TECNOLÓGICO UNIVERCITARIO DE AGUSCALIENTES

Licenciado en Administración de Empresas

CONTRATOS
MERCANTILES

Lic. Laura Elizabeth Rodriguez Macías

Ismael Castañeda Garcia
Derecho Mercantil
SV Intensivo
Aguascalientes, Ags, 15 de febrero 2023
Concepto de contrato mercantil.

Los contratos son mercantiles

intrínsecamente cuando la cualidad mercantil es inherente a la naturaleza misma
y a la función económica característica de la operación, y son de mercantilidad
condicionada cuando per se no sean mercantiles, sino en atención al sujeto
(comerciante), al objeto (cosas mercantiles), al fin (especulación comercial), a su
casa o por disposición de ley. Son actos empresariales y, en sentido estricto,
actos de interposición en el cambio de mercancías, títulos, crédito, empresa,
riesgos, de banca, seguros, fianzas y en general de sistema financiero.
Son contratos mercantiles los negocios jurídicos en los que al menos una de las
partes es un operador económico (agente económico, comerciante o empresario),
o la cosa objeto de este es mercantil (acciones, obligaciones, títulos de
crédito, buques, empresas, propiedad industrial), o las leyes lo califican como tal
(formalmente). La importancia de la distinción entre contratos civiles y
mercantiles en países de dualidad del derecho privado, como México lo que no
ocurre en países de derecho privado unificado, como Italia–, estriba en las
consecuencias diversas que implica considerar un contrato como civil o
mercantil, por ejemplo, en cuanto a la transmisión de riesgos, los efectos de la
morosidad o el plazo de cumplimiento de obligaciones, así como el régimen
jurídico al que se sujetan desde luego.

CARACTERISTICAS
Elementos personales
De la definición proporcionada se desprenden los elementos personales: el
consignante y el consignatario.
Obligaciones del consignante
Para celebrar el contrato de consignación en calidad de consignante no se
requiere ser comerciante; basta que la persona tenga la propiedad y posesión de
bienes muebles o la legitimación para disponer de esa propiedad y posesión, para
que pueda celebrar el contrato y, como consecuencia, hacer la entrega de los
bienes al consignatario y transmitirle su disponibilidad, pero no la propiedad, por
un plazo pactado y para que dicho consignatario le pague su precio o se los
restituya al vencimiento mismo. A continuación, se detallan las obligaciones a
cargo del consignante.
Transmitir la disponibilidad. Se trata de una autorización concedida al
consignatario para disponer de cosa ajena durante el plazo pactado, para los fines
del contrato, esto es, para su venta a terceros, pero no se le transfiere la
propiedad sino únicamente la disponibilidad de la cosa; como consecuencia,
durante la vigencia del plazo el consignante conserva la propiedad de la cosa
pero no puede disponer de ella, sino solo a partir del vencimiento del plazo en el
cual debe recibir el precio o los bienes.

