UNIDAD 1

A) El Derecho Comercial como categora histrica. Su evolucin.

1) Orgenes del Derecho Comercial. Desde que el hombre existe, ha necesitado satisfacer sus
necesidades. El comercio tuvo su origen cuando una persona no pudo satisfacer por si misma sus
necesidades, por lo cual debi recurrir a otras personas, relacionarse con otros hombres para poder
subsistir y satisfacer sus necesidades mas bsicas. El comienzo de todo esto, tiene su origen en
formas primitivas o rudimentarias como fue el trueque, en el cual se intercambiaba algo que una
persona tiene por otra cosa que a ella le faltaba.
El comercio desde sus orgenes estuvo muy ligado a la religin, por ello el comercio se
ejerca en los templos, all los jueces eran los sacerdotes, quienes administraban justicia. En Grecia
exista el Orculo de Delfos, dedicado al Dios Apolo. En ste haba una mujer que predeca el futuro,
y era famosa porque acertaba siempre. Todos los que reciban una informacin veraz de ella le
hacan regalos, naciendo as los templos. En este orculo se desarrollaba una actividad comercial
extraordinaria, ya que recurra una gran cantidad de gente y de dinero.
Caracteres en la Edad Media: en el ao 476 cae el Imperio Romano de Occidente, se produce
el quiebre institucional del Imperio, hubo anarqua total: desaparece al autoridad administrativa,
gubernamental, la figura del emperador, los magistrados, el ejercito. La nica autoridad en el mundo
que permanece por 8 siglos, es la figura del Papa. Como consecuencia de ello la gente acudi y se
refugi al lado de los dueos del as tierras. As nace la EDAD MEDIA, que culmina con la
Revolucin Francesa. Nace el sistema feudal, en el cual los dueos de las tierras, los terratenientes,
seores feudales brindaban seguridad, proteccin, comida, educacin etc., a cambio de trabajo y
produccin. Es un sistema de corte contractualista entre el seor feudal y el vasallo, que careca de
normas y leyes.
La economa de la poca era la ECONOMA DE CONSUMO: dentro de cada feudo se deba
producir lo que se iba a consumir, porque si se produca de ms, se tena que tirar ya que no se
poda recurrir al intercambio con otros feudos. Haba mucha inseguridad por las distintas tribus que
invadieron el Imperio Romano, por lo que cada feudo estaba amurallado y no poda salirse de l.
Con e transcurrir del tiempo, esta inseguridad se fue atenuando. La estabilidad de Europa llega
cuando logra ponerse fin al avance de los musulmanes por el oeste y de distintas tribus por el norte.
Esto permiti el desplazamiento de gente de un dominio a otro, lo que origina el FIN de la
ECONOMA DE CONSUMO.
Dentro de cada feudo, se designaba a un hombre que pusiera llevar los productos que
sobraban de un feudo para intercambiarlo con otros que ellos no producan pero que necesitaban.
As aparece el pies polvorientos llamado as por los ingleses, que era este hombre que recorra
grandes distancias para intercambiar materia prima, productos. Se empezaba a producir un plus en
cada feudo con el fin de intercambiarlo. As se gesta una ECONOMA DE ESPECULACIN donde la
gente produce no solo lo que necesita, sino todo lo que puede para poder intercambiarlo.
El trfico de las ciudades: Es este pies polvorientos el origen del comerciante, porque al tener
que recorrer grandes distancias, empiezan a establecerse a la orilla de las rutas, empiezan a
asentarse y ya no les conviene volver a los feudos, sino comercializar entre ellos. Todo esto, unido
al fin de la inseguridad gestada, lleva que mucha gente empiece a emigrar de los feudos a las
ciudades que se formaban alrededor de los comercios, A esta clase de comerciantes se los
denomin burgueses, y los lugares en donde se establecan eran los Burgos.
En el siglo XI se produce un renacer de Europa. Se produce una acumulacin de riquezas por
parte de los seores feudales. Por las peleas que surgen entre ellos, se generan guerras dando
lugar a la aparicin de reinos. Luego, la unin de estos forman las naciones.
As es como los comerciantes comienzan a tener un gran poder econmico, a tener gran
influencia en Europa, as es que presionaban a los reyes para obtener beneficios y privilegios.
Mercados y Ferias: Hacia el siglo XIV hay un gran resurgimiento de las ciudades, en ellas se
fueron radicando los comerciantes y as se establecen los MERCADOS. Los comerciantes

