió es que
unos inversionistas que eran corredores de bolsa se contactaron con a la señora de los
tintos proponiéndoles que si quiere ganar dinero contándoles que escucho en la
reunión de la junta directiva, ellos con esa información ellos entraban a la bolsa de
valores salían a comprar los instrumentos que sabían que iban a subir de precio con las
decisiones del banco y entonces ejecutaban en la bolsa operaciones que ellos sabían
que en corto plazo, iban a subir de precio adquirían los instrumentos como acciones de
tal o cual empresa y se esperaban, el banco de la republica hacia el anuncio que ellos
ya lo sabían. El problema no es la contraparte porque estos lo vendieron, el problema
es el aprovechamiento del mercado con los demás comerciantes, entonces esa gente
con la señora de los tintos fue a dar a la cárcel por uso indebido de información
privilegiada.

Otro caso fue de un gerente de una junta de un administradora de pensiones (juntas

directivas se hacen a puerta cerrada), las decisiones de comprar determinadas
acciones hace que hagan unas compras fuertes y normalmente se escasean y se
suben de precio normalmente este gerente lo que hacía es que le informaba a la
esposa de las decisiones que tomaba la junta y la esposa le daba a la orden a su
corredor que compre acciones es decir en la junta se decide comprar acciones de
Bancolombia la señora se entera y le ordena a su corredor comprar acciones de
Bancolombia y cuando el fondo de pensiones salía a comprarlas ya habían subido de
precios, el señor tenía un amante y este le conto y luego después de dejarla ella lo
demando.

3- Deber de mitigar el daño: Le impone una carga a la víctima del incumplimiento la

carga consiste a que cuando a una persona le incumplen el contrato, se debe
demandar porque tiene derecho a unos perjuicios, pero tiene el deber de no hacer más
intenso o agravar el daño (no hacerse la victima) es decir tratar que los perjuicios sean
lo menos posibles y ojalá se reduzca, porque si lo intensifica la contraparte no está
obligada a indemnizarlo eso.

CASO 1: Las manzanas de España, un comerciante español comercia con alimentos y

hace un contrato con un restaurante británico (reino unido), esta cadena de
restaurantes le compra las manzanas al comerciante español, y se hace el envió de
ellas y llegan dañadas hachando a perder la mercancía, el comerciante cerro la cadena
de restaurantes por las manzanas y demando a la empresa española en un arbitraje en
la Cámara de parís diciendo que los prejuicios son 3 semanas que cerro los
restaurantes y la defensa fue que no cumplió con el deber de mitigar el daño sino que
lo intensifico cerrando, lo que debía hacer es comprar las manzanas allá así se más
costoso y luego se pagaba el precio correspondiente. El tribunal arbitral decidió que los
perjuicios del cierre de las 3 semanas no cuentan porque ese lo causo el comerciante
británico puesto que fue producto de la irresponsabilidad demostrando que se tenía el
dinero para no cerrar sino comprarlas.
Estos deberes no son excluyentes ya que son manifestaciones de la buena fe.

4- Deber de diligencia: Los norteamericanos lo llaman Due diligence, el guardián del

derecho de las partes en primera medida se defiende la misma parte, es decir que el
contratante debe ser diligente a la hora de contratar, es decir que la parte debe
informarse porque si no lo hace sino averigua estará asumiendo un riesgo y correrá con
las consecuencias, Ejm: Si se va a comprar un bien inmueble se debe mirarlo
observarlo y mirar el certificado de tradición porque si no lo hace se está faltando el
deber de diligencia.

CASO 1: Otro ejemplo del deber de diligencia es el tema de las pir ámides que
demandaron al estado, en Pasto los jueces se declararon impedidos y la rama tuvo que
convocar a unos juzgados para que lleguen las personas que no tengan conflicto de
interés, todas las demandas fueron rechazadas ya que al momento de entregar la plata
no se informó no se asesoró no miro las garantías haciendo una operación riesgosa por
ende no es culpa del estado sino de la persona, porque falto el deber de diligencia.
Este deber se ha popularizado hace referencia a investigar quién es la contraparte de
un contrato y si el objeto sobre el cual recae el negocio es licito o no.

5 - Deber de no actuar contra el acto propio: Nombres que ha tenido:

Deber de no actuar contra el acto propio.

“venire contra factum proprium non valet”.

Principio de confianza legítima.

Teoría del acto propio.

Doctrina del respeto del acto propio.

Cuando una persona en el marco de un contrato realiza actuaciones que alteran las
condiciones de la otra, creando, modificando o extinguiendo obligaciones luego no
podrá desconocer esos actos ni esas obligaciones (es decir que no puede echarse para
atrás y si se hace se está violando un deber de la buena fe). Ejm: Cuando se tiene un
crédito con un banco y se está pagando las cuotas mensuales por x número de años
(tener en cuenta el tema de plazos, porque hay una ley que dice las entidades del
sector financiero están obligadas a recibir pagos anticipados, esto no opera para
particulares), en esas cuotas se ha pagado adicionales y se ha hecho por 9 años y
llega un día y pide saber cuánto le hace falta para pagar y le dicen que le falta 5
millones y el banco le expide un paz y salvo, luego no puede el banco decir que fue un
error en el sistema y no es válido el paz y salvo.

La corte aclara que estos elementos de irse contra el propio acto es una violación a la
buena fe, irse contra el propio acto no es válido (se utiliza mucho en contratos), esto de
los errores en los paz y salvos le ha pasado a icetex, fondo nacional del ahorro, a todas
las entidades financieras, a todas estas se les ha ordenado que respeten sus propios
paz y salvo a partir de ahí los bancos suelen incluir una cláusula en algunas
liquidaciones y es que está sujeta a revisión o que no es la liquidación definitiva.

Cuando se vea ese tipo de cláusulas no se puede alegar este deber.

Otro ejemplo es de confianza legítima en materia contractual, se ha dado mucho en

seguros, hay unos contratos de seguros complejos cuando se asegura la empresa
contra todo riesgo y hay unas exclusiones (eventos que la aseguradora no cubre
porque está dentro del riesgo), el todo riesgo hace referencia que hay un incendio, pero
fue causa de tener gasolina en la casa ahí ya no se cubre el riesgo, venirse contra el
acto propio es nombrar una exclusión que no tiene que ver con el riesgo.

El caso de los vendedores ambulantes (derecho público) cuando Antanas Mocus

organizo a estos vendedores en Bogotá, a la gran mayoría les dio local, pero había
algunos que por la naturaleza de lo que vendían no se podía un local como los que
venden revistas, Mocus les organizo una asociación de vendedores ambulantes con
carnets, los que no tenían local les dieron unas casetas, cuando se cambia la alcaldía y
viene peñalosa y este les dijo a los vendedores que les iba a dar locales en vez de las
casetas estas personas interpusieron tutela con el principio de confianza legítima (así
se llama en derecho administrativo el no venirse contra el acto propio) porque la
alcaldía es una persona jurídica y así se cambie de alcalde, la persona jurídica es la
que dijo hace un año que puede usar el espacio público y ahora dice que no y la corte
les dio la razón, por eso la revocatoria de los actos administrativos es tan delicada,
porque no es tan sencillo.

Estos principios subyacen a todo el derecho, si bien el derecho administrativo tiene una
formación francesa, los fundamentos, historia las instituciones, la base siempre ser á el
derecho romano (incluso el derecho penal).
Teoria de la imprevisión

“caso gas burdeus” hay un francés llamado Francois Ost, dice que porque las personas
celebramos contratos y la respuesta es porque los humanos no controlamos el futuro,
lo que se quiere es asegurar el futuro de alguna manera, las partes al celebrar el
contrato se hacen una idea del futuro, la representación es una idea Ejm: 18 – enero -
2020 aquí se hace una representación de un futuro diciendo que el 18 – enero - 2021
se va a pagar la deuda, suponiendo que las condiciones van a ser más o menos las
mismas, con base en esa representación se constituye las obligaciones.
Representarse es imaginarse.

Normalmente en los contratos se hacen una representación al momento de le

celebrarlo y cuando se cumple ha cambiado mucho, pero puede ocurrir en eventos
extraordinarios que surja un hecho imprevisto e imprevisible que causa que esa
representación se altere totalmente sin que nadie se pudo haber imaginado, aqu í se
rompe el sinalagma contractual y un juez tendrá que equilibrarlo.

Sinalagma contractual: Es el equilibrio contractual es que las obligaciones deben más

o menos equilibradas.

Requisitos:
Debe ser un contrato de tracto sucesivo estos son aquellos que se proyectan en el
tiempo pjm: el contrato de arrendamiento, en el de suministro en este las obligaciones
son constantes no se agota con una sola obligación, en el de seguro o contratos de
ejecución instantánea con prestación diferida este contrato hace referencia a que
se va a diferir en el tiempo una de las prestaciones pjm: venta de una botella de agua,
pero la plata se la da después.
Tiene que existir obligaciones diferidas en el tiempo.

Debe surgir un hecho imprevisto o imprevisible: La jurisprudencia ha entrado a

definir que es un hecho imprevisto e imprevisible, el hecho imprevisto quiere decir que
cuando las partes hicieron el contrato y representaron el futuro no previeron el hecho,
además no era previsible de mediano conocimiento. a partir de 1929, es claro que hoy
en día se ha dicho que las afectaciones a la economía son previsibles (que un país
sufra un golpe económico es previsible), en cambio las guerras si se consideran
hechos ciertos e imprevisibles o también un gran desastre natural, Ejm: lo que paso
con el huracán en San Andrés. En cuanto a la pandemia va a depender del momento
en que se hizo el contrato.
Causar y provocar una onerosidad en el contrato: Es cuando causa un impacto
económico una afectación que afecta el contrato, la doctrina lo llaman excesiva
onerosidad sobreviniente.

Desequilibrio de las partes en el contrato: Afectación al sinalagma contractual, si el

equilibrio no es posible se va a la terminación del contrato.

Si se dan todos estos elementos la persona puede solicitar que el juez le equilibre el
contrato sino es posible equilibrarse que se termine, Ejm: En un arrendamiento rebajar
el canon, esta rebaja no tiene que ser permanente, sino que pueden ser temporales.
Este fenómeno se da cuando un comerciante normal puesto en las mismas
circunstancias pudo prever el riesgo.

Los árbitros son los que van a resolver la disputa, por eso los principios unidroit son
importantes porque aquí se encuentra esta teoría de la imprevisión sino se pacta
arbitraje se debe pactar la jurisdicción aplicable, se utiliza el convenio de roma (es
principalmente europea para ellos es hard law) tomado como soft law y se aplica en la
jurisdicción del lugar donde se entrega la prestación característica del contrato pjm: en
la compraventa es la entrega entonces será en la sede del lugar de la entrega, si la
entrega iba a ser en ee.uu será la legislación de new york si es en cartagena serán los
jueces colombiano.
Según estudios adelantados por la oms, más del 99% de los contratos internacionales
tienen arbitraje son poquitos los que tienen pactado arbitraje y se vayan a jueces
domésticos (esto a nivel internacional).

OMPI: Es la organización mundial de la propiedad intelectual. Tiene su cede en

Ginebra, Colombia hace parte de la OMPI, la OMPI maneja un registro internacional, la
OMPI administra un centro de arbitraje internacional en materia de propiedad
intelectual. Es una de las entidades avalas para el derecho de domino.

Para ingresar a internet se coloca una dirección y hay diferencia entre lenguaje de
maquina y lenguaje humano, el lenguaje humano es analógico.

En la OMPI se da un registro nacional de todas las marcas para que sean protegidas
por todos los países miembros de la OMPI.

Otro elemento muy importante de la OMPI es que administra un centro de arbitraje

internacional no solo es un órgano de registro, y ese centro de arbitraje es uno de lo
mas importantes del mundo en materia intelectual. Y adicionalmente ese centro es una
de las entidades avaladas para el arbitraje de nombre de dominio, que en la pagina de
nuestra universidad es www.udenar.edu.co.

Los dominios de segundo nivel son: Edu que me indica que es educativa, y co. Que me
indica que es de Colombia

Hay algunas empresas de hosting me ofrecen oportunidad para comprar el dominio.

Contrato de hosting: Persona y alojamiento de página web.

¿Como hace el juzgado para ordenar que tal o cual página se cierra, como me
obliga a cerrar dicho contrato de hosting? Existe el ICANN que queda en los
Estados Unidos y es una corporación privada a que se encarga de manejar los
nombres de dominio de la mayor parte de población en occidente, básicamente es un
registro mundial de los nombres de dominio de todo el país, del nombre y del numero
(el cual es el lenguaje de maquina).

Resulta que ICANN tiene algo que se llama la UDRP: Que es la política uniforme de
resolución de disputas. Siempre que se realiza un contrato de hosting en el contrato se
están aceptando las UDRP.

Una vez que verifiquemos todo esto se va aun arbitraje teniendo en cuenta las UDRP
en estas se han establecido 8 centros de arbitraje en el mundo para solucionar dichas
disputas uno de los mas conocidos es el de la OMPI.