Elementos personales. Derechos y obligaciones

Del concepto de franquicia se desprende la existencia de dos elementos
personales: el franquiciante y el franquiciatario. Los derechos y las obligaciones
de las partes quedan establecidos en el contrato de franquicia, en donde se
legitima al franquiciatario a la utilización de la marca, los diseños y, en general,
el formato de negocio para la comercialización de bienes o servicios.
El franquiciante. Franquiciante es el nombre que recibe la persona que otorga
la franquicia, que autoriza a otra persona a comercializar bienes o servicios
conforme a su sistema de comercialización, mediante el cual expande su
mercado. El franquiciante puede ser una persona física o moral, aun cuando en la
práctica y en virtud de la organización empresarial que supone el sistema de
comercialización, la gran mayoría de los franquiciantes son personas morales.
Los derechos y las obligaciones del franquiciante son los siguientes:
1. Información sobre su empresa. La LPI y su reglamento obligan a los
franquiciantes a proporcionar al franquiciatario (o, mejor dicho, al futuro
franquiciatario), previamente a la celebración del contrato, información
relativa sobre el estado que guarda su empresa, a efecto de que tenga idea
de lo exitosa que es –o no– la franquicia.
2. Autorizar al franquiciatario para utilizar y explotar, a los fines de la
franquicia y conforme al sistema pactado, los elementos de propiedad
industrial del franquiciante o de los que tenga legítima titularidad; se trata
de una de las obligaciones esenciales del franquiciante, que distinguen este
contrato de los contratos de suministro, distribución o transferencia de
tecnología.12 Esto es, debe conceder la licencia de uso de marca, autorizar
la utilización del nombre comercial y proveer de tecnología al
franquiciatario.
3. Mantener vigentes los derechos de propiedad industrial, para efecto de que
el franquiciatario pueda disponer pacíficamente de su uso.
4. Proporcionar al franquiciatario todos los documentos, información y
elementos que permitan la utilización del sistema de comercialización,13
entre otros, según la naturaleza de los bienes o servicios: a) documento
declarativo (carpeta de presentación) del concepto que se posiciona, así
como todos los puntos por considerar y observar con el armado y la
operación de un nuevo negocio; b) plan de negocios para cada uno de los
módulos de la franquicia; c) manuales de cómo vender, en donde se
establece el perfil del franquiciatario y lo que se espera del mismo; d)
manual de apertura del negocio (planos, diseños, uniformes, carteles,
horarios de tareas, etc.); e) manual de marketing del punto de venta, cuyo
objetivo es lograr el exacto posicionamiento elegido y cambiar la actitud de
los consumidores, enfocándolos hacia una decisión previa, identificada con
las pautas que diferencian el producto consolidado objeto de
comercialización, lo que implica el establecimiento de fuertes barreras
protectoras ante intentos de imitación competitiva. Es decir, el marketing
constituye una nueva unidad de enfoque conceptual para influir en el
consumidor y, al mismo tiempo, impedir que los productos o servicios
puedan ser igualados fácilmente por otros productores, aun cuando igualen
los ingredientes o elementos de estos; f) manual de personal y
entrenamiento o capacitación; g) manual administrativo, que incluye
software de facturación, cobranzas, stocks, tarjetas, pagos, bancos, etc.; h)
manual de control de gestión de la franquicia.14
5. El franquiciante debe determinar los estándares de calidad de los productos
o servicios, obligación cuya finalidad es lograr la uniformidad del producto
o servicio y que implica el derecho del franquiciante para inspeccionar y
controlar la calidad de estos y el mantenimiento de su prestigio.
6. En su caso, proveer al franquiciatario de los productos o insumos para su
producción, si se trata de negociaciones comerciales en las que el
franquiciatario precisa del producto fabricado o suministrado por el
franquiciante.
7. Realizar la publicidad necesaria para la venta o el conocimiento del
producto o servicio materia de la franquicia, así como, en su caso, pedir la
colaboración del franquiciatario para dicha publicidad conforme al
porcentaje de ventas.
8. El franquiciante, a su vez, tiene derecho a inspeccionar el establecimiento
en donde se aplica el sistema de comercialización para verificar la
observancia del mismo, así como a intervenir en las decisiones del
franquiciatario exclusivamente para mantener los niveles uniformes de
calidad y prestigio de los bienes o servicios de que se trate; recibir como
contraprestación los pagos previstos en el contrato, denominados regalías,
que incluyen tanto el derecho al uso del sistema de comercialización como
la explotación de los elementos de propiedad industrial y los pagos
periódicos pactados por diversos conceptos, como un porcentaje de las
ventas totales del franquiciatario, participación en fondos como los de
publicidad y mercadotecnia,15 renta, etcétera.
Asimismo, el franquiciante debe proporcionar al franquiciatario, previa
celebración del contrato, por lo menos, la siguiente información técnica,
económica y financiera: nombre, denominación o razón social, domicilio y
nacionalidad del franquiciante; descripción de la franquicia; antigüedad de
la empresa franquiciante de origen y, en su caso, franquiciante maestro en el
negocio objeto de la franquicia; derechos de propiedad intelectual que
involucra la franquicia; montos y conceptos de los pagos que el
franquiciatario debe cubrir al franquiciante; tipos de asistencia técnica y
servicios que el franquiciante debe proporcionar al franquiciatario;
definición de la zona territorial de operación de la negociación que explote