empiezan a celebrar FERIAS o reuniones peridicas para el intercambio de mercaderas, por lapsos
determinados. En estas ferias 15 das eran para negociar entre comerciantes, 15 das para ajustar
cuentas y 15 das para demandarse si no cumplan. El derecho consuetudinario que nacer en estas
ferias se trasforma luego en derecho escrito atravs de la Lex Mercatoria.
Corporaciones y ligas: Tanto los comerciantes como los artesanos s fueron uniendo en
CORPORACIONES, para defender sus derechos de clase y para el ejercicio de las diversas
profesiones.
Alrededor del 1600 se produce un cambio muy grande, el paso del artesano al industrial. Se
da el fenmeno de la Revolucin Industrial. Es la sociedad o era industrial, con una ECONOMA DE
PRODUCCIN EN MASA, de los bienes y servicios. Se incorpora la maquina a vapor que permite
esta produccin en masa. Se deja atrs la fabricacin singular y personalizada y se pasa a producir
para el mercado. La industria sumada a la organizacin hace nacer al EMPRESARIO, caracterizado
por los factores de produccin para la produccin intercambio de bienes y servicios destinados al
mercado con intencin de lucrar (especulacin). Estamos frente a una ECONOMA DE MERCADO.
Toso esto lleva a la incompatibilidad del sistema feudal con el rgimen industrial. Los
burgueses posean un poder tan grande que tropezaban con el esquema econmico de la propiedad
privada, es entonces cuando se produce la Revolucin Francesa. Esta fue de origen burgus,
apoyada por el pueblo. Significo el levantamiento de los burgueses contra los seores feudales.
Napolen fue quien consagr los principios de la ECONOMA CAPITALISTA llamada as por que
permita que un capital rindiera utilidad.
La jurisdiccin mercantil y el derecho aplicable: los comerciantes comienzan a exigir concesiones a
los seores feudales, que les permitan ejercer su actividad sin pagar impuestos. Consiguieron tener
sus propios jueces, los cnsules, consiguieron as la Paz de Mercado, por los cual los comerciantes
en las ferias no poda ser perseguidos por obligaciones extraas a las all contradas o por actos no
relacionados con las ferias.
2) La codificacin del derecho comercial: el cdigo Frances, sus lineamientos, filosofa e
influencia.
Se fueron naciendo distintas instituciones, por la necesidad propia del trfico mercantil. Se
incorporaron nuevas herramientas a travs de reglamentos: de ciudades, ferias, corporaciones.
Estos fueron recopilados por Savari quien escribi el Cdigo del prefecto comerciante. Despus
Colbert redacto distintas ordenanzas, unas para el comercio terrestre, otras para el martimo.
En Francia, con Napolen al mando, se nombro una comisin (1801) para que prepararan un
proyecto de Cdigo de comercio. Fue en 1804 que se publica el cdigo civil, porque era imperioso
organizar las relaciones entre los miembros de la sociedad civil y despus de ocuparse del sector de
la sociedad que genera riquezas.
En 1806 se produjo una gran crisis en Francia que provoco muchas bancarrotas, esto llevo a
Napolen a intervenir en el proyecto de Cdigo de Comercio para que fuera tratado y aprobado
finalmente en 1807.
Con respecto a sus LINEAMIENTOS, podemos decir que no contiene una parte de
Obligaciones comerciales en general ni de Contratos en genial. El trabajo se limito a regular la
organizacin de la actividad del comerciante y no es un cdigo que constituya un cuerpo de derecho
privado autnomo, solo se intenta reemplazar con l la ausencia de reglas aplicables ante la nueva
realidad planteada y la falta de regulaciones corporativas al respecto.
En cuanto a su FILOSOFA, Napolen plasmo en los C.C y C. com. Los ppios de la Rev.
Francesa y fundamentalmente el ppio de la autonoma de la voluntad o libertad contractual.
En lo atinente a su INFLUENCIA: este C Com. Tuvo una gran influencia en los cdigos
posteriores del siglo XIX en Europa y Latinoamrica.
Origen y difusin del sistema objetivo:

Durante la edad media, la legislacin tena un carcter profesional y subjetivo. Para delimitar
el mbito de la jurisdiccin de la magistratura consular, los estatutos comienzan a establecer
elementos conceptuales relativos a los actos que han de considerarse mercantiles. Se inicia el
transito del sistema subjetivo al objetivo. El paso decisivo lo da el C. C Frances. Napolen
representa a la burguesa ganadora de la Revolucin, entonces dicta el C.C para liquidar a la Soc.
Feudal y luego el C.Com porque el civil no regula las actividades de los comerciantes, entonces hizo
como con el C penal y dijo este Cdigo se aplica si una persona realiza actos de comercio. No
poda establecer un cdigo para los comerciantes porque esto ira contra los ppios de la Revolucin.
3) Recepcin en el derecho argentino: Evolucin legislativa en nuestro pas.
a) El derecho comercial durante el periodo de dominacin hispnica:
Antes de 1810 rega en nuestro pas la legislacin hispana:
* Las del consulado del mar;
* Las ordenanzas de Burgos;
* Las ordenanzas de Bilbao.
Las 1ras fueron de 1459 y se modificaron el 1511 al crearse un consulado (tribunal) para la Casa de
Contratacin (creada en 1503), que tena funciones de gobierno y era rectora del comercio
peninsular con las Indias. A estas ordenanzas se las denomin Ordenanzas Antiguas.
En 1524 se crea en Espaa el Real y Supremo Consejo de Indias, que se ocupaba de la
administracin y preparacin de las leyes de los nuevos territorios.
En 1567 se dict la Nueva Recopilacin, verdadero cdigo de legislacin ultramarina. Exista
entonces una superposicin de leyes y una infinidad de decisiones.
En 1776 se crea el virreinato del Ro de la Plata, y en 1783 la Real Audiencia de Buenos Aires
(tribunal poltico judicial).
En 1794 se dicta la Real Cdula de Ereccin del Consulado de Buenos Aires, que se origin por
pedido de los comerciantes de Bs. As para obtener la instalacin del consulado y tribunal y el
dictado de normas que comprendiesen al Virreinato.
A partir de la creacin del Tribunal de Bs. As no hubo ms necesidad de recurrir a los tribunales que
en el Per tenan conocimiento de las causas.
b) el ordenamiento mercantil vigente con posterioridad a la emancipacin y hasta la sancin del
C.Com:
Producida la revolucin de mayo, no se produce una modificacin en el esquema fijado por
Carlos IV, y el Ordenamiento de Bilbao sigui vigente entre nos hasta 1859.
La asamblea de 1813 sancion varias disposiciones relacionadas con el derecho comercial:
matrcula de los comerciantes; nombramiento de peritos contadores; consignaciones. En 1815 se
dispone obligatoriamente el Registro de los contratos de sociedades ante el Escribano del
Consulado, exigindose en 1826 la autorizacin legislativa para el funcionamiento en el pas de
bancos.
En 1822 se crearon la Bolsa de Comercio y el Banco de Descuentos (hoy banco de la Prov.
de Bs. As),
Con la redaccin y dictado de la CN de 1853, en su Art 67 Inc. 11 ordena al Congreso el

