Sobre el cuidado de hijos y la LOTTT

1. En la actualidad el Instituto Venezolano de los Seguros Sociales (IVSS)

ha hecho de la validación de reposos médicos por enfermedad de un hijo
menor de edad una práctica administrativa común.
Empero, no existe en la normativa legal vigente ninguna disposición que
faculte al IVSS a emitir un reposo médico a nombre de un trabajador
que no presente algún tipo de incapacidad temporal (patología que
limite su actividad laboral) y en efecto, las consecuencias jurídicas de un
reposo médico en ningún momento son abordados por los textos legales
desde la enfermedad de un tercero no parte de la relación laboral.
2. El Artículo 72 del Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley Orgánica del
Trabajo, los trabajadores y las trabajadoras, establece que La
suspensión de la relación de trabajo procede en los siguientes casos:

g) El permiso para el cuidado del cónyuge o la cónyuge, ascendientes y

descendientes hasta el primer grado de consanguinidad, en caso de
necesidad y por el tiempo acordado entre las partes.

Y la consecuencia inmediata de la suspensión de la relación laboral se

encuentra en el artículo 73 del mismo Decreto Ley, cuando establece,
que “Durante el tiempo que dure la suspensión, el trabajador o
trabajadora no estará obligado u obligada a prestar el servicio ni el
patrono o la patrona a pagar el salario”.

Asimismo, continua el artículo estableciendo que “El tiempo de la

suspensión se computará para la antigüedad del trabajador o
trabajadora”.

Y algo importante es que “El patrono o la patrona deberá continuar

cumpliendo con las obligaciones relativas a:
a) La dotación de vivienda y alimentación del trabajador o trabajadora,
en cuanto fuera procedente.
b) Las cotizaciones establecidas por el Sistema de Seguridad Social.
c) Las obligaciones convenidas para estos supuestos en las
convenciones colectivas.
d) Los casos que por motivo de justicia social establezcan los
reglamentos y resoluciones de esta Ley.
e) Prohibición de despido, traslado ó desmejora.

3. Por otro lado, el artículo 9 de la Ley para la Protección de las Familias, la

Maternidad y la Paternidad establece la licencia por paternidad al
señalar lo siguiente:
 “El padre disfrutará de un permiso o licencia de paternidad remunerada
de catorce días continuos, contados a partir del nacimiento de su hijo o
hija, (…)
En caso de enfermedad grave del hijo o hija, así como de
complicaciones  graves de salud, que coloque en riesgo la vida de la
madre, este permiso o licencia de paternidad remunerada se extenderá
por un período igual de catorce días continuos. (…)
Cuando fallezca la madre, el padre del niño o niña tendrá derecho a la
licencia o permiso postnatal que hubiere correspondido a ésta (…)
La licencia de paternidad será sufragada por el sistema de seguridad
social.” [Subrayado Nuestro]

Estos artículos antes trascrito es la única manifestación por parte del

legislador en la normativa vigente, de otorgar al trabajador permisos
con ocasión a un hecho que no afecta la capacidad (física) de trabajo del
trabajador, sino que es un hecho ajeno a la relación de trabajo.

Adicionalmente, al ser una licencia del IVSS debería ser sufragada por el
sistema de seguridad social, no obstante que el IVSS está facultado para
validar ese tipo de licencias como incapacidades temporales; existiendo
obviamente una colisión de leyes pues las leyes que rigen el sistema de
seguridad social son leyes orgánicas (Ley Orgánica del Sistema de
Seguridad Social) y leyes del mismo rango que la que establece esta
licencia (Ley de Seguridad Social).

A pesar de todo lo antes señalado, si bien es cierto que no existe base

legal para otorgar reposos médicos o algún tipo de licencias o permisos
remunerados a los trabajadores por enfermedad de los hijos (con
excepción al caso señalado en la licencia del padre señalada en la
LPFMP), es una realidad la práctica administrativa del IVSS en la
emisión de reposos a los trabajadores por enfermedad del hijo menor de
edad, la cual podría asumirse inmersa en principios constitucionales.