Esto se resuelve con un solo arbitro.

En conclusión, la OMPI soluciona los problemas de los nombres de dominio. Esto tiene
posibilidades de ejecutabilidad ya que el ICANN lo cumple directamente.

La OMPI fue creada en 1967 a través de la convención de Estocolmo, esta administra

los tratados internacionales sobre propiedad intelectual.

Contrato de mercadería

Para hablar del contrato de mercaderías debemos entender unas nociones de lo que es
la economía, hay que partir diciendo que vivimos en la sociedad de la complejidad,
porque si puede ser que el conflicto siempre ha sido parte de la sociedad, pero en
América latina por su lado católico no ha tenido guerras, pero todos los demás si,
nuestros problemas han sido por otras cosas, los conflictos humanos siempre están
allí, puede que se varié el conflicto pero siempre esta, esto porque hasta el siglo XVIII
no había sociedad de la complejidad, pues entre menos democracia menos complejo
porque era un rey y él decía y pensaba todo, no estaban tan conectados los países,
pero esto comienza a cambiar con la conquista de América, y conquista a España,
donde aprovechan a independizarse varios países, entre ellos nosotros, entonces
surge un flujo de comercio que la humanidad nunca antes había tenido, pues solo
estaban las rutas del mediterráneo, las rutas de los vikingos, unas rutas de comercio
entorno a la costa de China y Japón y otras respecto al indico, y muy pocas rutas
terrestres, era una época donde era sálvese quien pueda, pero después con las
independencia de usa, en el siglo 19 se vuelve poderoso económicamente, aparece
Canadá y aparecemos nosotros, y a partir del siglo 20 aparece la época de la
complejidad, donde cada cosa tiene un proceso, entre más crece se va complicando,
toda cosa tiene una normatividad y eso lo hace complejo.
El comercio mundial también sufrió lo de la complejidad, porque antes solo había
compra y venta, y eso fue cambiando y hoy en día es muy complejo, no funciona como
se ve, no solo es decirle ya no vamos a venderle a usa, porque puede que ya una
empresa tenga varios negocios con ese país y ya dejarlo de hacer es complejo.

A veces uno cree que los países se mueven de otra manera, pero es más complejo de
lo que se mira.

Las compraventas internacionales están inmersas en como un estado maneja sus

relaciones exteriores y como maneja sus relaciones internacionales. El contrato de
compraventa está inmerso en lo de las relaciones con otros países, no está aislado.

Las partes de la compraventa internacional.

El comercio internacional se desarrolla entre empresas no entre países, Ejm: Se piensa

que usa le vende al mundo y algunos se imaginan que el presidente del país le vende
al mundo, pero no es así, son las empresas, por ejemplo, las empresas que venden
banano, son las que les venden a las empresas de España.

Generalmente son empresas, y allí es donde uno entiende porque el e consiente al

sector privado, porque son los que hacen crecer la economía del país, hay ocasiones
donde el estado importa y exporta, pero es muy rara vez, por ejemplo, en la compra de
armas, (o no el estado, pero si una empresa del estado que lo hace).

Entonces los sujetos de derecho internacional son: Empresa con empresa, empresa-
estado, hay otros casos donde es una emanación de un estado con una empresa, hay
que saber qué estado es una nación, y tiene el estado emanaciones, Ejm: Las
universidades públicas, la alcaldía, la gobernación, entonces puede que una
emanación del estado celebre un contrato internacional con una empresa extrajera,
también hay contratos donde están estado y estado, pero estos son más raros a un.

Entonces las partes en los contratos internacionales son:

Empresa – Empresa.
Estado – Empresa.
Emanación del estado – Empresa.
Estado – Estado.

¿Cómo identificamos que un contrato de compraventa es internacional?

Para que el contrato sea internacional el objeto del contrato ya sea un bien o un
servicio debe cruzar fronteras.

Ejm: Comerciante ecuatoriano le vende o transporta mercancía para vender en

Colombia, allí sí pasa el bien por frontera.
¿Qué pasa con internet?: Pues este rompió barreras, Ejm: El Pepito le ofrece que
promocione sus productos dermatológicos a una youtuber, que pasa con este contrato,
pues como las dos partes están en el mismo país es de aquí, no es internacional, pero
hay discusión, para saber si es local o internacional esos contratos.

¿Cuáles son las fuentes del contrato?

Resulta que aquí la cosa funciona diferente a lo que pasa al interior del país, cuando el
contrato es internacional, existe un espacio sin regulación, entonces las partes o los
empresarios son libres, no hay un supra - estado, que regule los estados, y que regule
por ende los contratos, se queda con un vacío, y por eso se aplican unas fuentes:

- El mismo contrato.
Las partes lo realizan el contrato como quieran, porque son libres, pero lo hace de
forma muy detallada, porque implica la configuración de las obligaciones, porque no
existe código de comercio internacional, al regular el contrato hay que ver todo.

- Después del contrato, aplicamos las demás fuentes, aparece la lex mercatoria, la
costumbre mercantil.
El comercio internacional está desde tiempo, existe desde que existen los estados,
entonces hay una serie de costumbres de tradiciones jurídicas, que nos obligan,
entonces lo que no se regule en el contrato nos vamos a la costumbre.

- Como las partes tienen la libertad de realizar un contrato internacional, para

regular sus obligaciones, se puede fijar la ley aplicable de un determinado país, es
decir aplicar la legislación del país que quieran, en los contratos domésticos no se
puede, porque si se hace un contrato con dos empresarios colombia, se le va a
aplicar la ley de colombiana, no hay discusión, si se coloca esa cláusula de que
se va a regir por la legislación de otro país, siendo los dos de col, pues el juez no
la aplica, se someten a la ley colombiana, pero como en comercio internacional no
se está sometido a ningún estado, entonces en el contrato internacional si se
puede escoger la ley de un determinado país, que es lo más común, la gran
mayoría de los contratos internacionales fijan lo que se conoce como la
jurisdicción aplicable, o la legislación aplicable es establecer un estado que va ser
el que va a prestar las normas para resolver conflictos en caso de que surja un
debate en torno a ese contrato.

¿En esta tercera fuente aplica para los contratos de adhesión o solo los
consensuales?

Los contratos de adhesión la utilizan; de hecho, la utilizan en todo el mundo, tal es as í

que, en contratos de adhesión en redes sociales, hay una legislación aplicable, en el
caso de facebook es la ley de California - Usa, los contratos de adhesión si pueden
tener leyes aplicables, y la tienen, en contratos de adhesión en contratos de consumo.
En europa todos los países, los de la unión europea, lo hacen por medio de la Unión
Europea, y los que no son de la ue como Suiza, Turquía, han decidido hacerlo por vía
de sus legislaciones, y han establecido lo que se conoce como la cláusula de
salvaguardia de los consumidores, que consiste en que uno puede generar una ley
aplicable en un contrato de consumo, se puede colocar en el contrato, pero se entiende
que esa ley aplicable no elimina los derechos que el consumidor tenga en el país de su
residencia, entonces si hay un conflicto entre el empresario y el consumidor, el juez, si
la ley de ese consumidor fuera más favorable puede aplicar esa ley nacional, sin
ningún problema, eso ha producido que como es una cláusula de los países más
desarrollados produce un efecto y es que en la mayoría de los contratos se incluye esa
cláusula, entonces en la mayor parte de los contratos de adhesión incluye esa cláusula

¿Las partes pueden escoger un país diferente al que son nacionales?

Comerciante colombiano con comerciante chino puede colocar como ley aplicable la
ley de New York, no hay ningún problema, lo más común es aplicar la ley de una de las
partes, pero si es posible aplicar la de otro país, así no tengan ninguna relación con el
estado distinto al de las partes, normalmente se aplica la ley de una de las partes, pero
la de la parte más poderosa, es decir del país industrializado, y si es comerciante
pequeño pues toca aceptar las ventajas del país más industrializado, entre esas que
escoja la ley aplicable, o la ley aplicable de ese país.

Para ser comerciante fuerte tiene que vender algo muy exclusivo, es decir que solo
vende él y nadie más, o ser un país industrializado que tiene el mercado.
No siempre el que vende es la parte fuerte, también cuando por ejemplo un
comerciante colombiano le vende a usa, pues será usa comprador y será la parte fuerte
(quien tiene la plata manda).

En los contratos internacionales no solo es necesario que se fije una ley de un pa ís,
para aplicar al contrato, sino que la práctica comercial indica que también se debe
especificar la ciudad específica, y esto es porque hay países federales, en Colombia no
hay ese problema porque somos centralistas y tenemos el mismo código comercial
para todo el país, pero con usa es distinto porque cada estado tiene un código,
entonces hay que decir el país y la ciudad, por el tema de los países federales.

Los principios generales del derecho.

Se aplica generalmente los principios unidroit, entonces se aplica lo del mismo

contrato, la costumbre mercantil y la ley escogida por las partes, pero todo se va a
hacer bajo la línea de los principios unidroit, estos le dan cobertura a todo el sistema,
todo se interpreta en base a estos principios internacionales, porque por ejemplo, no se
va a aplicar la buena fe como la aplican en Colombia, como la entendieron el tribunal
constitucional español, no porque hay que entender la buena fe como se ha entendido
con estos principios, por una visión lo más internacional posible.
Si ninguno de estos 4 criterios funciona, en subsidio se aplicará la ley de uno de los
contratantes.

Caso en el cual se aplica un concepto que está en el Convenio de Roma, que es un

Convenio Europeo pero que ha sido utilizado internacionalmente, que dice que se
aplicara la ley del país con el que tengan vínculos más estrechos.

¿Cuál es el país con los vínculos más estrechos?

Es la ley del país donde se ejecuta la prestación característica.

El convenio de roma es un convenio de los países europeos, para determinar cuál es la

ley aplicable a los contratos internacionales, en este convenio se dice que la ley
aplicable es la que escojan las partes artículo 3 del convenio, esta norma es hard law
para Europa y para los demás es soft law, pero es soft muy utilizado, pero luego el
artículo 4 dice que pasa cuando no se escoge la ley aplicable, es muy raro, pero en
caso que no está escogida, pues ya está regulado, y va decir la norma, que se va
utilizar el concepto de los vínculos más estrechos, con qué país el contrato tiene
vínculos más estrechos, eso viene del derecho anglosajón el proper law ley apropiada.
En el mundo anglosajón el país con los vínculos más estrechos, es el país donde se
tenga más puntos de contacto, si hay un árbitro de usa o de Londres ellos aplicaran lo
de ley apropiada, que consiste en buscar donde hay más puntos de contacto en el
contrato, Ejm donde se celebró, en que idioma se celebró, nacionalidad de las partes,
donde se pagaba, todo esto se cuenta, y donde tenga más puntos allí es.
Los países del civil law aplicamos el de concepto de la prestación característica y es el
lugar donde se ejecuta la prestación característica del contrato, entonces ¿Cuál es la
prestación característica en la compraventa? es la entrega de la cosa, entonces es ver
en qué país se hace la entrega, esto lo aplica un árbitro del civil law, como español,
francés, alemán, que sea Colombia, etc.

Conclusión

El convenio de Roma dice que las partes tienen libertad de escogencia en la ley
aplicable, pero si no la escogen, se debe buscar el país con el que haya vínculos más
estrechos y aquí hay dos posibilidades los países del mundo anglosajón van aplicar
proper law, en el civil law aplican la prestación característica.

Caso 1: Una comerciante colombiana celebra un contrato con un comerciante japonés,

que consiste en que la comerciante colombiana entregara una determinada cantidad de
café en un negocio que el comerciante japonés tiene en el estado de new york, el pago
se hará en euros en una cuenta que el comerciante japonés tiene en Suiza, la
mercancía es transportada por una transportadora Argentina, en un barco con bandera
argentina pero el capitán es coreano, en aguas de jurisdicción de Honduras, y el
contrato lo celebraron en una ronda de negocios que se celebró en Arabia Saudita, el
contrato se redactó en inglés, por una firma francesa y portuguesa pero los abogados
eran rusos, ¿cuál es la ley aplicable?.
El tema aquí es ver en el contrato que ley aplicaron las partes, pues en este debe decir
se aplicará la ley de Tokio, no importa nada más si es argentino el barco si es de usa lo
que sea eso no interesa, porque está la ley aplicable, pero si las partes no aplicaron
ley, entonces donde se va hacer el arbitraje, y si se dijo que en la triple norteamericana,
le aplican proper law, entonces donde hay más puntos de contacto, si el arbitraje es en
la cámara de comercio de Madrid le aplican prestación característica, y como la
mercancía se entrega en New York, la ley es la de New York. No enredarse, siempre
verificar la ley aplicable y si no la hay se aplica convenio de roma.