dictado de los cdigos, quien nombra una comisin formada por Gorostiaga, V. Lpez, Pico, Rojas y
Balbn, pero por cuestiones monetarias se posterg.
En 1855 Sarmiento retorn de su exilio con la idea de redactar un CC, proponindoselo a Vlez,
quien se neg alegando que redactara un C.Com.
c) El Cdigo de Comercio de 1859-62:
Recordando que Bs. As estaba separada de la confederacin hasta 1860, Alsina (gobernador Bs.
As) encarga a Vlez (Ministro de Gobierno) y Acevedo (redactor C.Com Uruguay) en 1856 la
redaccin de un C.Com para Bs. As.
Su caracterstica fundamental fue que legislaba sobre materias civiles, dado que no exista un CC.
En 1859 volvi a ser tratado, y fue aprobado el 7/10/1859. La Prov. de Bs. As se reincorpor a la
Confederacin en 1860. En la legislatura, Elizalde propuso nacionalizar el C.Com de Bs. As. Se
produjeron las deliberaciones, donde particip Vlez. Se nacionaliz el cdigo por ley (ley 15)
el12/9/1862, y fue adoptado como C.Com por Uruguay. Su sancin puso en evidencia la necesidad
de contar con un CC
d) Proyecto Villegas y Quesada (1873)
En octubre de 1870 se dispuso por ley la designacin de 2 juristas para que informasen sobre las
reformas que exiga el C.Com. Se design a Villegas y Quesada, quienes en 187 se pronunciaron
aconsejando la supresin de 363 Arbs y la adopcin del cdigo de Chile las normas de cheques,
cuentas corrientes y bolsas y mercados. El proyecto no fue tratado, se lo consider de poco valor
doctrinal porque cometi errores inexplicables.
El proyecto de Segovia (1887)
Siendo presidente Jurez Celmann y su ministro Filemn Posse, se resolvi designar a Lisandro
Segovia para proyectar las reformas, lo que se hizo por decreto el 9/12/1886. Las entregas de
Segovia (marzo y abril de 1887) fueron remitidas al Congreso en julio de ese ao por el PE.
e) Reformas posteriores: 1889
Llegado al Congreso el proyecto de Segovia, se resolvi en Diputados encargar a su comisin de
cdigos el estudio del proyecto, formada por Escalante, Cevallos, Basualdo y Colombres.
Apartndose del proyecto de Segovia, la comisin prepar un nuevo proyecto de reformas,
concluido en agosto de 1889 y al ser presentado en el Congreso, ste lo aprob el 9/10/1889 para
entrar en vigencia el 1/5/1890.
4) El derecho Comercial en nuestros das:
a) Evolucin hacia el derecho de la empresa, de la produccin, de la contratacin en masa o en
serie: globalizacin.
Se ha considerado al empresario como el eslabn esencial de la dinmica capitalista. Este
ltimo acta por su propia cuenta. Su objetivo no es aprovechar el trabajo ajeno sino ser
econmicamente independiente, ser libre. El empresario aparece como una figura esencial de la
revolucin industrial: el intermediario entre la produccin industrial y la del conocimiento cientfico y
tcnico. Adems, el empresario genera riquezas. Por consiguiente, cumple un rol social importante.
Luego de la Revolucin Francesa 1.789, Napolen consagr los principios de la economa
capitalista, llamada as porque permita que un capital rindiera utilidad, contrario al sistema feudal,
donde lo nico que produca ganancias era el trabajo personal. Se consagran los principios de
libertad contractual, autonoma de la voluntad y propiedad privada, indispensables para la economa
de mercado.

La Era de la Globalizacin, surge despus de la Segunda Guerra Mundial, poca en la que

se observa un movimiento de internacionalizacin de los intercambios. Se crea la Comunidad
Econmica Europea, y el Tratado del GATT organiza la apertura del comercio internacional.
El fundamento tcnico irreversible de esta globalizacin es la disminucin vertiginosa de los costos y
demoras en el transporte de bienes y la transferencia de datos: el buque petrolero, el oleoducto el
avin, el container el telfono, la telemtica y luego Internet han contribuido poderosamente a ella.
La globalizacin es mundialmente positiva, pues es poderosamente creadora de valor. La
globalizacin tiene un impacto muy fuerte para todas las empresas llamadas "expuestas", aquellas
que no estn protegidas por un privilegio legal o una ventaja local y que absorben aproximadamente
la mitad del empleo. La competencia mundial exige satisfacer al cliente con una adaptacin rpida.
Ahora el empresario se llama EMPRENDEDOR. El emprendedor debe innovar "inventar"
incesantemente, los mtodos de concepcin de estrategias competitivas e innovadoras hoy
culminan en el Management del conocimiento y de la innovacin.
b) Contenido actual del derecho comercial:
b.1-los sujetos u operadores econmicos: Estatuto de la empresa y del empresario:
b.1- Proteccin de la competencia:
La COMPETENCIA es evidentemente la primera caracterstica exigida por un mercado.
Hasta tal punto que los economistas matemticos han construido sus modelos sobre la base del
concepto de competencia perfecta, que no slo es irrealizable en la prctica, sino que niega lo que
constituye el motor mismo de la economa, es decir, la diferenciacin creativa, la ventaja y la
dinmica del liderazgo empresarial.
En la economa real de hoy y del siglo XXI, el buen funcionamiento de la mayor parte de los
mercados depende menos de una perfeccin ideal que de un cierto nmero de condiciones muy
concretas:
. Eliminacin de la violencia y de la intimidacin, ausencia de mafias;
. eliminacin de ventajas y privilegios otorgados por el poder poltico, de la competencia y los
monopolios subvencionados, y de las posiciones dominantes en la medida que ellas vayan en
contra de los intereses de los consumidores;
. La eliminacin del fraude y la corrupcin, de la competencia desleal, de la publicidad engaosa,
etc.;
. Finalmente, la adaptacin del ambiente competitivo a un nuevo estado de la tcnica (como se
observa en los productos financieros derivados o en las nuevas entidades de los mercados de la
comunicacin).
En el mundo real, estas condiciones jams se cumplen todas en un ciento por ciento. Pero para que
la competencia sea eficaz, basta que ninguna violacin sea determinante; y ms an, que en el
campo considerado existan actores emprendedores y creativos capaces incluso de desestabilizar
las posiciones establecidas.
La COMPETENCIA es ms que una situacin formal, es un juego de fuerzas. Para muchos,
la globalizacin ha hecho comprender lo que era verdaderamente la competencia: una fuerza que
impone la disciplina del progreso continuo.
El poder potencial de la oferta creadora, que existe desde que la economa evoluciona, se multiplica
cuando el ritmo del progreso se acelera. Esto sucedi a partir de los aos noventa cuando se
acelera la renovacin de las tcnicas, productos y servicios. Eso explica por qu las creaciones
empresariales (del tipo Silicon Valley) hoy son capaces de promover la economa y el empleo. sta
es la razn por la cual el siglo XXI ser el de una economa de crecimiento y de pleno empleo
gracias a la oferta creadora.
Precisemos que el empresariado alcanza todo su poder animando la estructura viviente que
se llama empresa.
Fundada por sus accionistas para obtener un beneficio frente a la competencia, la empresa
est sometida a una tensin de progreso, tanto ms inexorable a medida que el mercado
competitivo se agranda, se globaliza. Para sobrevivir e invertir en el cambio innovador, los dirigentes
(los accionistas o aquellos en quienes delegan) deben estructurar equipos concentrados en la
creacin de un valor que sea provechoso, en proporciones variables, para las cuatro partes
involucradas: los accionistas (dividendo plusvala); los clientes, cuya satisfaccin condiciona todo el