4. La Constitución de la República Bolivariana de Venezuela establece en el

Capítulo de los Derechos Sociales y de las Familias una serie de
principios constitucionales para la protección a la familia, la maternidad
y la paternidad, entre los que resaltan los siguientes:

1.   El Estado garantizará la protección a la madre, al padre o a quienes

ejerzan la jefatura de la familia (Artículo 75 CRBV).
2.   El padre y la madre tienen el deber compartido e irrenunciable de
criar, formar, educar, mantener y asistir a sus hijos (Artículo 76 CRBV)
3.   El Estado, las familias y la sociedad asegurarán, con prioridad
absoluta, la protección integral para los niños, niña y adolescente para
lo que tomarán en cuenta su interés superior en las decisiones y
acciones que les conciernan. (Artículo 78 CRBV)

Así mismo resulta importante mencionar el contenido de ciertos

principios consagrados en la Ley Orgánica para la Protección de los
Niños, Niñas y Adolescentes (LOPNA), especialmente los siguientes:

 “Artículo 4 Obligaciones generales del Estado

El Estado tiene la obligación indeclinable de tomar todas las medidas
administrativas, legislativas, judiciales, y de cualquier otra índole que
sean necesarias y apropiadas para asegurar que todos los niños y
adolescentes disfruten plena y efectivamente de sus derechos y
garantías. (…)
Artículo 8 Interés Superior del Niño
El Interés Superior del Niño es un principio de interpretación y aplicación
de esta Ley, el cual es de obligatorio cumplimiento en la toma de todas
las decisiones concernientes a los niños y adolescentes. Este principio
está dirigido a asegurar el desarrollo integral de los niños y
adolescentes, así como el disfrute pleno y efectivo de sus derechos y
garantías. (…)

Artículo 25 Derecho a conocer a sus padres y a ser cuidados por ellos

Todos los niños y adolescentes, independientemente de cual fuere su
afiliación, tienen derecho a conocer a sus padres y a ser cuidados por
ellos, salvo cuando sea contrario a su interés superior. (…)”[Subrayado
Nuestro]

De todo lo anterior podemos concluir lo siguiente:

1.   Existe el deber constitucional de los padres a cuidar de sus hijos y el

derecho de éstos a ser cuidados por sus padres.

2.   Existe el deber constitucional del Estado a garantizar la protección

de los padres y de los niños, quedando facultado el Estado para tomar
en cuanto el interés superior de estos principios para sus decisiones. La
LOPNA lo desarrolla al establecer como obligación del Estado tomar las
medidas administrativas, legislativas y judiciales que sean necesarias
para asegurar los derechos de los niños.

3.   La LOPNA desarrolla el concepto de interés superior del niño como
principio interpretativo de las normas de dicha ley, y en la práctica
podría ser usado por analogía en otra materia, en protección a los
principios constitucionales de protección de los niños.
Es por todo lo antes expuesto y a pesar de no existir disposición expresa
que consagre obligación alguna del patrono de acatar ese tipo de
reposos médicos, que las decisiones patronales a este respecto deben
considerar la existencia de principios y derechos constitucionales
vigentes que asoman una posición del legislador a este respecto.

No obstante, podrá aplicarse las consecuencias taxativas del artículo 73

de la nueva Ley Laboral y no pagar el salario en ese lapso de tiempo
acordado por las partes y legitimado por el Seguro Social, aunque este
no asuma su rol de pagador de la prestación que pareciera ir a
corresponderle, conservando el pago de las prestaciones derivadas de la
seguridad social y aquellas expresamente consagradas en la norma
aludida.

Ello opera incluso para los efectos de este tipo de reposos ante los
supuestos de vacaciones de estos trabajadores.