Convención de Viena de 1980

La Convención de Viena del año 80 aparece, pues porque los países por esa libertad
que tenían al comerciar, se ve la necesidad de regular algunos aspectos, Ejm validez
de la oferta, como se hace la entrega, algunos elementos de responsabilidad civil,
entonces los estados por vía de la CNUDMI tomaron la decisión de regular la
compraventa internacional de mercaderías, no de mercancías, sino de mercaderías, y
en el año 80 se decide suscribir en el seno de la CNUDMI la Convención de Viena del
1980 para la compraventa de mercaderías,(recordar que la CNUDMI se reúne
alternando un año en Viena y otro en New York), resulta que en 1980 se reunió en
Viena y allá se suscribió esta convención, que no hay que confundir la convención de
Viena de los tratados.
La Convención de Viena del año 80 es de carácter comercial, y va ser firmada y
ratificada por la mayor parte de estados de la tierra, incluida Colombia, que la suscribió
y la ratifico.

Esta es una convención soft law, que quiere decir que es una convención blanda, es
decir una convención que no tiene una corte que la arbitraje, no tiene juez
prestablecido, lo contrario a una convención soft law es una convención hard law, que
es dura como la convención interamericana que tiene la corte interamericana, la CAN,
que tiene el tribunal de justicia de la CAN, la Convención de Viena no tiene ningún
tribunal que la arbitraje, no tiene corte de justicia, las disputas se llevan a los jueces
locales o a los arbitrajes si se pactaron arbitrajes de cualquier parte del mundo.

No tiene un juez, ni tampoco se juzga al estado sino la cumple, está dirigida más a las
relaciones privadas.

Se dice que esta convención mueve más o menos el 80 o 85% del comercio mundial,
de las cosas que llegan a Colombia, casi todas se mueven por Convención de Viena,
es decir que el celular, el carro, el bombillo, todo lo importado, ha entrado al país por
vía de Convención Viena, ese contrato para entrar mercancías estaba gobernado por
convención de Viena.

En Colombia el 100% de los contratos es con esta convención porque la firmamos,

pero hay países donde ese % varia debido a que hacen contratos con países que no
firmaron esta convención, en América latina, Chile no ha firmado la Convención de
Viena, pero Colombia si, y los principales socios comerciales también la firmaron por
eso el 100% se rige por esta convención.
Convención de Viena. Colombia hace parte de la convención de Viena, es una
convención de naciones unidas. Las compraventas están reguladas de forma múltiple.
La CNUDMI la da origen a la convención de Viena, Colombia hace parte de la
convención de Viena así como los países con los que Colombia tiene comercio, la
mayor parte de bienes que ellos importan se realizan bajo la convención de Viena por
ello tiene gran importancia.

La convención de Viena es una convención de Naciones Unidas, pero no todos los

países ONU son parte de la convención y opera para contratos de compraventa no se
puede aplicar a otro tipo de negocios, ya que solo se podía aplicar con algún tipo de
analogía con figuras que se encuentren dentro del contrato.

Además, es solo para la compraventa internacional, en los países el contrato de

compraventa es la principal forma de intercambio, además de ello se presenta en
múltiples maneras: tenemos la compraventa civil, la comercial, compraventa de
consumo Ley 1480 de 2011, y tenemos la convención de Viena para la compraventa
internacional de mercaderías.

¿Una pregunta muy común en la convención de Viena es porque dice mercaderías y no

mercancías? Debemos empezar recordando las formas de interpretación que existen,
destacando que cuando tenemos una norma debemos interpretarla con el uso normal y
natural de las palabras y ellos nos lleva a citar a la RAE, la cual es una de las
organizaciones mas grandes del mundo y es muy útil para el derecho.

Cuando abordamos un documento internacional lo primero que nos debemos preguntar

es a quién ir aplica, cuando se aborda un documento internacional nos tenemos que
preguntar cuál es su ámbito de aplicación ya que no todo el mundo esta obligada a
seguirla.

En el art 1.1 literal b-. Entonces el primer requisito es que sean empresas que tengan
sus establecimientos en lugares distintos. Aquí es importante destacar que en los
estados federales las normas que operan son las normas federales.
Además, debe aplicarse la convención por la vía directa o también se puede aplicar por
la vía indirecta: La vía directa es el art 1.1 letra a: Tenemos un contrato entre 2 países
distintos los cuales son miembros de la convención de Viena, un ejemplo de ello es un
comerciante colombiano y uno de países bajos, en este caso las fuentes son:

1. Contrato.
2. Convención de Viena.
3. Lex mercatoria.
4. Principios generales Unidroit.
5. Ley aplicable escogida por las partes (Convención de Roma).
La vía indirecta se presenta cuando tenemos un estado que no es miembro y un estado
que si es miembro de la convención de Viena y esos dos estados celebran un contrato
de venta internacional de mercaderías. Se requiere que los estados hayan escogido
como ley aplicable la ley del estado que si es miembro de la Convención de Viena para
darle aplicación a la misma.

Ejemplo: Caso CLOUD, es un contrato que hace referencia a un vendedor de Australia

que vende chatarra de acero a un comprador de Malacia, Australia si es miembro de la
Convención y Malacia no es miembro, el comprador tenia que hacer una serie de actos
pero no pudo hacerlo porque entro en crisis, se discute cual es la ley aplicable, los
árbitros llegaron a la conclusión de que la convención de Viena si es aplicable porque
las partes habían aplicado como Ley a la Brisman que hace parte de Australia y
Australia si hace parte de la convención de Viena.

Vía contractual: Si los dos países no son miembros de la convención no se genera la

obligatoriedad de aplicar la Convención de Viena, por no haberla suscrito no esta
dentro del radar jurídico, pero sin embargo las partes pueden establecer en el contrato
que si aplicaran la convención de Viena, la primera fuente de derecho comercial
internacional es el mismo contrato, si el contrato me dice que es aplicable la
convención de Viena se vuelve fuente obligatoria, se vuelve una especie de anexo al
contrato.

Requisitos de aplicación por la vía directa o indirecta, pero existen unos requisitos de
aplicación.

1. Requisito que se trate de una compraventa: En el civil law se diferencia el

contrato de compraventa que es de ejecución instancia máximo con prestación
diferida y el contrato de suministro es un contrato de tracto sucesivo que se
prolonga en el tiempo, donde hay varias entregas y que mes a mes me pagas.
Cuando se habla de contrato de compraventa los juristas entendemos que no entra
el de suministro, cuando se habla e suministro no se habla de compraventa. El
canon law piensa que los dos contratos son iguales, el contrato de suministro es
una forma de la compraventa. La convención de Viena opera para la compraventa y
suministro.
2. Requisito que la compraventa debe ser internacional: La compraventa de
internacionalizad de la relación jurídica, se mira cuando un contrato es internacional
y cuando no lo es:

- Cuando las dos partes tienen residencia y establecimientos de comercio en dos

países distintos.
- El objeto del contrato pase frontera.
- La ejecución del contrato se va a realizar en varios países.
- Las mismas partes lo hayan considerado internacional.

3. Requisito de mercadería: En esto la jurisprudencia internacional ha avanzada y ha

decantado cuando se trata de una mercadería, hay una decisión Tribunal Supremo de
Austria, de 2 de febrero de 1995, aplicando el concepto de mercadería llego a la
conclusión de que el gas propano es mercadería y por lo tanto le aplico la convención.
El tribunal de países bajos de 30 de diciembre de 1993 los animales vivos de unos
corderos eran considerados mercadería.

- SI aplica la CIGS. OLG Köln (Alemania) 16 de octubre de 1992; OLG Koblenz

(Alemania), 17 de septiembre de 1993; Landgericht Manchen (Alemania) 8 de
febrero de 1995; Gerechtshof Hertogenbosch (Países Bajos), 19 de noviembre de
1996. Cuando el software esta en un soporte físico si aplica la convención.
- Si no hay soporte físico no aplica la convención de Viena.

4. Requisito que las partes no han excluido su aplicación: La convención le da

potestad a las partes para que estipulen en el contrato que no la quieren aplicar.

El articulo segundo de la Convención de Viena nos dirá unos eventos donde la

convención no aplica, son las llamadas exclusiones:

1. No se aplica la convención de Viena para ventas del

consumo, los consumidores quedan excluidos de la
convención de Viena.

La convención de Viena excluye la relación empresa

consumidor, porque hay una gran diferencia, la empresa
tiene una posición dominante con el consumidor. No
existe una convención para relaciones de consumo.

2. Las subastas, el negocio de las subastas no son cobijadas por la convención de

Viena.

3. Ventas judiciales es decir los remates.

4. Títulos valores y dinero.

5. Barcos y aviones.

6. Venta de electricidad.

Taxonomía del contrato internacional de compraventa de mercaderías.

Este contrato es un contrato consensual del artículo 11 de la convención de Viena,

convención de Viena del año 80, en el derecho civil existen contratos consensuales,
solmenes y reales.
Los contratos reales se perfeccionan con la entrega de la cosa sobre la cual se
perfecciona el contrato, estos provienen de unas viejas obligaciones romanas in re que
son sobre la cosa y se fueron transformando hasta convertirse en el contrato real. Los
contratos reales que operan en Colombia son: El de prenda hoy en día hablaríamos de
garantía inmobiliaria, mutuo, deposito, anticresis, comodato.

Estos son unilaterales, solo una de las partes tiene obligación. La compraventa
tradicionalmente en el derecho internacional es consensual, salvo que se trate de
bienes inmuebles caso en el cual se debe acudir a la escritura pública. Sin embargo, la
Convención fue respetuosa del ordenamiento jurídico de los países, la Convención en
el artículo 86 decidió establecer que si algún país tuviera solemnidad para la
celebración de un contrato esta debía acatarse, pero esto es muy excepcional ya que
los países mantienen la idea de que la solemnidad es consensual. Un ejemplo es la
compraventa de vehículos.

El artículo 29 nos indica que, si las partes pueden volver solemne el contrato, en este
se puede plantear que el contrato no puede modificarse o terminarse si no hay mutuo
acuerdo, las partes pueden plantear una solemnidad para la modificación o extinción
del contrato.

En el derecho comercial existe una teoría llamada el contrato por comportamiento

también puede haber una manifestación tacita dada por el comportamiento de las
personas, no siempre debe ser expreso, sino que también puede ser tácito.

Si las 2 partes en un contrato dejan por sentado que la modificación del contrato se
hará por escrito en principio se dice lo que las partes han dicho, si eso se genera no
pueden las partes luego alegar la cláusula.

Cuál es la teoría del negocio jurídico: Es una manifestación de la voluntad que crea
modifica o extingue obligaciones jurídicas patrimoniales. El negocio a su vez puede ser
unilateral, plurilateral y bilateral. Esta clasificación si depende del número de personas
que participen un ejemplo de unilateral es el testamento, lo contenido en títulos valores,
los cuasi contratos.

Siempre que hablemos de contratos es entre 2 o más personas, el negocio plurilateral

opera en negocios de materia societaria, es cuando por ejemplo una sociedad tiene
cinco socios, cada parte tiene un vínculo jurídico independiente y cada parte pelea por
lo suyo.

Las características del contrato de compraventa:

- Es un contrato oneroso, permite que el contrato de compraventa de mercaderías

aplique la teoría de la imprevisión.
- Es un contrato principal. La fianza ya casi no se usa, solo se utiliza para los contratos
con arrendamiento con inmobiliarias.
- Es un contrato típico, es decir que esta regulado en la norma, en la legislación, debe
estar mencionado en el ordenamiento jurídico, es un contrato nominado. Es un
contrato típico porque la convención de Viena fue probada y ratificada por Colombia
por la ley 518 de 1999. C - 529 de 2000 la corte ratifico y declaro exequible la Ley.
- Es un contrato conmutativo, es decir que el contrato que las partes conocen cuales
son su obligaciones es decir que las partes no dejan librado al alzar el contenido de
sus obligaciones. Lo contrario de los contratos conmutativos son los contratos
aleatorios, son los cuales las partes no conocen cual será el contenido de su
obligación, como por ejemplo el baloto.
- Es un contrato de libre discusión, es decir que es lo contrato de un contrato de libre
adhesión, las partes libremente discuten las cláusulas del contrato. La compraventa
internacional de mercaderías es de libre discusión. Una de las partes impide las
cláusulas contractuales esta es una de las características del contrato de adhesión,
ese formato que se crea esta pensado para empresas con más poder que el
consumidor, y se lo hace para millones de negocios.

¿Como se interpreta la convención de Viena, la hermenéutica de la convención?

El articulo 7 de la convención de Viena se la aplica con tres orientaciones y criterios: La

convención se la interpreta de la forma mas internacional, uniformidad dobla en su
aplicación y la buena fe en el comercio internacional.

El articulo 7.1 y 7.2 son muy importantes. La primera fuentes es contrato, convención,
lex mercatoria, principios y ley aplicable.

La prueba de la convención de Viena esta consagrado en el articulo 11, el contrato de

compraventa de mercadería no necesita probarse por escrito, no hay prueba solamente
en la compraventa internacional, puede probarse por cualquier medio, incluso por
testigos.

El contrato de compraventa internacional se forma a través de una oferta y una

aceptación, es vinculante cuando cumple los requisitos del articulo 14.1.