resto; los asalariados v los proveedores, que se motivan y rinden si ellos tambin participan en el
progreso; y el ambiente cvico que respalda a la empresa si sta contribuye y le presta colaboracin.
Las naciones modernas se han desarrollado gracias a la dinmica de las empresas; y todos
conocen a las empresas que les han proporcionado sucesivamente el ferrocarril, el automvil, el
avin, la electricidad, los medicamentos, la distribucin moderna y sus millares de artculos, la
televisin, la informtica, etc., que han transformado nuestras vidas y duplicado su duracin. Este
progreso no parece que vaya a detenerse pronto, ya que incesantemente aparecen nuevos campos
para el crecimiento de la economa.
b.3- Preponderancia de bienes inmateriales:
LA ERA DE LA INFORMACIN: (Susana Monz)
Despus de la sociedad agrcola, la sociedad industrial y la economa de los servicios, llega
la economa de lo intangible, de lo inmaterial, la tercera ola de transformaciones, que hoy introduce
la era de la informacin. En esta civilizacin, el conocimiento es lo que crea el valor: esta nueva era,
que trasciende la esfera econmica, afecta nuestro estilo de vida, nuestra manera de trabajar,
nuestra visin del mundo.
As como la agricultura no suprimi la caza, ni la civilizacin industrial suprimi la agricultura,
esta nueva civilizacin no suprimir la produccin industrial. Del mismo modo que la segunda ola ha
sacado provecho de la mecanizacin en la agricultura, los adelantos de la era de la informacin ya
benefician a los sectores industriales mas tradicionales, como las industrias petroleras, siderrgica y
automotriz.
* Transferencia de tecnologa: La transferencia de tecnologa es un mecanismo de propagacin de
capacidades, normalmente entre pases con diferente nivel de desarrollo. La transferencia puede ser
de objetos tcnicos y artefactos, como de conocimientos.
Las nuevas tecnologas de la informacin, y en especial Internet, sobresalen en la transferencia
tecnolgica: tanto como contenidos a divulgar hasta su papel como va para crear contactos de
colaboracin entre centros de investigacin, empresas y entidades financieras con un coste
relativamente reducido, buscando una gestin eficiente del proceso de transferencia de
conocimiento. La Transferencia tecnolgica se documenta habitualmente a travs de convenios de
colaboracin entre empresas, universidades u ONGs.
El objetivo de las colaboraciones para transferencia tecnolgica es el impulsar el desarrollo y
crecimiento de los diversos sectores de la sociedad mediante el acceso al conocimiento y
experiencia de los grupos de investigacin, innovacin y desarrollo tecnolgico.
Los objetivos especficos son:
Transferir conocimiento y habilidades a los sectores educativo, pblico y privado.
Impulsar el desarrollo, formacin y capacitacin de excelencia de los integrantes de las
diversas organizaciones e instituciones.
Incrementar el inters por las actividades de investigacin y formacin acadmica en el
sector productivo de la regin.
Generar nuevos espacios de inversin para el sector privado en las reas de innovacin
tecnolgica.
Los proyectos de transferencia tecnolgica impulsan la competencia y los beneficios econmicos de
las instituciones y organizaciones.
* Know how: El Know-How (del ingls saber-cmo) o Conocimiento Fundamental es una forma de
transferencia de tecnologa. Es una expresin anglosajona utilizada en los ltimos tiempos en el
comercio internacional para denominar los conocimientos preexistentes no siempre acadmicos,
que incluyen: tcnicas, informacin secreta, teoras e incluso datos privados (como clientes o
proveedores).
Un uso muy difundido del trmino suele utilizarse en la venta de franquicias, ya que lo que se
vende es el "saber como". Las franquicias generalmente son vendidas por pases o empresas
"avanzadas" que "ya lo han hecho", casi siempre en el campo de los negocios, el saber como
hacerlo a personas que saben poco del tema se convierte en un patrimonio de muchos aos de
madurez y una ventaja comparativa muy valiosa frente a la competencia.
Cuando se aplica a una organizacin se dice que es la experiencia con que esta cuenta para
desarrollar sus actividades, ya sea productivas, administrativas, financieras, comerciales y de

control. El "know-how" en una empresa, a partir de la era industrial, se ha convertido en valioso

activo intangible, el cual incluye la forma de mezclar componentes, los equipos utilizados, el
personal que sabe hacer la receta, etc. Lo que venden franquicias ofrecen precisamente el "knowHow", esto es cmo hacer las cosas en una empresa para que esta sea altamente productiva.
*Management: (Gestin) en todos los negocios y actividades de la organizacin es el acto de reunir
a las personas para lograr los objetivos deseados y los objetivos utilizando los recursos disponibles
de manera eficiente y eficaz. Management, comprende la planificacin , organizacin , dotacin de
personal , que conduce o dirigir, y controlar una organizacin (un grupo de una o ms personas o
entidades) o el esfuerzo con el fin de lograr un objetivo. .
Dado que las organizaciones pueden ser vistos como sistemas , Management tambin
puede ser definida como la accin humana, incluyendo el diseo, para facilitar la produccin de
resultados tiles a partir de un sistema. Este punto de vista se abre la posibilidad de "manejar" a s
mismo, un requisito previo para tratar de administrar otros.
b.4- Derecho informtico
B) Derecho Comercial
1. Concepto tradicional: El derecho comercial nace en las ferias como un derecho de
costumbre. La corporaciones no crearon el derecho comercial, solo establecieron estatutos,
reglamentos que son antecedentes del derecho comercial.

Para Fontanarrosa es el conjunto de normas jurdicas, que regulan la materia comercial.