la franquicia; derecho del franquiciatario a conceder o no su franquicias a
terceros y, en su caso, los requisitos que deba cubrir para hacerlo;
obligaciones del franquiciatario respecto de la información de tipo
confidencial que le proporcione el franquiciante, y en general las
obligaciones y derechos del franquiciatario que deriven de la celebración
del contrato de franquicia.
9. Tener injerencia en la organización y funcionamiento del franquiciatario,
únicamente para garantizar la observancia de los estándares de
administración y de imagen de la franquicia conforme a lo establecido en el
contrato.
El franquiciatario. Franquiciatario es la persona que obtiene la autorización
para comercializar bienes o servicios conforme al método o sistema de
franquicia. Sus obligaciones quedan señaladas en el contrato y entre ellas
destacan:
1. Establecer y mantener en funcionamiento el establecimiento conforme a los
manuales y, en general, al sistema de comercialización del franquiciante, lo
que implica obtener y mantener vigentes las autorizaciones, licencias y
permisos administrativos para su funcionamiento y operación.
2. Llevar a cabo las modificaciones o mejoras en el establecimiento pactadas
en el contrato.
3. Observar las políticas de venta, promociones y publicidad indicadas por el
franquiciante.
4. Utilizar las instalaciones del establecimiento únicamente para la operación
del negocio de acuerdo con el sistema de comercialización pactado,
mantenerlo abierto con servicio al público y en condiciones normales de
operación.
5. Adquirir los insumos, equipo y productos para la elaboración,
procesamiento y venta al público de los bienes o la prestación de servicios,
de las personas autorizadas por el franquiciante, con el fin exclusivo de
controlar la calidad, el prestigio y la imagen del franquiciante y los
productos o servicios.
6. Asumir por su cuenta todos los gastos, responsabilidades y erogaciones que
deriven o surjan con motivo de la comercialización de los productos o
servicios. Desde luego, este aspecto resulta importante a la luz de la posible
responsabilidad del franquiciante frente a los trabajadores del
franquiciatario y frente al consumidor, pues incluso se ha considerado que
el sistema de comercialización por franquicia es un método de
concentración o agrupación de empresas por el cual entre las partes se
produce un fenómeno de control o dominación por el franquiciante, que trae
como consecuencia la responsabilidad de este por los actos y hechos del
franquiciatario. El contrato de franquicia es un contrato de colaboración
entre empresarios independientes, de ahí que en los contratos respectivos se
establezca la asunción de responsabilidad por parte del franquiciatario civil,
laboral, fiscal, penal y de cualquier otra naturaleza frente a terceros y, como
consecuencia, la obligación del franquiciatario de responder frente a
terceros y sus empleados, así como la de sacar en paz y a salvo al
franquiciante.16
No obstante, los franquiciantes no son ajenos a este problema, y en tanto
que las leyes laborales admiten la responsabilidad del empresario por las
obligaciones laborales de los empleados del empresario que le prestan
servicios en exclusividad, al mismo tiempo las leyes de protección al
consumidor se refieren a la responsabilidad “del producto” ante los
consumidores; puesto que los bienes o servicios que se ofrecen al público en
virtud del contrato de franquicia son idénticos en todas partes e identifican
al franquiciante, de inicio no es posible determinar cuándo debe responder
el franquiciante por esos eventos y cuándo son obligaciones y
responsabilidades únicamente imputables al franquiciatario, pero en todo
caso ha de tomarse en cuenta que el franquiciatario, a pesar de sujetarse al
sistema de comercialización y a los manuales de operación y
funcionamiento, no puede ser considerado un trabajador del franquiciante,
ya que asume el riesgo del negocio y lo lleva a cabo con sus propios
recursos. Este problema es más fácil de resolver cuando el franquiciatario es
una persona moral, pero no por ello se superan los conflictos en torno a la
responsabilidad subsidiaria del franquiciante frente a los trabajadores del
franquiciatario, ni la responsabilidad del producto.
7. Utilizar las marcas y en general los elementos de propiedad industrial
conforme al sistema de comercialización, el contrato y las indicaciones del
franquiciante. Dicha utilización es obligatoria, tanto por ser propia del
contrato como por ser necesaria para evitar la caducidad de las marcas.
8. Informar y rendir cuentas al franquiciante sobre el funcionamiento, la
operación y los resultados del negocio en el cual se utiliza el sistema de
comercialización pactada.
9. Guardar secreto y confidencialidad respecto de la información recibida por
el franquiciante y generada por la utilización del sistema de
comercialización, durante la vigencia del contrato y una vez terminado este,
así como de las operaciones y actividades celebradas al amparo del contrato.
10. No ceder, transmitir, enajenar ni gravar los derechos y las obligaciones
derivados del contrato de franquicia, si no cuenta con autorización del
franquiciante.
11. Pagar al franquiciante las prestaciones pactadas.
12. Cooperar en la publicidad que realiza el franquiciante del producto o
servicio objeto de la franquicia, tanto en un plano general (en medios de
comunicación masiva) como en particular para su establecimiento o local
comercial.
13. Permitir al franquiciante la inspección y supervisión del negocio para
comprobar el cumplimiento de sus obligaciones, en especial el uso y la
explotación de los elementos de propiedad industrial, así como la
uniformidad y calidad del producto o servicio.