- La oferta debe se dirigida a una o varias personas.

- La oferta debe ser precisa, se debe mencionar las mercaderías, cantidad y precio.
- La oferta esta en firme cuando se cumple con la teoría de la recepción, la oferta
queda en firme cuando llega al comprador. El que hizo la oferta ya no se puede
echar para atrás.
-
CONTRATO DE EJECUCIÓN INSTANTÁNEA

Que se agota en un solo acto, si se organiza bajo la calidad de suministro ser ía de

tracto sucesivo; la compraventa por principio es de ejecución instantánea (como
regla general), pero la convención también autoriza que el contrato sea de tracto
sucesivo, cuando el contrato sea de suministro (es una relación que se extiende
en
el

tiempo).
Art. 7.1 Dice cómo se debe aplicar la convención,

b.Se debe tener en cuenta el carácter internacional de la convención.

Cuando se aplica la convención, no se debe aplicar con los principios y
lógicos del derecho interno del país, sino con los principios UNIDROIT,
interpretación internacional de la Convención.

c.Buscar la uniformidad en su aplicación.

Al aplicar la Convención de Viena de 1980, se debe hacerlo como se

interpreta en otros lugares del planeta, Austria, EEUU, Irá, España,
Australia, China. La convención, no el derecho interno de esos países.
¿Cómo los jueces o árbitros de esos países han interpretado la
Convención? En los litigios internacionales es común que se cite la
sentencia de la India, etc.

d.Buscar la buena fe en el comercio internacional

Se debe impulsar interpretaciones que aboguen por la buena fe y no en

contra.

Art. 7.2 Fuentes para resolver litigios de Contratos de Compraventa Internacional

de Mercaderías.
e.Contrato.
f.Lex Mercatoria.
g.Convención.
h.Principios.
i.Ley aplicable.
¿CÓMO SE PRUEBA EL CONTRATO DE COMPRAVENTA INTERNACIONAL
DE MERCADERÍAS?
Al ser consensual, hay libertad para probarlo, por testigos, confesión, indicios
organizados.

FORMACIÓN DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE

MERCADERÍAS.

En 1980 los contratos de compraventa internacional de mercaderías, se

celebraban por teléfono o por carta.

Se forma a través de la oferta y la aceptación

Se tiene VENDEDOR Y COMPRADOR, el vendedor, emite una oferta de contrato,

el comprador devuelve la aceptación. Oferta + Aceptación = Contrato.

¿Cuándo queda en firma la oferta? ¿Cuándo queda en firma la aceptación?

En un tiempo en el que la distancia era de 2 o 3 meses, cuando el comprador

aceptaba, la enviaba, la recibía.

La Convención aplicará para todo, la teoría de la recepción, hoy en día, la oferta

llegó al buzón de mensajes, la oferta queda en firme. Una vez se recibe la oferta,
queda en firme, el comprador acepta, envía un correo, cuando el vendedor recibe
ese correo, la aceptación queda en firme.
Oferta, regulada en el art. 14 de la Convención
La oferta es vinculante, pero para ello debe ser precisa que, a su vez, tiene 3
criterios:
que indique cuáles son las mercaderías,
la cantidad y
el precio.

¿Cómo se persigue la responsabilidad precontractual? Habría que hacerse

ante los jueces locales, salvo que por un determinado contrato, se haya
determinado arbitraje para las negociaciones previas.

Hoy en día, la oferta se usa por medios digitales a través de la firma electrónica y
digital.

Firma electrónica: reconocimiento de donde proviene un mensaje de datos, el

método validador (…) la firma electrónica es cualquier mecanismo que permite
Los comerciantes utilizan el método de validación; ahora puede ocurrir que yo sea
más desconfiada, diciendo que
(…)

Firma digital: es la “firma autenticada” la firma manuscrita es como si fuera la

firma electrónica, es básicamente reconocer quien es el que envía un mensaje de
datos, la firma en base de datos sería la firma digital que, ésta última se encuentra
certificada por un tercero¸ se impugna a través de una tacha de falsedad.

Ley 527/99 firma digital; se encuentra en la definición de mensaje de datos que

Tacha de falsedad CGP formas típicas por las cuales se puede controvertir un
documento, la tacha de falsedad en documento tiene un signo distintivo que se
hace imputable a la parte, está la firma, fotografía, voz, vídeo. Cuando no existe
en el documento (…)
¿Si yo presento un documento que no esté firmado, puedo aportarlo como
prueba? SI, se debe probar que ese documento dice lo que es; despu és ya no se
puede impugnar

Con los documentos se debe saber si se debe tachar o se debe desconocer, o

como no está mi firma, lo desconozco (si el documento está firmado y lo tacha
debe ser quien lo prueba) Si se desconoce, se debe probar que ese docuemnto
era el que establecía la relación entre las partes, de lo contrario, se toma como
prueba en el proceso.
·Cuando tacha, imptar documento de algo que diga que es mío (fotografías y
videos se tachan) La carga de la prueba es del que tacha
·En el desconocimiento no hay signos de distintividad, la carga de la prueba es
de quien lo aportó, no de quien desconoce el docuemento
El que pierde una tacha, lo multan, sin perjuicios de las sanciones penales que
pueda haber

La firma digital es un 3º que media en todo Entidad Certificadora de Firmas, es

pagado, es una relación jurídica entre la entidad certificadora y las partes
Entidad certificadora de firma.

El vendedor coge su texto en PDF, del contrato, el problema en el mundo digital es

que no se tiene originales y copias, prácticamente todos terminan siendo
originales; se carga en la plataforma de la entidad certificadora de firmas
Esto queda a custodia de la entidad certificadora que, le adhiere un mensaje de
datos, abriendo una etiqueta donde dice que ese documento ha sido firmado por
Omar Cárdenas; se hace un proceso de cotejo entre los dos documentos.
Verificar firma *
El PDF tiene 2 firmas digitales,
La entidad certificadora de firmas debe estar en el Min TIC, es la forma más
segura de cómo se puede hacer contratos internacionales
La Convención de Viena, permite las comunicaciones por medios digitales, art. 20.

La Convención no establece internet, pero hace algunas menciones respecto de que se

puede aceptar la oferta mediante TELEX, luego, el FAX; u otros medios de
comunicación instantánea, que, ha dado pie de que se piense que ahí está inmerso el
correo electrónico, WhatsApp.

Ya no se tiene un tiempo en que se envíe y llegue el mensaje, la oferta queda en firme,

dependiendo de los casos (..)
La estructura de los contratos internacionales se lo maneja vía internet, al habla de
contrato de mercaderías es importante mencionar lo que debe contener un contrato de
compraventa de mercaderías, es muy parecida a la redacción de un contrato a nivel
nacional.

Un contrato de compraventa internacional real, el contrato debe identificar a las partes,

el elemento novedoso es que hay que mencionar la nacionalidad de los países
inmersos en la negociación. Este contrato queda sometido a la convención de Viena
por la vía directa, como segundo punto es el objeto del contrato es decir que es lo que
se va a vender, es importante mencionar el objeto y dejarlo puntualízarlo lo mas
posible.

La corte suprema de Justicia sentó una regla que cuando estamos ante el problemas
de las cosas de genero y cuerpos cierto, el genero no perece, cuando hay cuerpo cierto
que es único en el universo y por lo tanto el contrato no se va a poder cumplir, la corte
analizo la compraventa de cosas de genero hizo una pauta que se puede hacer
contratos con cosas de genero, pero la corte dice que un contrato que establezca solo
el genero no se puede cumplir, así sea la venta de una cosa de genero debe
delimitarse ese genero al menos por su cantidad.

Se debe delimitar el precio que es un elemento fundamental, se tasa normalmente en

dólares, el pago siempre se hace por vía del sistema financiero, nadie paga en efectivo.

El sistema de pagos son:

10. Pago mediante cheque: Ya es un titulo valor que esta en desuso.

11. Crédito documentario: Es una figura utilizada en el comercio internacional, es de las
principales formas de pago, es cuando no hay confianza entre las partes, tenemos
al vendedor y al comprador, el uno desconfía del otro, un tercero que es el banco, el
comprador le entrega el dinero al banco y le entrega el dinero además con unas
instrucciones, en esas instrucciones se debe decir que se lo va a entregar al
vendedor si este cumple unas condiciones que están ligadas a unos documentos, si
el presenta los documentos se paga, sino no. El vendedor contrata una empresa de
transporte que le lleva la mercancía al comprador, y la empresa de transporte le
entrega al vendedor un conocimiento de embarque, este es el documento que
representa la mercancía. El vendedor va a presentar el BL al banco. El banco paga
el dinero una ves se presente el BL que se lo entrega al comprador. El comprador
con el BL puede negociarlo o presentarlo a la empresa de transporte y esta
empresa le va a entregar la mercancía. El banco puede proponer al comprador que
financia la operación pero debe firmar un pagare y con unos intereses de mora.

3. SWIFT (Society for World Interbank Financial Telecommunication) Consiste en

brindar la información con códigos.
Se debe especificar que es un crédito documentario. En los contratos de comercio
internacional se debe establecer como se va a entregar el bien, esa entrega hay que
dejarla establecida, hay que dejar claro que va a hacer el vendedor, quién recibe la
entrega, quien paga la entrega.
La alta la que está inmersa la que hace el cambio, si uno se pone a ver cada paso de
la cadena.

La cámara de parís recoge cual es la costumbre que tienen los comerciantes y la ha

organizado en una sigla que son los términos de comercio internacional.

Principio de no modificación del derecho vigente, o principio de no alteración es

un principio donde el derecho dice que lo digital no puede afectar el derecho vigente,
salvo que el legislador cree normas distintas.

La oferta y aceptación se manejan por este medio y no hay que dejarla de lado, la
oferta es válida cuando llega al correo del destinatario y la aceptación es válida cuando
al buzón del oferente llega.

La firma digital da mayor seguridad, pero se puede utilizar perfectamente la firma

electrónica.

Estructura del contrato de compraventa internacional de mercaderías.

Cuando hablamos de compraventa interna de mercaderías, lo primero que analizamos
la identificación de las partes, no solo identificar cual es comprador y vendedor, sino
que distinguir de qué tipo de persona jurídca se trata, también su domicilio, y que tipo
de legislación se aplica, Ejm: Decir que el vendedor es una sociedad simplificada, que
se rige por la legislación de col, y está en cartagena - Colombia

Es importante dejar claro las nacionalidades de las partes porque la convención de

viena solo opera cuando las dos empresas son extranjeras.

¿Qué cláusulas tendría un contrato de compraventa internacional de mercaderías

La primera clausula siempre es el objeto, y hay que hacerlo súper preciso; cuando uno
redacta un contrato tiene que partir por una base y es que no solo hay que redactarlo
para entenderlo uno, sino redactarlo para que un tercero que es el juez ajeno a el
contrato lo entienda, un contrato tiene que ser evidente, claro, a veces redundante en la
redacción del contrato.

El objeto del contrato debemos identificarlo, es decir de que se trata la mercadería, la

cantidad, que es lo que se negocia en ese contrato, y debemos identificarlo porque hay
cosas de género, pero la corte ha dicho que se debe en un contrato de genero
indeterminado especificar la cantidad al menos porque si no lo hace ese será un
contrato sin objeto.

Identificar las unidades de medida porque en todo el mundo no es igual.

La segunda clausula es la de precio, y normalmente los precios en los contratos

internacionales se tasan en una moneda fuerte, como el dólar, el euro, etc. en col como
nuestro primer socio comercial es usa pues los tasamos en dólares, así sean contratos
entre países latinos se tasan en dólar, Ejm: Colombia y Perú hacen un contrato el
precio de ese contrato internacional debe ser pactado en dólares.
Es allí donde se mira porque el dólar afecta tanto a nuestro país, cada vez que sube o
baja, se debe fijar un justo medio para realizar estos contratos.
Cáusula de forma de pago, es importante mirar cómo se va a pagar, como transfiere
ese dinero el comprador, frente al tema de pago hay varios sistemas de pago
autorizados en el mundo:

12. Sistema de crédito documentario, Como forma de pago, esta es una figura
que viene desde la edad media que es donde aparecen los títulos valores,
Ejm: Tenemos un vendedor colombiano ubicado en Cartagena, y un
comprador de usa en Miami, allí el comprador como sabe que si paga el
vendedor le va enviar la mercancía, entonces el comprador hará un crédito con
un banco en el que le dirá usted va retener ese dinero, y se lo da si solo el
vendedor presenta unos documentos donde conste que va entregar la
cantidad de x de pulpa de fruta, en Miami, entonces para que al vendedor le
paguen debe enviar esa mercancía, que ira por barco, entonces la
transportadora le entrega un documento al vendedor que es un conocimiento
de embarque (bl: bill of landing), donde dice que fue lo que envió y que se
recoge en Miami, entonces el vendedor va al banco y el banco debe verificar
 que ese BL coincida con lo que el comprador le había dicho, si el bl está bien
el banco le pasa la plata al vendedor, pero claro está que el banco cobra por
esa operación

Se llama crédito documentario, y esto es porque, nos devolvemos a la parte en que el

comprador va al banco, y donde puede ocurrir que el comprador le entregue al banco la
plata, pero que pasa si el comprador no tiene plata, entonces el banco le presta dinero
al comprador, es decir le hace un crédito, para que después el comprador les pague a
cuotas con intereses al banco.