Para Vivante, es aquel que principalmente regla las relaciones de la industria comercial.
Los alemanes dan una definicin netamente subjetiva, diciendo que el Derecho Comercial es
el derecho de los comerciantes. Los autores franceses, en cambio, dan una definicin netamente
objetiva, diciendo que el derecho comercial es el derecho de los actos de comercio.
Para Rocco, el derecho Comercial es un conjunto de normas Jcas reguladoras de las
relaciones entre particulares, que derivan de la industria comercial o que son asimiladas a sta, en
la disciplina jurdica y en su realizacin judicial.
Caracteres
1) Rama del derecho privado, porque regula relaciones entre particulares
2) Consuetudinario, ya que su desarrollo se da sobre la base de los usos y costumbres.
3) Progresivo
4) Poder expansivo: el derecho comercial se caracteriza por su tendencia inequvoca a la
internacionalizacin, a la universalidad.
5) Fragmentario, en cuanto debe recurrir a muchas instituciones del derecho civil como
ordenamiento supletorio.
6) Dctil, porque se adapta a la evolucin y progresividad del derecho comercial.
2. La autonoma del derecho comercial:
3. El contenido del derecho comercial:
a) contenido tradicional y el moderno: La materia mercantil o contenido del derecho comercial no ha
coincidido nunca con el concepto econmico de comercio.
La materia comercial comenz siendo un mbito jurisdiccional, pero luego se transform en un
conjunto de regulaciones de Actos de Comercio. Entonces, es una categora legislativa, es decir, es
todo supuesto de hecho que la ley considera mercantil.

Fontana se limita al contenido actual del derecho mercantil, destacando que est constituido por la
materia comercial, que en su origen eran las relaciones litigiosas de competencia del fuero consular,
es decir que tena un sentido jurisdiccional. Pero al transformarse el carcter personal en un fuero
objetivo de los negocios mercantiles se transform en un derecho regulador de un conjunto de
estados, situaciones, actividades y relaciones de hecho, y la materia comercial se contrapuso a la
civil en sentido sustancial y no meramente jurisdiccional.
El C.Com no define las materias comerciales en ninguna parte, sino que enumera en su Art 8 cierta
cantidad de actos sometidos a su rgimen. Tal enumeracin no es cerrada.
El derecho comercial, como rama especial, surgi en medioevo para regular primeramente el trfico
local y luego el interestadual que se realizaba en las ferias y mercados. El advenimiento del
capitalismo y de la industria modific el estado de las cosas. El nacimiento de nuevos tipos
societarios ha requerido disposiciones legales adecuadas a su naturaleza.
La tendencia corporativa manifestada en muchos pases durante los ltimos aos determina un
regreso al sistema subjetivo del orden mercantil profesional.
El fenmeno econmico de la concentracin y desarrollo de la gran industria ha contribuido a la
organizacin de grandes empresas y consorcios industriales, lo que ha llevado al surgimiento de
una legislacin de las empresas, mezclando disposiciones de orden laboral, comercial e industrial.
Es decir, hoy en da se habla del derecho comercial como derecho de la empresa, se habla de
produccin en masa y desarrollo del mercado.
b) el contenido desde el punto de vista cientfico-pedaggico:
C) Las fuentes del derecho comercial:
1. Fuentes: Concepto y clases:
La norma jurdica mercantil, como cualquier otra norma jurdica publica o privada, proviene
de una manifestacin de voluntad social provocada por la necesidad o conveniencia de imponer
determinada conducta. Tal manifestacin puede exteriorizarse de varios modos, a saber, mediante
los rganos competentes del Estado o bien mediante un comportamiento de hecho general,
constante y uniforme, sentido como socialmente necesario.
El examen se limita al de las fuentes formales o lgicas del derecho. Ellas significan el modo
de manifestarse externamente el precepto jurdico. Aplicada al derecho comercial, indica el modo de
manifestarse externamente el precepto jurdico mercantil.
Generalmente se admiten dos fuentes: la ley y la costumbre. Pero hay quienes tambin
agregan la jurisprudencia, la doctrina de los autores, los principios generales del derecho, las leyes
extranjeras, la equidad, la analoga, y la naturaleza de los hechos.
*Las fuentes del Derecho Comercial:
a) La ley mercantil: puede ser definida como el pensamiento jurdico deliberado y consciente,
expresado por rganos adecuados que representan la voluntad preponderante de una multitud
asociada. Se manifiesta como una norma jurdica obligatoria impuesta por el Estado por medio de
sus rganos competentes. Quedan comprendidas: 1) las constituciones polticas, 2) las leyes
estricto sensu 3) los reglamentos d) las ordenanzas municipales. Se destina a regular materia
mercantil, esto es, todos aquellos supuestos de hecho a los que la propia ley considera mercantil.
Caben dos categoras: a) las que regulan exclusivamente la materia mercantil, aplicables
nicamente a negocios comerciales y no susceptibles de ampliacin a relaciones civiles, y b) las que
regulan principal y directamente, pero no exclusivamente materias mercantiles y aplicables

analgicamente a la materia civil.

El derecho civil no puede ser considerado como fuente del derecho comercial, ya que no aparece
como un modo de manifestacin externa del precepto jurdico mercantil. El derecho civil tiene una
aplicacin subsidiaria a la materia comercial; y cuando esto sucede la ley civil no rige como
comercial sino como derecho civil verdadero y propio.
La remisin que el cdigo de comercio hace al cdigo civil (art I tit prel y 207) solo le provee la
funcin integradora de las lagunas del derecho y no la categora de fuente del mismo.
Para determinar el carcter mercantil de la norma debe recurrirse, en primer trmino, al cdigo de
comercio e investigar si dicha relacin esta incluida entre las que el cdigo considera, Pero por su
referencia directa y principal a la materia comercial no solo debe considerarse mercantil el cdigo
sino que tambin aquellas leyes especiales que regulan la materia:
a)

El Cdigo de comercio constituye el ncleo fundamental de la legislacin mercantil.