¿Cuáles son las desventajas de las franquicias?

Los franquiciados no tienen libertad absoluta en las decisiones que se tomen en la
gestión de la empresa, por el contrario, están sujeto a las decisiones tomadas por
el franquiciador. Periódicamente y de acuerdo al contrato de franquicia, los
franquiciados tendrán costes adicionales en la explotación del negocio.

¿Cuáles son las desventajas de las franquicias?

Los franquiciados no tienen libertad absoluta en las decisiones que se tomen en la
gestión de la empresa, por el contrario, están sujeto a las decisiones tomadas por
el franquiciador. Periódicamente y de acuerdo al contrato de franquicia, los
franquiciados tendrán costes adicionales en la explotación del negocio.

¿Cuáles son las ventajas del contrato de suministro?

El contrato de suministro es una «variedad de la compraventa, contrato en el que
el vendedor entrega la cosa y el comprador paga el precio en momentos
sucesivos hasta completar el objeto del contrato, contrato al que debe aplicarse
las normas del contrato de compraventa.

¿Qué desventajas tiene el contrato de suministro?

¿Son más las desventajas? De acuerdo con el portal Gerencie, un contrato por
prestación de servicios no da derecho a nada de lo que es normal en un contrato
de trabajo, como es el pago de horas extras, recargos nocturnos, dominicales o
festivos, auxilio de transporte o una certificación de trabajo.

¿Cuáles son las ventajas del contrato de agencia?

Es un contrato de colaboración de naturaleza consensual, por lo que se

perfecciona con el consentimiento de las partes, existiendo libertad de forma. – Es
un contrato entre empresarios independientes, es decir, sin que mantengan
ninguna relación de dependencia o subordinación.

¿Qué desventaja tiene el contrato de agencia?

Desventajas: la clientela es del agente y la empresa tiene escaso control sobre

esto. Resultará difícil controlar su eficacia real, pues puede cambiar hacia otro
producto, incluso competidor. se organizan el trabajo a su estilo, y no suelen
permitir que les dicten su función.