13. Cheque, Es un título valor, que tiene una característica, donde es un título
valor que está en desuso, se pierde porque se presta para fraudes, las
personas no utilizan ya casi los medios físicos, y lo otro porque los pagos
electrónicos son más rápidos y económicos, funcionaba era que se realizaba
el cheque y se lo envía por correo, para que en el país que se recibe vaya esa
persona a cobrar el cheque en un banco sucursal del banco que se envía,
Ejm: Se envía desde bancolombia un cheque entonces en el país por eje usa
deben buscar una sucursal de bancolombia, para reclamar el cheque.

14. Se usa mas hoy en día, pero entre comerciantes que se tienen confianza, este
utiliza el mecanismo swift, que es un sistema internacional de comunicaciones
entre los bancos, y funciona con internet, todos los bancos tienen este sistema
swift para realizar transferencias, que es un código único de cada banco. en
europa tiene el sistema iban que solo es un código europeo para que se haga
entre ellos, pero de Colombia a España por ejemplo utilizamos es el swift, el
iban solo es para europeos y contratos europeos, hay figuras de triangulación
para evitar impuestos fuertes

En la cláusula del precio, también se pacta la entrega, es decir que se debe pactar
el ddp que quiere decir inconterms, que debe estar certificado por cámara de comercio
de parís, y pues inconterms son términos de comercio internacional, se pacta de esta
manera porque es más fácil que le digo puerto de destino, es decir ddp, y esto es
porque la dian necesita ver a quien le cobra el arancel.

inconterms 2020 están vigentes por 10 años, y son varias siglas, y en total hay 11
inconterms, que están divididos en 4 grupos, en el grupo e solo hay 1, en el grupo f hay
3, en el grupo c hay 4 y en el grupo d hay 3, la diferencia entre estos es donde va la
mercancía.

Þ grupo e: la mercancía se entrega en el negocio del vendedor, en la puerta de

la fabrica
Þ grupo f: entrego la mercancía en el puerto del país de salida, del vendedor
Þ grupo c: en el puerto de llegada
Þ grupo d: en un lugar del país del destino
 hay 4 inconterms que son de uso marítimo, y son el fas, fob, cfr, cif, y no se
utilizan por tierra o de otra forma porque están muy ligados a la venta por mar
 los demás inconterms son para cualquier tipo de transporte, es decir por tierra,
por aire, e incluso marítimo, pero esos 4 de arriba solo para mar.
Maniobra de comercio internacional

en la izquierda está el negocio del vendedor, la planta de creación de pulpa de fruta del
vendedor, ese vendedor para poder llegar al negocio del comprador que está en la
derecha, la empresa del comerciante gringo que quiere recibir la fruta, debe hacer todo
el camino de la imagen que se llama la maniobra de comercio internacional, entonces
el vendedor lo que hace es que coge su mercancía, la monta en un camión (es verde
en la imagen) y lo va llevar a la compañía de transporte, que hará el transporte
internacional, esa compañía de transporte internacional tiene que hacer los trámites de
aduana, o contratamos a una empresa que haga los tramites de aduana de
exportación, el estado col cobra por exportar, una vez hecho la aduana de exportación,
se puede hacer la maniobra de carga de la mercancía al barco en el puerto de
embarque, luego esa mercancía viaja y llega al puerto de destino, allá en miami, allá
toca hacer la maniobra de descarga, una vez se hace esta hay que hacer la aduana de
importación, hecha esta toma la mercancía una compañía de transporte y la lleva en
carro hasta el local del comprador.

inconterms de clase e, entrego mercancía en mi local (vendedor), la clase f es llegar al

puerto de embarque, la clase c es llegar al puerto de destino, y la clase d es llegar al
comprador, viéndolo los inconterms de izquierda a derecha van siendo progresistas,
esto porque un inconterms de clase e el vendedor no tiene tanto que hacer, el
vendedor tiene menos obligaciones y le corresponde es al comprador, si hacemos una
clase f ya es más la labor del vendedor, la clase c más por el vendedor y la clase d
sería más lo que hace el vendedor, lo hace casi todo, y esto define el precio también de
la mercancía porque el vendedor puede decirle fijo un inconterms clase e y le cobro
menos porque usted comprador hace más, pero si se pacta una clase d le cobro más
dirá el vendedor porque yo hago todo, pero también hay que ver si se tiene las
facultades para colocar cada tipo de inconterms, porque pueda que un comerciante que
compre en col por eje, no tenga una empresa transportadora conocida que haga ese
trabajo, entonces es complicado ese tema, saber si puede o no que clase de
inconterms contratar.
en esta imagen muestra la labor o las obligaciones de comprador y vendedor seg ún el
inconterms:

inconterms exw: este significa ex works o en español en fabrica, este es el único de la

clase e, y es el más sencillo para el vendedor, porque el vendedor lo único que hace es
el embalaje de la mercancía, y porque es importante el embalaje porque si es
incorrecto puede que la mercancía se dañe, y si se daña pues el que responde es el
vendedor, porque el hace el embalaje, y que es el embalaje es empacar la mercanc ía,
entonces el vendedor hace el embalaje de la mercancía y la pone en la puerta del
negocio del vendedor, lo demás se encarga el comprador, asume lo demás gastos el
comprador.

los inconterms también me indican donde se hace la transferencia de la mercancía, es

decir en qué momento la mercancía deja de ser del vendedor y en qué momento la
mercancía se vuelve de propiedad del comprador, eso se llama hacer la entrega y
transferir el riesgo, en algún momento nos explicaron la teoría de la perdida de la cosa
que se debe, si pierde el comprador o pierde el vendedor, entonces hay un ppio que es
el res perit domino/ que significa la cosa pierde para su dueño, eje: si a mí se me cae el
cel y se daña pierdo yo porque soy el dueño, en una compraventa comercial, quien
pierde el dueño, el que sea dueña pierde, y el inconterms me va decir en qu é momento
la mercancías ya no es del vendedor sino del comprador, y ese momento va hacer en
la entrega, el punto donde se hace la entrega el inconterms te dice donde, el punto
donde se hace la entrega se transfiere el riesgo, si la cosa se pierde de allí en adelante
pierde el comprador, y si la cosa se pierde antes de la entrega pierde el vendedor, eje:
el vendedor pone la mercancía a disposición del comprador en la puerta de su negocio,
el hay hace la entrega, en el inconterms exw la entrega se hace en la puerta del
negocio del vendedor, todo lo que sucede de allí para adelante si la mercancía se
pierde, pierde el comprador, y el vendedor no tiene ninguna obligación porque ya es del
comprador.
Son 11 inconterms actualizados, esto afecta si se importa o exporta, son 7 cambios
importantes de los incortems.

Los incoterms para todo tipo de transporte son: ExW. - C que es libre transportista, C
que es el transporte pagado a.
Los incoterms para transporte marítimo.

EXW Ex Works/ En fábrica

El vendedor/exportador pone la mercancía a disposición del comprador en sus propios
almacenes, únicamente se ocupa del embalaje de la misma.

El comprador/importador, por tanto, es quien asume todos los gastos y

responsabilidades desde que la mercancía cruza almacén, antes de cargarla. El seguro
no es obligatorio, pero de contratarse lo asumiría el comprador ya que es quién asume
el riesgo.

Este incoterm no debe utilizarse si el vendedor entrega la mercancía en otro lugar que
no sean sus instalaciones.

FCA Free Carrier/ Libre transportista.

·El vendedor entrega la mercancía en un punto acordado y asume costes y riesgos

hasta la entrega de la mercancía en ese punto convenido, incluidos los costes
del despacho de exportación. Así las cosas, el vendedor se ocupa del
transporte interior y de las gestiones aduaneras de exportación, excepto si el
lugar designado son las instalaciones del vendedor (FCA almacén), en cuyo
caso la mercancía se entrega en dicho punto cargada en los medios de
transporte dispuestos por el comprador asumiendo el coste el comprador.
·El comprador asume los gastos desde la carga a bordo hasta la descarga, incluido el
seguro si se contratara por ser quien asume el riesgo cuando se carga la
mercancía en el primer medio de transporte.
La novedad del FCA respecto a los incoterms de 2010 es que cuando se trate de
transporte marítimo el comprador puede indicar a su transportista que emita un B/L (Bill
of Landing/ Carta de Embarque), al vendedor con la especificación “on board” (a
bordo), como justificante de la entrega de la mercancía para facilitar la operativa de los
créditos documentarios y que se abone así el crédito al vendedor como garantía del
Banco pero que no es parte en el contrato de transporte).

FAS Free Alongside Ship/ Libre al costado del buque.

·El vendedor entrega la mercancía en el muelle de carga del puerto de origen y asume

los gastos hasta la entrega, así como los tramites aduaneros de exportación.
·El comprador gestiona la carga a bordo, estiba, flete y demás gastos hasta entrega
en destino, incluido el despacho de importación y el seguro si se contratara ya
que no es obligatorio. Adenás asume los riesgos una vez la mercancía está en
el muelle de carga antes de cargarse en el buque.

Este incoterm solo es válido para el transporte marítimo y se emplea generalmente

para mercancías especiales que tienen unas necesidades de carga particulares, no es
habitual para carga paletizada o contenedores.

FOB Free On Board/ Libre a bordo.

·El vendedor asume los gastos hasta la subida a bordo de la mercancía, momento en

el que transmite también los riesgos, así como el despacho de exportación y
gastos en origen. También se encarga de contratar el transporte si bien este
corre por cuenta del comprador.
·El comprador se encarga de los costes del flete, descarga, trámites de importación y
entrega en destino, así como del seguro si lo quisiera contratar. La transmisión
de riesgos tiene lugar cuando la mercancía está a bordo.

Este incoterm solo se utiliza para transporte marítimo y no debe emplearse para
mercancías en contenedores ya que la responsabilidad se transmite cuando la
mercancía se carga a bordo del buque (la mercancía está físicamente tocando el suelo
del buque), pero los contenedores no se cargan en cuanto llegan a la terminal por
tanto, si la mercancía sufriera algún daño mientras está en el contenedor sería muy
difícil establecer cuando sucedió.

CFR Cost and Freight/ Coste y flete

·El vendedor se hace cargo de todos los costes hasta que la mercancía llega al puerto
de destino, incluido el despacho de exportación, los gastos en origen, el flete y
generalmente los gastos de descarga.
·El comprador se ocupa de los trámites de la importación y el transporte hasta el
destino. También asume el riesgo en el momento en que la mercancía está a
bordo, por lo que aunque no es obligatorio, suele contratar seguro.

Este incoterm solo se emplea en transporte marítimo.

CIF Cost, Insurance and Freight/ Coste, seguro y flete.

·El vendedor asume como en CFR todos los gastos hasta la llegada al puerto de

destino incluyendo despacho de exportación, gastos en origen, flete y
generalmente descarga pero además originariamente debe contratar un seguro
aunque el riesgo se transfiera al comprador una vez la mercancía esté cargada
a bordo.
·El comprador es quien asume los gastos de importación y el transporte hasta destino.

La novedad de este incoterm en la versión 2020 hace referencia las coberturas del
seguro que debe contratar el vendedor apuntando que deben ser las mismas que las
proporcionadas por las Cláusulas C de las Institute Cargo Clauses, es decir el seguro
debe cubrir hasta la llegada a puerto de destino. Es un incoterm que solo se utiliza para
el transporte marítimo. Es un incoterm muy utilizado ya que determina el valor en
aduana.

CPT Carriage Paid To/ Transporte pagado hasta.

·El vendedor asume los gastos hasta la entrega de la mercancía en el lugar

convenido, es decir, se encarga de todos los gastos en origen, el despacho de
exportación el transporte principal y generalmente, gastos en destino.
·El comprador asume los trámites de importación, el seguro si lo contratara, ya que no
es obligatorio. El riesgo pasa al comprador una vez se carga la mercancía al
primer medio de transporte contratado por el vendedor.

Este incoterm es válido para cualquier medio de transporte.

CIP Carriage and Insurance Paid/ Transporte y seguro pagados hasta.

·El vendedor corre con los gastos hasta la entrega en el lugar convenido en destino,

es decir, los gastos en origen, despacho de exportación, flete y además, el
seguro, que es obligatorio.
·El importador se encarga de los trámites de importación y la entrega a destino y
asume el riesgo cuando se carga la mercancía en el primer medio de
transporte.

La novedad en este incoterm respecto a los incoterms de 2010 reside de nuevo en las
coberturas del seguro, en este caso, el seguro además de obligatorio debe contener las
mismas coberturas que las proporcionadas por las Cláusulas A de las Institute Cargo
Clause, la mercancía debe estar asegurada hasta la entrega al transportista en destino.