b)
Ente las leyes especiales reguladoras de la materia comercial pueden mencionarse por su
importancia la n 111 sobre patentes de invencin, la 17 771, la 12.926, etc.
c)
Ciertas normas contenidas en el cdigo civil son verdaderas leyes comerciales, por referirse
directa y principalmente a materias mercantiles (arts 1119, 3886).
b) Los usos y costumbres: concepto: la costumbre puede ser definida como la observancia
constante y uniforme de una regla de conducta por los miembros de una comunidad social con la
conviccin de que responde a una necesidad jurdica.
*Diferencia con los usos: Debe distinguirse de los llamados usos convencionales o usos del
comercio o del trafico, llamados tambin interpretativos, y por otra parte, de los usos legales.
Estos usos consisten en modos de comportamientos ms o menos generales que envuelven
tcitamente la formacin de actos jurdicos, especialmente en materia de contratos, en que se tiene
por objeto interpretar o completar la voluntad de las partes. La costumbre jurdica obliga, los usos
no, su cumplimiento queda sometido a la conveniencia o inters de los sujetos. En nuestros cdigos
civil y de comercio las expresiones usos y costumbres son empleadas indistintamente, lo que obliga
a tener presentes estas distinciones para evitar equvocos en la interpretacin de los principios.
Fue merito de la escuela histrica del derecho el sealar el valor de la costumbre como
manifestacin espontnea del sentimiento jurdico popular. En las antiguas civilizaciones, y aun en
ciertos Estados modernos, la costumbre ha constituido la fuente primaria del Derecho. Las normas
consuetudinarias tuvieron y tienen la misma fuerza obligatoria que la ley escrita. La ley escrita
reemplaza a la costumbre, pero esto no quita todo valor a esta, la que en muchas ocasiones
reemplaza a la ley.
Para que la costumbre sea considerada fuente formal del derecho es necesario: a) uniformes,
resultado de una practica univoca compuesta de elementos homogneos, b) frecuentes, ser
repetidos en numero apreciable, c) generales, cumplidos por un numero mas o menos grande d)
constantes o duraderos en el tiempo, e) cumplidos con la conviccin de la necesidad de observar
ese comportamiento como si se tratase de un derecho o de una obligacin jurdica.
Algunos autores emplean el termino uso en sentido genrico, distinguiendo luego los
convencionales o del trafico o interpretativos de los usos legales. Otros distinguen tres categoras:
usos interpretativos, usos legales y la costumbre jurdica en sentido estricto.
* Distintos tipos de costumbre jurdica: Al estudiar la institucin de la costumbre se distinguen tres
clases:
-Secundum legem(de acuerdo con la ley)

-Praeter legem. (Fuera de la ley).

-Contra legem (contraria a la ley).

"La costumbre es la forma espontnea de expresin del Derecho. Histricamente, la costumbre ha

precedido a la ley en la organizacin jurdica de los pueblos: las sociedades primitivas se rigen por
la costumbre y no conocen la ley escrita. Podemos decir que
En referencia a las clases de costumbre, atendiendo a su relacin con la ley, se distinguen tres
especies:
La costumbre secundum legem es la norma consuetudinaria que deriva su vigencia de una
disposicin de la ley. En este caso, la costumbre se dirige a secundar a la ley. Por ejemplo: basta
mencionar que existe una costumbre generalizada de obedecer a las indicaciones del semforo,
independientemente de que seamos vigilados por la autoridad, en funcin de considerarlo
socialmente valioso.
La costumbre prter legem, por su parte, es la que se observa en ocasin de una situacin no
prevista por la ley. Por ejemplo: con anterioridad a la sancin de la ley de nombres, nada se
prescriba sobre el apellido de la mujer casada. Sin embargo, era costumbre que sta adicionara a
su propio apellido el del marido, precedido de la preposicin "de".
La costumbre contra legem, en fin, es la constituida en contradiccin con la ley, propiciando, en caso
de generalidad y constancia, el desuso de la ley. Por ejemplo: Durante la vigencia de la anterior ley
de cheques, estaba prohibida la utilizacin del cheque "postdatado" o "a fecha". A pesar de ello, era
costumbre comercial generalizada la utilizacin de esta figura a los fines de financiar actividades
comerciales"
*Artculo 17 del C.C: segn el artculo 17 del cdigo civil, el uso, la costumbre o la prctica no
pueden crear derecho sino cuando las leyes se refieran a ellos o en situaciones no regladas
legalmente. En otros trminos, la costumbre no tiene fuerza de ley sino cuando la ley se la confiere;
y entonces el carcter vincula torio del uso no proviene de su propia fuerza psicolgica interna sino
del mandato de la ley. No es distinto del criterio del cdigo de comercio, pero como las disposiciones
no han resultado claras conviene analizarlas.
*Articulo II y V del Titulo Preliminar. El Art 217, 218 incs. 6 y 219 del C.Com: El art. V del titulo
preliminar establece el principio general del valor interpretativo de los usos y costumbres.
El 217 dice que las palabras deben interpretarse de acuerdo al uso general, aunque el obligado
pretenda que las ha entendido de otro modo. El art 218 inc 6 dice que para interpretar las palabras
no es necesario recurrir a la costumbre estricto sensu, sino que es suficiente tener presente los usos
y practicas observados en casos de igual naturaleza. Y el art 219 dice que cuando en el contrato de
hubiese omitido alguna clusula necesaria para su ejecucin y hubiese desinteligencia entre las
partes, la ley presume que se han sujetado a lo que es de uso y practica en tales casos entre los
comerciantes en el lugar de ejecucin.
Art I: En los casos que no estn especialmente regidos por este cdigo, se aplicarn las
disposiciones del CC.
El articulo II del titulo preliminar, es el ms confuso. Establece que en las materias en que las
convenciones particulares puedan derogar la ley, la naturaleza de los actos autoriza al juez a
indagar si es de la esencia del acto referirse a la costumbre, para dar a los contratos y a los hechos
el efecto que deben tener, segn la voluntad presunta de las partes. Se refiere a las materias que
no son de orden pblico. El cdigo d este modo prev la aplicacin de los usos y costumbres
atribuyndoles una doble eficacia: interpretativa, e integradora de la voluntad de las partes.
Del hecho de que los usos y costumbres constituyen el contenido de una norma jurdica mercantil,

se derivan dos consecuencias:

a) el uso que forma el contenido de una norma de derecho comercial debe ser aplicado como parte
integrante de la legislacin mercantil. b) El uso que forma el contenido de un precepto legislativo
comercial adquiere su fuerza obligatoria de la misma disposicin legal que lo invoca.
Adems de los usos interpretativos e integradores, pueden distinguirse los usos generales de los
locales y de los especiales, segn se haga la distincin en base a:
Aplicacin territorial: los generales se observan en toda la nacin y los locales en lugares
determinados.
Aplicacin material: son generales si se cumplen en todas las relaciones referentes a una materia o
especiales si solo se observan dentro de ciertas relaciones o profesiones.
La prueba del uso no difiere sustancialmente de la prueba de la norma jurdica:
a)

por su condicin de norma jurdica debe ser examinado y aplicado por el juez, aun de oficio.