DPU Delivered at place Unloaded/ Entregada en lugar descargada.

·El vendedor asume los costes y riesgos originados en origen, embalaje, carga,
despacho de exportación, flete, descarga en destino y entrega en el punto
acordado.
·El comprador asume los tramites del despacho de importación.

Este incoterm es de nueva creación y sustituye a DAT, en realidad lo que hace es

ampliar las opciones de entrega ya que DAT indicaba que la entrega debía realizarse
en la terminal, ahora con DPU la entra pueda realizarse en otro lugar acordado además
de en la terminal.

DAP Delivered At Place/ Entregado en un punto.

·El vendedor asume todos los gastos y riesgos de la operación salvo el despacho de

importación y descarga en destino, es decir todos los gastos en origen, flete y
transporte interior.
·El comprador únicamente debe ocuparse del despacho de importación y de la
descarga.

Este incoterm es válido para todos los medios de transporte, el seguro no es

obligatorio, pero si se contratará los gastos los asumiría el vendedor.

DDP Delivered Duty Paid/ Entregado con derechos pagados.

·El vendedor asume todos los gastos y riesgos desde el embalaje y verificación en sus

almacenes hasta la entrega en el destino final, incluidos los despachos de
exportación e importación, flete y seguro si se contratara.
·El comprador solo debe recibir la mercancía y generalmente descargarla, aunque
puede ocuparse también el vendedor.

Este incoterm es justo el opuesto a EXW, el vendedor asume todos los gastos y
riesgos.

Cuando existe un accidente comercial, en el comercio internacional hay métodos para

resolver conflictos, los inconterms aparecen en Paris en 1936, se los adecua a las
practicas comerciales actuales, son de tres letras que definen responsabilidades entre
portador e importador, riesgos, tramites, toda transacción internacional se establece en
un contrato de compraventa, el uso de este método no es obligatorio pero es
recomendable ya que unifica los criterios a usar en las marcas, en caso de conflicto
queda delimitada la responsabilidad de las partes.

Glosario: Pais de origen el del exportador, el país del destino el del importador.
Los inconterms 2020 se pueden clasificar según: Prevalece el tipo de transporte.

1. Según el transporte, se contender multinodal o solo por barco. (Granel).

2. Según el pago del transporte principal.
3. Transmisión del riesgo.

Para cualquier modo de transporte se utiliza los inconterms: EXW (En fábrica).
Franco transportista (FCA). Transporte pagado hasta (CPT). Transporte y seguros
pagados hasta (CIP). Entrega en lugar (DPA). Entrega en lugar descargada (DPU).
Entregada derechos pagados (DDP).
 Para

transporte marítimo se utiliza los incortems: FAS franco al costado del buque.
Franco a bordo (FOB). Coste y flete (CFR). Coste, seguro y flete (CIF).
Transporte principal: Cuando intervienen varios transportistas el que se coloca en llevar
la carga debe descargar y cargar la mercancía.

En cuanto a la composición de los inconterms a detallarlos en un contrato de

compraventa se debe:

- Indicar el inconterm.
- Indicar el puerto de entrega (llegada).
- Indicar la versión.
Inconterms 2020

Si el exportador solo asume responsabilidad de entregar la mercancía en fabrica o

almacén estamos frente al EXW, donde se produce la transferencia de mercancía,
riesgo y costo. Ex work es la mínima responsabilidad para el exportador.
Si el exportador asume adicional responsabilidad entregar mercancías en un punto
acordado en el país de origen como el almacén de transportista estamos en FCA se
podruce transferencia de mercancía, riesgo y costos. FCA el exportador no tienen la
obligación de descargar el contenedor, es obligación del importador.

Si el exportador asume responsabilidad de entregar la mercancía, es decir el

contenedor a lado del buque estamos en FAS, en este inconterm FAS se podruce
transferencia de mercancía, riesgo, costos.

Si el exportador asume responsabilidad de cargar el contenedor al buque o medio de

transporte estamos frente a FOB, el exportador debe dejar debidamente cargada la
mercancía en el medio de transporte.

Si el exportador asume responsabilidad de cargar el contenedor, pero adicionalmente

asume el costo del flete internacional o principal estamos en inconterm CFR.

Si el exportador asume responsabilidad de cargar el contenedor, pero adicionalmente

asume el costo del flete internacional y el seguro estamos ante el inconterm CIF, en
esta familia CIF el mundo de entrega de mercancía y transferencia de riesgos difiere en
el punto donde se difieren los costos, es decir en estos inconterms cuando el
exportador deja debidamente embarcada la mercancía donde se produce transferencia
de riesgo, cuando el exportador asume el costo de flete principal, aquí se produce
transferencia de costos. Este inconterm solo es para vía marítima

Los Inconterms de la familia CPT se usa para cualquier transporte, CIP también se usa
para cualquier medio de transporte.

Si el explorador asume entrega de mercancía en un punto acordado en el país de

destino se habla de inconterms DPA, el exportador entrega mercancías y asume riesgo
y costo, hay transferencia de mercancía, riesgo y costos. El exportador no asume
responsabilidad de descargar la mercancía, en el caso que el exportador asuma la
responsabilidad de descargar la mercancía estamos ante otro tipo de inconterm que es
el DPU, es el nuevo inconterms, el exportador tiene obligación de entregar la
mercancía en el país del destino y de descargarla.

Si el exportador asume obligación de entregar la carga en el almacén, estamos ante

inconterm DDP, el exportador paga impuesto de importación y hacer tramites
respectivos, si lo entrega en la fabrica o almacén se produce transferencia de
mercancía, riesgo y costos.

Inconterms clase C.

Son muy utilizados esta clase. Los inconterms de la clase F el comprador paga el
transporte y asume el riesgo, si él compra el seguro es el comprador. esta incompleta
la clase.
CFR Cost and Freight/ Coste y flete.

·El vendedor se hace cargo de todos los costes hasta que la mercancía llega al puerto
de destino, incluido el despacho de exportación, los gastos en origen, el flete y
generalmente los gastos de descarga.
·El comprador se ocupa de los trámites de la importación y el transporte hasta el
destino. También asume el riesgo en el momento en que la mercancía está a
bordo, por lo que aunque no es obligatorio, suele contratar seguro.

CIP Carriage and Insurance Paid/ Transporte y seguro pagados hasta.

·El vendedor corre con los gastos hasta la entrega en el lugar convenido en destino,

es decir, los gastos en origen, despacho de exportación, flete y además, el
seguro, que es obligatorio.
·El importador se encarga de los trámites de importación y la entrega a destino y
asume el riesgo cuando se carga la mercancía en el primer medio de
transporte.

La novedad en este incoterm respecto a los incoterms de 2010 reside de nuevo en las
coberturas del seguro, en este caso, el seguro además de obligatorio debe contener las
mismas coberturas que las proporcionadas por las Cláusulas A de las Institute Cargo
Clause, la mercancía debe estar asegurada hasta la entrega al transportista en destino.

Inconterms de la Clase C - CPT y CIF.

CPT: Esta clase de inconterms significa transporte pagado hasta, es un inconterms que
se utiliza para transporte multimodal, es decir no solamente es para transporte marítimo
sino para camiones, aviones, etc. Se los puede sacar los inconterms desde varios
lugares, podemos encontrarnos con transportes de cargas como de camiones. En esta
clase no hay puerto, el vendedor en el CPT carga mercancía, paga aduna de
exportación y ese camión lleva la mercancía hasta el lugar de destino que puede ser la
misma sede del comprador. El transporte principal que pasa frontera lo paga el
vendedor, el riesgo se traslada desde el momento en que se carga el transporte
principal. En el momento en que se carga el camión que cruce frontera se traslada el
riesgo al comprador, el riesgo se asume en el momento en que la mercancía queda
cargada en el transporte principal, quien descarga en el lugar de destino la hace el
comprador.

CIF: Es el mismo CPT con seguro, transporte y seguro pagado hasta, tiene la misma
dinámica pero la diferencia es que el vendedor paga un seguro que proteja el riesgo
que asume el comprador con la entrega de la mercancía, el seguro es por 110% de la
mercancía que cubre al comprador. Si la mercancía se pierde el seguro le paga al
comprador la mercancía. Esta modalidad es para transporte marítimo. En el CIF si hay
varios transporte, si hay varios transportes, normalmente las empresas de transporte
multimodal ofrecen seguros que ofrecen toda la mercancía por todos los transportes
que se ofrecen, solo se contrata a un solo operador de transporte. En los CIF la
escogencia del transporte principal la hace el vendedor pero el riesgo lo asume el
comprador, la póliza debe cubrir el 110% del coste total de la operación. Cubre el
seguro desde que la mercancía queda cargada en el transporte principal hasta que es
descargada.

No es obligatorio que se contrate la aseguradora de la misma empresa de transporte

pero puede ser lo mas lógico para evitar trajín. El seguro cubre hasta la descarga
porque no necesariamente se da cuando es en el establecimiento del comprador. La
mercancía queda asegurada desde que sale del transporte principal, hasta que se
descarga del transporte principal.

Inconterms clase D

Son los inconterms que implican mayor obligación para el vendedor, tienen la mayor
carga, la mercancía se entrega en el país del comprador, el vendedor asume los costos
para levar la mercancía para al país del comprador, esta clase son para transporte
multimodal:

DAP: La mercancía se entrega en un punto. El vendedor carga mercancía, transporte

interno, aduana de exportación, carga en transporte principal, paga transporte principal
que lo hace el vendedor, descarga en el puerto de destino, paga el transporte interno.
Lo que no hace el vendedor en esta clase es que no paga al aduana de importación, ni
tampoco paga la descarga, el comprador paga la descarga y hace los tramite de
aduana. Si la mercancía se pierde en la descarga es responsabilidad del comprador.
En el DPA se transmite el riesgo donde llevo la mercancía hasta el establecimiento, el
vendedor asume el riesgo hasta que lleva el camión hasta el establecimiento listo para
la descarga.

DPU: Entregada en lugar descargada. Es un inconterms nuevo, porque la cámara de

comercio de Paris lo cambio en esta reforma de 2020, El vendedor carga mercancía,
transporte interno, aduana de exportación, carga en transporte principal, paga
transporte principal que lo hace el vendedor, descarga en el puerto de destino, en el
DPU la descarga la hace el vendedor, si algo ocurre en la descarga pierde el vendedor.
Lo que no hace el vendedor en el DPU es pagar la aduana de importación, esta la paga
el comprador. La aduana de importación la paga el comprador. En el caso de que haya
problemas en aduana de importación que es obligación del comprador y por eso no se
entrega la mercancía, este problema recae sobre el comprador en el caso que se
pierda la mercancía. La transmisión del riesgo se da cuando se hace la descarga en el
lugar de destino, porque descargada la mercancía se entiende entregada. Se
recomienda adquirir el seguro y lo debe pagar el vendedor.

DDP: Entregado con derechos pagados. Es el mas completo para el vendedor, tiene
que hacer mas cosas, es entregado con derechos de pagos de aduana de importación.
El vendedor carga mercancía, transporte interno, aduana de exportación, carga en
transporte principal, paga transporte principal que lo hace el vendedor, descarga en el
puerto de destino, paga el transporte interno, paga aduana de importación, lleva la
mercancía a lugar de destino y se hace la entrega, no tiene que descargar la
mercancía, la descarga la hace el comprador.

La diferencia entre el DDP y DAP, el vendedor paga aduana de exportación e

importación. En el DPU el vendedor hace la descarga, en el DDP el vendedor no hace
la descarga.

Dentro de la convención de Viena para la entrega de la cosa se debe pacta inconterms,

se los pacta de la siguiente manera:

- Se menciona el inconterm ICC. (DPU).

- Lugar de la entrega, se debe ser detallado (Pasto, villa vergel).
- Inconterms 2020 que es el vigente.
El pago internacional y sus formas.

La convención de Viena, establece como todo contrato de compraventa unas

obligaciones para el comprador y unas obligaciones para el vendedor, las obligaciones

del vendedor es la entrega de la cosa principalmente, regulada por inconterms, la

convención establece que donde no se pacte inconterms se pacta una forma
subsidiaria que esta en el articulo 31 de la C.V.
La C.V. en este articulo nos ice que la obligación del vendedor es entregar la
mercancía hasta la primera empresa que siga trasladando la mercancía. Porteador es
el que transporta la mercancía, es la primera persona que recibe la mercancía para
transportarla.
 Cuando no aplique literal A,
donde no se dice quien tiene
que transportar la mercancía
sigue la regla subsidiaria del
literal b del 31 de C.V.

Si no se pacta un medio de
transporte, la mercancía
debe recogerse en el
establecimiento del
vendedor, es decir una
especie de EXW Ex work.

La obligación más importante del comprador es el pago del precio que pacto con el
vendedor. En derecho comercial internacional y derecho financiero hay retos, el pago
del precio se establece en una divisa fuerte como dólares y euros.

El pago del precio se lo debe hacer, en el caso que las partes desconfíen de la
contraparte, por en el comercio internacional existe el riesgo de contraparte que es la
desconfianza entre una parte tiene con otra. El riesgo de contraparte también existe en
el derecho nacional.

Formas de pago en la legislación mundial:

Cartas de crédito o crédito documentario. Hay un vendedor y un comprador, para

que el comprador pueda pagar el precio sin desconfiar del vendedor, en este caso se
acude a los bancos que son intermedios, el comprador se dirige al banco y solicita una
carta de crédito a favor del comprador, lo que plantea es que el banco ha recibido el
dinero o que esta dispuesto a prestarlo, el comprador tiene el dinero y le entrega al
banco y el banco a cambio le entrega la carta de crédito. Las condiciones de la carta de
crédito se la debe manifestar al vendedor, el vendedor debe cumplir las condiciones de
la carta de crédito, esas condiciones son documentos:

- Conocimiento de embarque dirigido al comprador de que acredite de que ya envió la

mercancía para poder pagarle, sino no se lo paga. El vendedor debe aportar ese
documento que es de una transportadora internacional. Una vez entregada la
mercancía, el conocimiento de embarque se lo presenta al banco y mira si cumple
con las condiciones y las instrucciones que el comprador le dio. Este documento se
lo entrega al comprador que es el conocimiento de embarque.
- El banco paga al vendedor el dinero.
- El comprador con el conocimiento de embarque va a reclamar la mercancía.
- En el caso de que se confunda el banco con el conocimiento de embarque con las
recomendaciones, el comprador tiene acción contra el banco.
- Las condiciones de la carta de crédito hacen parte del contrato.
- El comprador no puede unilateralmente cambiar las condiciones de la carta de
crédito.

Si el banco le dice al comprador que en lugar de que se le entregue el dinero se lo

presta el banco el dinero, el banco le hace un crédito soportado en un pagare o
garantía real, el negocio funciona con el banco, expide la carta de crédito y luego como
comprador se paga el dinero y el banco cobra interés.

La mercancía puede circular cuando se hace endoso de embarque, el tercero

adquirente podrá cobrar la mercancía al puerto.

Pago directo. Plantea que el comprador entregue el precio en cuentas directamente

del vendedor, esta modalidad en principio se recomienda para comerciantes en los que
exista alta confianza que ya tengan trayectoria de negocios en común. Se utiliza el
sistema swiif de pagos internacionales, este sistema se coloco con el fin de ordenar los
pagos internacionales, este método consiste cuando se hace una consignación del
banco de la república al banco de Bogotá, se traslada por medios de consignación,
donde se hace la compensación de cuentas, para que aparezca en el banco respectivo,
la cámara de compensación hace los ajustes. El banco mundial no hace esto. Los
bancos a nivel mundial creación la sociedad de comunicaciones financieras
internacional que es un sistema de información que permite que el dinero fluya entre
los distintos bancos del mundo donde se le asigna un código de cuenta Swift, que se
realizan a través de estos códigos. En Colombia se manejan pesos, en Reino Unido se
maneja libras esterlinas, para hacer la transferencia se debe realizar la consignación en
Colombia tendrá que comprarle al banco los dólares a precio de ese día donde se
realiza la compra. El envío de dinero se hace a través del sistema Swift. Esta forma de
pago directo es muy ágil, pero tiene sus inconvenientes.

Uso de corresponsales bancarios. El comprador le entrega dinero al banco local y el

banco local lo transfiere a través de sus redes a un banco corresponsal en el exterior
que se lo paga al vendedor, es una forma de pago directo, es de pago a la vista, se
paga en efectivo, el vendedor puede cobrar a la vista en el banco corresponsal.

Pagos de títulos valores. Se lo hace a través de pagares, letras de cambios.

Incumplimiento internacional, en el caso de que no envíen la mercancía que sucede,

la idea es que la ultima ratio sea el arbitraje o el juicio, la idea es que la mercancía
llegue a destino. La C.V. dice que no cualquier incumplimiento activa la posibilidad de
resolución del contrato. Los incumplimientos pequeños lo pueden resolver la
contraparte.

Una diferencia entre la compraventa nacional y la compraventa internacional, en la

nacional las partes quedan sometidas a las reglas 1546 C.civil y 870 c.comercio, en los
contratos bilaterales en el incumplimiento la otra parte tiene derecho a resolución del
contrato mas indemnización.

El incumplimiento total, no entregue nada.

El incumplimiento tardío, entregue pero fuera de tiempo.

El incumplimiento parcial, no entregó todo.

En el derecho nacional es mas hostil la situación, ante incumplimiento de las partes,

permite que la otra parte reclame resolución del contrato mas perjuicios.

En el comercio internacional la situación no puede ser tal hostil porque hay que tratar
de prevenir que las partes terminen enfrentadas a litigios, hay que prever los litigios, la
C.V. establece una figura que no es propia del derecho nacional que es la figura del
incumplimiento esencial, se rompe la dinámica del comportamiento nacional del
internacional.

Incumplimiento esencial
internacional: Es un
concepto propio del
derecho mercantil, articulo
25 de la C.Viena. Deja claro
que es incumplimiento
esencial, es un
incumplimiento fuerte.

El incumplimiento esencial
es cuando se priva
sustancialmente de lo que
tenia derecho una parte a
recibir del contrato.

Si el contrato tiene un pequeño incumplimiento, no me priva sustancialmente, no es un

cumplimiento esencial.

La cláusula del incumplimiento esencial es cuando hay un perjuicio grave, hay una
privación sustancial del contrato, cuando no recibo sustancialmente de lo que debe
haber recibido se da el incumplimiento esencial y por lo tanto la resolución del contrato.

Frente al incumplimiento tardío y parcial que sucede? Este tipo de incumplimientos se

debe hacer un análisis desde el punto de vista mercantil respecto de cual es la
proporción del incumplimiento y qu daño causa a la contraparte para que sea esencial.

El demandado tiene que demostrar que el incumplimiento se dio por una situación
imprevista, fue una situación mayor, en ese caso hay una causal de exclusión de
incumplimiento esencial, la fuerza mayor requiere que no sea prevista, y ademas que
otro comerciante en las mismas condiciones tampoco lo hay podido proveer. La
pandemia de Covid 19 es una fuerza mayor que pueden excluir los incumplimientos.

En materia de derecho nacional la resolución de los contratos se hace de dos maneras:

4. Acercamiento a la parte para llegar a un arreglo es decir la transacción.

5. Por vía judicial, demanda declarativa para que el juez declare la resolución,
declaratoria de incumplimiento.

En el comercio internacional esto no funciona así porque cuando tenemos dos

elementos que son los países de por medio, por ejemplo Colombia vs, Canada. En este
caso la situación de las relaciones del contrato entre las dos partes tiene la
característica que demandar no es fácil, porque se ha fijado arbitrajes en una de las
sedes o tercer país. El comerciante colombiano hace una notificación de
incumplimiento y por ende determinación del contrato, se le dice a la contraparte que
me incumplió de forma esencial y por lo tanto considera que hay que terminar el
contrato, esa notificación se la debe enviar a la contraparte para que se entienda
resuelto el contrato, se requiere previa información de la parte, porque si la parte no
informa se entiende que no ha habido incumplimiento esencial (Art. 26 C.V.) La
declaración de resolución del contrato debe comunicarse a la otra parte para que
genere efectos, y esto con el fin de pedir la resolución del contrato.

El comerciante Canadiense puede rehusar ese incumplimiento con otro escrito diciendo
que no incumplieron el contrato, en este caso puede surgir:

6. El comerciante de Canada acepte el incumplimiento y pague perjuicios.

7. Haya rechazo a la declaración de incumplimiento.
8. Se acepte incumplimiento pero no quiera pagar perjuicios.

Si no hay acuerdo entre las partes se debe acudir al arbitraje a la cámara de comercio
internacional. Antes de acudir a arbitraje se debe hacer la notificación de
incumplimiento esencial. El 27 de la convención dice que la notificación se puede hacer
por distintos medios. Un requisito de procedibilidad es una situación procesal que
ejercen las partes, por lo tanto la notificación de incumplimiento esencial es una tema
sustancial, la resolución no se activa si no se hace la notificación de incumplimiento del
contrato.

¿Qué es lo que se puede pedir en la demanda de incumplimiento esencial?

Perjuicios y estimar los perjuicios y su respectiva indemnización. Los árbitros fijan el
valor de los incumplimientos. Se pide daño emergente y lucro cesante, se tasa a través
de peritos Art. 74 y s.s de la Convención de Viena. Lecturas de Convención de Viena.

Las acciones de las partes en caso de incumplimiento (Art. 45 C.V.) acción que tendría
el comprador si el vendedor no despacha la mercancía, este articulo nos dice que
podemos ejercer las acciones que otorga la convención del articulo 46 a 52 de la
convención de Viena, se exige indemnización por perjuicios y daños causados.

Los derechos de 45 a 52: Establecen remedios frente al incumplimiento, como por

ejemplos cuando la mercancía es defectuosa rebaja de precio, incumplimiento en
exceso.

Frente al incumplimiento del comprador es la misma dinámica, el articulo 61 de la C.V

vamos a usar ante el incumplimiento del comprador. Es decir cuando no se paga el
precio, en caso de incumplimiento del comprador se ejercen derechos del 62 a 65 del
comprador.

Historia del arbitraje

Nos encontramos ante un escenario donde no hay una jurisdicción internacional, no

hay jurisdicción que nos permita tramitar los conflictos, la solución ante este problema
es que esa esa solución debe ser el arbitraje internacional, esa es la respuesta de los
comerciantes desde la edad media, las lonjas eran un medio para resolver disputas, las
lonjas de comercio se rescata el patrimonio universal reconocido por la Unesco que es
la Lonja de la Ceda en España. El primer estado europeo es el de España, luego el
Frances, hasta los últimos estados Italia y Alemania en el siglo XIX. Los estados
modernos crearon juzgados de comercio, resolvía controversias nacionales, cuando se
crea el estado nación estamos en un escenario donde es el invento de moda, entonces
la adicción de lo internacional comienza a perderse, los jueces de comercio van a ser
pensados para disputas nacionales, eso se mantiene hasta hoy. En el CGP no hay
normas de conflictos internacionales, es un código nacional, no se contempla la
posibilidad de litigios internacionales.

Los comerciantes lo que hacen es llevar esa disputa a la solución que es el arbitraje
que es un invento desde la edad media, es la mejor manera para resolver conflictos. El
estado moderno no da respuesta a los conflictos internacionales por su carácter
territorial, el estado moderno se apuntala en el principio básico de la territorialidad.
Siempre el estado va a tener influencia en resolver conflictos nacionales, por lo tanto
sus jueces resuelven conflictos nacionales.

Un conflicto internacional se acude al arbitraje, es una institución que tiene una visión y
es una figura de las elites mercantiles, es la clase alta del derecho como son las
empresas con capacidad de pagar el arbitraje, los estados hacen esfuerzo importantes
para que ese arbitraje internacional se popularise, es decir reducir los costos.

La división interna del arbitraje: El pacto arbitral deroga competencia, desplaza a los
jueces nacionales para que no conozcan del asunto, un pacto arbitral es un problema
de competencia.

1. Arbitraje nacional. Tiene conflictos de orden nacional. También se le llama

arbitraje domestico, debe estar sometido a la ley del país del cual se desarrolla, la
 ley 1563 de 2012 para el caso colombiano, el arbitraje nacional esta sometido a los
caprichos de la legislación nacional, este arbitraje nacional tiene que quedar
sometido al control de los jueces nacionales a través del recurso extraordinario de
anulación. Los árbitros resuelven con legislación nacional. El idioma para estos
procesos es el español.

El arbitraje nacional y internacional lo regula la Ley 1563 de 2012, si se quiere hacer un

arbitraje en Colombia se debe hacerlo conforme a la ley. Esta ley crea varios tipos de
arbitraje que son dos:

- Arbitraje institucional. Es aquel arbitraje que lo desarrolla un centro de arbitraje, los

centros de arbitraje están regulados en su creación por el decreto 1969 de 2015, se
encuentre la creación de centros de arbitraje en Colombia. En Colombia las cámaras
de comercio lideran la creación de centros de arbitraje, porque es tradición de los
comerciantes.
- Arbitraje ad hoc. No se acude a un centro de arbitraje, sino que se nombra
directamente a unos árbitros, en el pacto arbitral se le debe dar competencia del
asunto a un determinado arbitro, por ejemplo lo conoce Santiago Delgado, como
arbitro o se nombra los tres árbitros de una vez, lo nombran las partes. Los jueces
civiles de circuito designa a árbitros si hay conflicto entre las partes a la hora de
nombrar los árbitros. Los árbitros son abogados, formación en arbitraje.
Normalmente hay un arbitro o si es mayor cuantía es decir 400 s.m.l.m.v son tres
árbitros. El arbitraje ad hoc de una vez se nombra a los árbitros en la cláusula arbitral
o las partes nombraran. Los árbitros ad hoc se ubican en sedes alternas, pero para
instruir el proceso usan los servicios de la cámara y sus instalaciones para hacer el
juicio, o universidades, etc.