b)

En lo relativo a la prueba de la existencia del uso, no rigen los principios del onus probandi.

c)
En cuando a los medios admisibles, quedan excluidos aquellos medios fundados en las
propias declaraciones de las partes, tales como la confesin y el juramento.
Se ha asimilado la prueba del uso a la de la ley extranjera.
* La jurisprudencia: es el uso general, uniforme y de muchos aos, de una regla jurdica por parte de
las autoridades judiciales en la esfera de aplicacin del derecho. Fontanarrosa cree que la sentencia
judicial puede ser fuente creadora de normas jurdicas concretas o particularizadas que integran el
ordenamiento jurdico general.
* La doctrina de los autores: la opinin de los tratadistas podr ser un valioso elemento auxiliar; ms
en manera alguna importa un modo de manifestacin de normas jurdicamente obligatorias, ni
sustituye a la autoridad de la ley.
2. El orden de prelacin:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.

ley comercial concreta;

ley comercial anloga;
costumbre comercial;
analoga;
principios generales del derecho comercial;
derecho civil;
principios generales del derecho.

* Artculo 16 del C.C y Artculos I y II del Titulo preliminar y 207 del C.Com:
C.C: Art. 16: Art. 16. Si una cuestin civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espritu
de la ley, se atender a los principios de leyes anlogas; y si an la cuestin fuere dudosa, se
resolver por los principios generales del derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del
caso.
C.Com: Art I y II:
- I. En los casos que no estn especialmente regidos por este Cdigo, se aplicarn las
disposiciones del Cdigo Civil.
- II. En las materias en que las convenciones particulares pueden derogar la ley, la naturaleza de los
actos autoriza al juez a indagar si es de la esencia del acto referirse a la costumbre, para dar a los
contratos y a los hechos el efecto que deben tener, segn la voluntad presunta de las partes.

Una vez que el juez determine que el acto tiende por esencia a referirse a la costumbre, dar
al mismo y a los hechos que son su consecuencia, el valor que estos deben tener segn la voluntad
presunta de las partes que ha de haber sido la de ajustarse a las practicas usuales, ya que si no, lo
hubieran declarado expresamente.
C.Com: Art. 207. El derecho civil, en cuanto no est modificado por este Cdigo, es aplicable a las
materias y negocios comerciales.
El C.Com prev la aplicacin de usos y costumbre atribuyndoles una doble eficacia:
interpretativa en algunos casos e integradora de la voluntad de los contratantes en otras, pero sin
inferirle as los usos y costumbres la jerarqua de fuente formal. Estos usos no tienen fuerza
autnoma, sino que su vigencia depende de la ley. Del hecho de que los usos y costumbres
constituyen el contenido de una norma jurdica mercantil se derivan 2 consecuencias:
el uso mercantil que forma el contenido de una norma de derecho comercial debe ser
aplicado como parte integrante de la legislacin mercantil, con preferencia al C.C. Ello resulta del Art
II del Titulo Preliminar y del 207, en cuanto prescriben la aplicacin del C.C a los casos
especialmente regidos por el C.Com;
el uso mercantil que forma el contenido de un precepto legislativo comercial adquiere su
fuerza obligatoria de la misma disposicin legal que lo invoca, y no de la voluntad de las partes.
Pero dado el carcter dispositivo y subsidiario del derecho privado, los contratantes pueden
separarse libremente del uso y la ley. No existen usos mercantiles imperativos.
D) Jurisdiccin Comercial:
1. Concepto de Jurisdiccin Comercial: el Art 5 C.Com.: Todos los que tienen la calidad de
comerciantes, segn la ley, estn sujetos a la jurisdiccin, reglamentos y legislacin comercial. Es
el estatuto legal de los comerciantes. El Art 5 del C.Com delimita claramente el conjunto de reglas
doctrinales, de legislacin y jurisdiccin relativa a la situacin del comerciante.
Malagarriaga censura el art porque est mal dispuesto, ya que el comerciante no solo est sometido
a la normativa del C.Com., sino a todo el ordenamiento jurdico del pas.
Segovia dice que la norma es sobreabundante, en cuanto inclusive a los no comerciantes se les
aplica la jurisdiccin y legislacin comercial.
Adquiere suma importancia la Teora del Acto de Comercio y la determinacin de la materia
mercantil para determinar con claridad la competencia (jurisdiccin) y la legislacin aplicable a cada
caso.
Debemos entender por:
* Legislacin: fuente formal del derecho comercial.
* Reglamentos: los dictados por el PE como poder administrador o usando de sus facultades de
reglamentar leyes. Pero tambin aqullos que puedan dictar autoridades o corporaciones por
expresa autorizacin legal.
* Jurisdiccin: solo tiene importancia en Cap FED., donde se mantiene la divisin de fueron. Este
fuero no es personal (inCNal por el art 16 CN) sino real, pues es otorgado no por su calidad sino por
la actividad que desempea y su importancia.
-Origen de la justicia comercial
Histricamente lo hallamos en las corporaciones medievales, donde se suprime, como elemento
determinante de la competencia, la subjetividad. Pero queda subsistente como fuero en virtud de la
especialidad de la materia.
La tendencia actual es hacia la supresin de los tribunales comerciales. Los por de estos tribunales