2. Arbitraje internacional. Es un arbitraje no necesariamente los árbitros quedan

sometidos a la ley de la sede, el rango de fuerza de esta ley 1263 es menor en un
arbitraje internacional, las partes fijan libremente el procedimiento, la ley aplicable y el
idioma. La ley aplicable es la ley del fondo, con la que se va a resolver la controversia,
esa ley las partes la pueden pactar, esto es exclusivo del arbitraje internacional. Las
partes pactan la ley en el contrato, los conflictos se resuelven con la ley que escojan las
partes, debe estar en el pacto arbitral y el contrato. Ej. Procedimiento de la cámara de
comercio de Paris, y que la ley aplicable sea el código de comercio de Mexico o las
normas mercantiles vigentes de New York. El idioma en el arbitraje internacional lo
toman las partes, si las partes no acuerdan la ley aplicable, se debe seguir el contrato
de la ley aplicable, si no lo dice el contrato, los árbitros escogen la ley apropiada al
caso, en los países del civil law opera la ley de lugar de cumplimiento de la operación
característica, pero los árbitros pueden escoger la ley mas aplicable. Se esta ante un
conflicto internacional, en el articulo 1563 artículo 62 lo regula y define que es un
conflicto internacional y que se desarrolla en Colombia, se lo aplica a los arbitramientos
que se desarrollen en Colombia de conflictos internacionales (La lex arbitrem, es la ley
de la sede del arbitraje, en el lugar donde fijo el litigio en cuanto al procedimiento). Se
puede escoger la sede arbitral, que es donde se hace el arbitraje, no tiene que ver con
la nacionalidad de las partes, ni donde son las empresas, etc. Se puede escoger el
lugar del arbitraje, pero esto tiene consecuencias que esa sede arbitral que se escoge
constituye la lex arbitrum, se debe someter a las leyes de arbitraje internacional

vigentes en ese país escogido, se puede escoger libremente el reglamento pero no se

debe perder de vista la lex arbitrem.

El conflicto es internacional y el arbitraje cuando:

Las lex arbitrem fija las autoridades competentes para conocer de la acciones de
recursos de anulación de laudos arbitrales.

El acuerdo de arbitraje (Art. 69 Ley 1563) históricamente el arbitraje surge del pacto
arbitral. El principio de habitación gira de la autonomía de la voluntad, los árbitros solo
son competentes para conocer de la competencia si fueron habilitados por las partes.
Los árbitros se habilitan a través del pacto arbitral. El acto arbitral puede ser:

- Cláusula compromisoria. Esta contenida en un contrato internacional, el contrato

establece el pacto ex.ante.
- Compromiso. Esta establecido en un documento aparte de un contrato, se hace
compromiso generalmente posterior a una disputa ante las partes, y las partes dicen
que la disputa que ya existe lo realizan a través de un arbitraje.

El pacto arbitral

Es una institución de mucho cuidado, jurídicamente cuando se establece un pacto

arbitral ocurre el fenómeno del principio de la autonomía del pacto arbitral, se le conoce
como principio de autonomía en el arbitraje, este principio consiste que en un contrato
internacional se tienen un pacto arbitral, con eventuales cláusulas, dentro de esas
cláusulas que tiene el contrato, una de las cláusulas es el pacto arbitral.

Si formalmente hay un contrato, jurídicamente existen dos contratos, el pacto arbitral un

contrato independiente del contrato principal internacional al cual se accedió, el pacto
arbitral jurídicamente es otro contrato, la relación entre el contrato principal con el pacto
arbitral, el pacto arbitral es autónomo, es independiente. Si el pacto arbitral Oria
accesorio genera un problema, porque lo accesorio sigue la suerte de lo principal, en
este caso esa dinámica si el pacto arbitral arbitral fuese accesorio nos encontramos
con el problema de que si el contrato principal es nulo seria el pacto arbitral también
nulo.

El pacto arbitral delega la competencia a los árbitros, el principio de habilitación lo da el

pacto arbitral, las partes a través del pacto arbitral habilitan a los árbitros para conocer
de la competencia.

El tramite del arbitraje va a concluir con un laudo arbitral, la ley lo define al laudo como
la sentencia que se profiere en un arbitraje, al final se expide un documento llamado
laudo firmado por los autos.

El objeto del litigio es el contrato que se firmo, donde las partes establecen sus
obligaciones y ese contrato se debate en el arbitraje, si le propongo a los árbitros la
nulidad o inexistencia del contrato, le planteo a los árbitros que ese contrato no existe.
Si la persona gana y en el laudo se ordena la inexistencia del contrato, se declara nulo
el contrato de compraventa de suministro que las partes celebraron. Si dijéramos que el
pacto arbitral es parte integrante del contrato objeto de disputa se tendría el problema
que el laudo que declara la nulidad del contrato, declara la nulidad del pacto arbitral,
por ese motivo el pacto arbitral es el que da competencia a los árbitros y por lo tanto
debe ser autónomo e independiente. Esa inexistencia o nulidad no compromete al
laudo arbitral, el pacto se mantiene vivo así se hay declarado la nulidad de
compraventa. Los árbitros tienen un momento en que ellos dicen que son competentes.
Se puede demandar el pacto arbitral frente a los jueces ordinarios si el pacto es nulo,
también se los puede hacer frente a los árbitros, en caso de que sea así se cae el
arbitraje. Los problemas de pacto arbitral se los puede discutir en el recurso de
anulación.

¿Quienes pueden celebrar pactos arbitrales? Los estados no pueden celebrar

pactos arbitrales, el principio de par imparem, non, avet iuridictionis, este es el principio
de entre pares no hay jurisdicción, entre pares no hay poder, es un principio del
derecho internacional público, en el derecho penal norteamericano esta el principio
contrario que me juzguen mis iguales, los estados en teoría son iguales. Entre estados
no hay jurisdicción, un estado no puede demandar a otro estado. Cada estado plantea
como se lo debe juzgar en virtud del principio de autonomía de los pueblos, lo dicen en
sus normas internas, en el caso colombiano, a Colombia se lo puede juzgar, lo juzgan
los jueces internos, la jurisdicción contencioso administrativa. Se estableció que los
estados pueden renunciar a la inmunidad de jurisdicción, es decir el principio que un
estado no puede juzgar a otro es renunciable, una forma común de renunciar es a
través de un tratado internacional, otra forma es el principio del stoppel que significa el
principio de confianza, otra forma es a través de un pacto arbitral, los estado están
habilitados para celebrar pactos arbitrales, cuando lo hacen se entiende que renuncia a
la inmunidad de jurisdicción, por lo tanto será juzgado por el tribunal de arbitraje. Con el
estado se hace arbitrajes para que el proceso salga mas rápido, un estado puede
aceptar arbitrajes internacionales, es porque le es impuesto.
Cuando manejan las sociedades de edbe diferencia dos cosas, tiene un núcleo interno
que son los socios que esta regulado por los estatutos, hay relaciones entre terceros
que están regidos por los contratos, en los estatutos se puede pactar arbitraje, si se
hace un pacto arbitral en los estatutos se hace de un conflicto interno entre los socios.
Con los terceros se puede pactar arbitraje.

En materia de arbitraje, el artículo 69 1563 de 2012 establece los elementos que debe
tener el pacto arbitral para que sea valido. En Colombia el pacto arbitral debe contar
por escrito, se debe entender acuerdo por escrito. Colombia admite el arbitraje arbitral y
electrónico, digital, etc.
Si una empresa de Jamaica presta dinero a una empresa Colombiana, ese contrato de
mutuo implica pago de intereses, entonces si hay incumplimiento, se hizo un pacto
arbitral, ese pacto arbitral es un contrato autónomo, independiente. El pacto arbitral que
se sigue en Colombia es que este es un contrato principal.

El fenómeno del depacage es una teoría francesa que es acogida por Colombia, donde
se considera que un contrato puede estar sometido a varias leyes, un mismo contrato
sometido a varias leyes y jurisdicciones, en el caso de que no se pacte las leyes, la ley
aplicable es donde se ejecuta el contrato, si el contrato se aplica en varios países se
entiende que hay varias leyes aplicables.

Cuando tenemos un contrato de compraventa, se tiene el contrato afectado por el pacto

arbitral y cuando tenemos el pacto arbitral, tenemos dos contratos, el contrato afectado
y el pacto arbitral no se someten a la misma ley necesariamente, pueden tener
diferentes leyes aplicables, porque son dos contratos distintos. Pero este no es un
fenómeno de depacage, no lo es porque este termino es un contrato sometido a leyes
de distintas jurisdicciones. La convención de New York del 58 nos da luz de cual es la
ley aplicable al pacto arbitral. Los contratos coligados son dos contratos dependientes
que por su forma de desarrollarse son importantes entre si, en Colombia se lo ha
aceptado para el leasing. No se puede a una misma circunstancia de derecho aplicar
dos jurisdicciones.

¿Cuál es la ley aplicable al pacto arbitral, como contrato independiente? La

convención de New York lo regula. Se tiene en cuenta de cual es la ley de la capacidad
de las partes que se va a aplicar.

El concepto de capacidad en materia de contratos tiene que ver con la capacidad de

goce que es contraer derechos y obligaciones, también es un atributo de la
personalidad que solo la tienen las personas naturales y jurídicas, la capacidad de
ejercicio tiene que ver con la facultad de una persona de ejercer derechos y contraer
obligaciones sin necesidad de un tercero.

La capacidad es importante para el pacto arbitral porque debemos preguntarnos si la

parte que suscribió el pacto arbitral tenia capacidad para hacerlo o no. La capacidad de
las partes se debe remitirla a una ley.

La convención de New York sobre el tema de la capacidad lleva a los principios de

derecho internacional privado, frente a este tema las personas son persiguidas por la
ley de su país, si nace en Colombia y se va a vivir a España, la ley de capacidad
aplicable al caso será donde nació que fue Colombia, esto es para los países romano
germánicos, en los países de tradicción anglosajona se aplica la ley del país de
residencia de la persona. Si una persona tiene doble nacionalidad se aplica la
nacionalidad por nacimiento. Las partes no pueden fijar la ley aplicable de capacidad
en pactos arbitrales.

Cuando las partes son personas jurídicas el tema de la capacidad es que tienen
nacionalidad, una multinacional tiene domicilio, en las personas jurídicas se aplica con
el domicilio principal en el país y se constituye conforme a la ley de ese país.

La convención de New York también pretende analizar la Ley propiamente del pacto
arbitral, aquí se maneja el consentimiento, objeto y causa para mirar si son legales, se
busca en una determinada ley.

La ley aplicable al pacto arbitral es la ley fijada por las partes en el mismo pacto, en
principio; si las partes guardan silencio se aplicara la ley de la sede del arbitraje, que se
conoce como la lex arbitri. La ley del pacto normalmente no coincide con la ley de
capacidad.

Los contratos solo tienen efectos entre las partes, el pacto arbitral solo cobija a las
partes que lo han suscrito, por excepción puede extender a partes no asignatarias.
Existen varias posibilidades: Los árbitros tienen competencia para incluso terceros, otra
teoría es que es posible citar a terceros, pero estos miran si aceptan o no el pacto
arbitral, la aceptación puede ser expresa o tacita, en caso de que el tercero es
convocado pero el abogado participa del litigio pero sin oponer resistencia a la
competencia del tribunal.

Hay una teoría de la jurisprudencia arbitral internacional en la que se reconoce la

posibilidad de que partes no asignatarias puedan ser forzadas a ser citadas al arbitraje
y expedir los laudos y no aceptar el recurso de anulación.

Frente al problema de terceros asignatarios del laudo arbitral:

- Regla general es que el contrato son ley para las partes.

- Los procedimientos permiten citar a terceros no asignatarios sea expresa o tacita.
- Excepciones a la regla general, el tercero relativo es que quien no firmo el contrato,
en el fondo hace parte de la estructura negocial de una de las partes.

Excepciones de los terceros relativos:

- Excepción de grupos societarios, avianca, en la matriz de una sociedad que firmo un

pacto arbitral eventualmente genera efectos del pacto arbitral cuando se observe que
en la estructura del negocio esa matriz tuvo mucho que ver. Las matrices responden
por los daños que causen sus filiales, la matriz se la persigue cuando actúa de mala
fe. Si el tercero no acepta pasamos a jurisdicción ordinaria.
- Excepción de los contratos coligados o llamado también coligación contractual, son
figuras complejas de derechos de contratos, la coligación contractual empieza bajo
un concepto que es esta definidas en las escuelas de derecho, la razón de ser del
contrato es que puede ser una forma de explotación, los contratos tienen un efecto
útil, el contrato surge de una necesidad humana. El contrato es una herramienta que
los seres humanos hemos utilizado para suplir una necesidad humana. Un contrato
sirve para movilizar riqueza.