son la importancia de mantener una justicia gil y no formal, constituida por tcnicos especializados,
pero los contra son que los jueces no son ya comerciantes, perdiendo as su fundamento histrico.
a- La organizacin de la justicia comercial en lo nacional y en Mendoza:
* Capital Federal: Ley 14.769 BUENOS AIRES, 30 de septiembre de 1958
1- Nmero de Jueces de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial de la Capital
Federal: 9
2- Compuesto por 3 juzgados de primera instancia en lo comercial para la Capital Federal y
nueve secretaras; 1 juzgado nacional de primera instancia en lo comercial de registro de la
Capital Federal, que tendr a su cargo el Registro Pblico de Comercio y contar con tres
secretaras.
*Mendoza:
b- Medios alternativos de resolucin de conflictos:
b.1- Arbitraje
Es de gran prestigio en materia comercial este modo de dirimir contiendas, pues los comerciantes
parecen tener mas fe en las resoluciones dictadas por sus pares. Pero en la prctica, estos juicios
estn casi desechados.
Sin embargo, numerosas disposiciones del c.com se refieren a los arbitradores o amigables
componedores (art 128).
La naturaleza jurdica del arbitraje es de base contractual, de hecho puede provenir de una
disposicin legal o bien de la posibilidad de renunciar a los derechos subjetivos que toda persona
tiene por medio de un acuerdo previo denominado clusula compromisoria. Carnelutti sostiene su
naturaleza procesal, pues es un proceso sustitutivo de la jurisdiccin.
Es una forma intermedia entre el acuerdo extrajudicial y la compulsin a la va judicial, de resolver la
cuestin por medio de 3ros capacitados tcnica y honestamente. Las partes se comprometen
previamente a aceptar su decisin (laudo).
Clases
* De derecho: cuando el arbitraje lo ejercen jueces establecidos formalmente mediante el
procedimiento dispuesto por la ley.
*Libres: cuando es ejercido por amigables componedores.
Segn su origen, pueden ser:
* Voluntarios: derivados de acuerdo entre las partes
* Forzosos: establecidos por la ley para dirimir ciertos conflictos.
Siempre es condicional, pues su realizacin puede o no sobrevenir, pero pactado ser obligatorio, y
en caso de incumplimiento generar responsabilidad por daos y perjuicios. Las partes nombran y
delimitan las facultades de los rbitros.
Sin duda, la diferencia ms importante est dada por el modo en como deben actuar los distintos
funcionarios:
* rbitros iuris (de derecho): deben someter sus funciones a las formalidades jurdicas previstas; por

lo general, ser un juicio ordinario.

* Los amigables componedores: no se ajustan a procedimientos ni formas de ninguna especie,
dictan sentencias segn su leal saber y entender. Su fuente ppal son las clusulas compromisorias.
Diferencias
La clusula compromisoria es de naturaleza contractual, es un pacto que generalmente se incluye
en los negocios privados, estableciendo que todas o parte de las divergencias y eventuales sern
resueltas por rbitros. Requiere la capacidad para transigir.
El compromiso arbitral ya presenta el problema o conflicto, las partes acuerdan resolverlo mediante
el arbitraje. Requiere la misma capacidad y debe hacerse por escrito (instrumento privado o pblico,
incluso acta judicial) y otorga excepcin de incompetencia por si la otra parte interpone demanda
judicial.
Importancia en materia comercial
En la antigedad, el comerciante contaba con una jurisdiccin gil que acompaaba el
dinmico trfico mercantil en manos de los cnsules, que resolvan de acuerdo con la buena fe y
equidad. Al adoptarse como institucin la jurisdiccin mercantil, se gan en preparacin de los
jueces (ahora letrados) pero se perdi en celeridad. No por ello naci el arbitraje, pero se lo indica
como una de las posibles soluciones para mayor rapidez en la solucin de conflictos.
Es muy utilizado en derecho internacional, y en Amrica, despus del tratado de Montevideo,
el fallo arbitral pasa a considerarse en pie de igualdad con la sentencia extranjera.
Son cuestiones pasibles de arbitraje las que pueden ser objeto de transacciones, es decir,
todo derecho patrimonial que no lesione el orden pblico, la moral y las buenas costumbres.
Ante los desacuerdos de las partes (ej: una parte no admite o no contesta) se acude al juez
para la formacin del tribunal arbitral. Nombra un rbitro cada una de las partes, y el 3ro restante de
comn acuerdo. Tb pueden someterse a un rbitro nico. En todos los casos son stos recusables y
responsables de su funcin. Su laudo se decide por mayora o unanimidad.
La materia arbitrable lo da el art 736 del CPC y CN. Toda cuestin entre partes, podr ser
sometida a arbitraje, antes o despus de ser deducida en juicio y cualquiera fuere el estado de ste,
siempre que se trate de cuestiones que puedan ser susceptibles de transaccin.
Se puede transigir:
- sobre toda clase de derechos;
- cualquiera sea su naturaleza;
- aunque estuviesen sometidos a condicin.
Excepcin:
- validez y nulidad del matrimonio;
- Herencias futuras;
- cuestiones relativas a la patria potestad;
- estado de familia;
- reclamos sobre filiacin;
- alimentos;
- las cosas que no estn en el comercio.
En Mendoza existe un tribunal arbitral en la bolsa de comercio, con rbitros designados en
forma permanente.
Las ventajas del arbitraje en materia comercial pueden resumirse en.
1. rapidez en la obtencin del laudo;

2. confidencialidad;
3. conocimiento especifico de los rbitros de la materia comercial;
4. acercamiento de las partes;
5. economa para las empresas, ya que los costos son menores.
b.2- Mediacin: (Min de Just y DDHH)
Qu es la mediacin?
La mediacin es un mtodo que permite la resolucin de conflictos de manera pacfica, a travs del
dilogo entre las partes, donde el mediador como tercero neutral las acompaa para que ellas
mismas, como protagonistas, encuentren las soluciones ms beneficiosas.
Tipos de mediacin
Mediacin pblica (Ley 26.589)
Es realizada por un mediador matriculado en el Registro Nacional de Mediacin, que es sorteado
por la Cmara correspondiente.
Mediacin privada (Ley 26.589)
El mediador es elegido por las partes a propuesta de quien inicia la accin. Debe estar matriculado
en el Registro Nacional de Mediacin.
Cmo inicio una mediacin?
En la mediacin pblica, el mediador es sorteado por la cmara correspondiente y ste fija
posteriormente la fecha de la audiencia a la que se debe concurrir con un abogado.
En la mediacin privada, el mediador es propuesto por el reclamante de una lista de 8 mediadores
quien junto con la fecha de la primera audiencia le notifica al demandado que se ha iniciado el
proceso. El demandado puede o no aceptar la propuesta.