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EN LA JURISPRUDENCIA
DEL CONSEJO DE ESTADO
Tomo II
REPÚBLICA DE COLOMBIA
Consejo de Estado Sala de Consulta y Servicio Civil
LOS CONCEPTOS EN LA JURISPRUDENCIA DEL CONSEJO DE ESTADO
CONSEJO DE ESTADO
Sala de Gobierno
CONSEJO DE ESTADO
Sala de Consulta y Servicio Civil
DIRECTOR DE LA OBRA
Edgar González López
EQUIPO DE INVESTIGACIÓN
Liliana González Gómez
Diana Castañeda Suárez
Andrés Gutiérrez Beltrán
Indira Díaz Lindao
Omar Barreto Cifuentes
Laura Hernández Valderrama
Arturo Mendoza Pedraza
Derys Villamizar Reales
Cristina Gómez Gracia
Luisa Pascuaza Cabrera
Daniela Medina Castro
Contenido
Prólogo...................................................................................... 15
Presentación ............................................................................. 19
Conceptos en la jurisprudencia de la Corte Constitucional
y conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado............. 23
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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Contenido
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
8
Contenido
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
10
Contenido
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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Contenido
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Informe administrativo por muerte. Naturaleza jurídica............. 421
Instituciones religiosas. Personería jurídica................................ 423
Interés bancario corriente. Concepto.......................................... 425
Juntas médicas laborales. Plazo para impugnar dictámenes ..... 426
Leyes marco. Alcance de los decretos que las reglamentan ........ 428
Licencia ambiental. Alcance ...................................................... 430
Liquidación y disolución de una persona jurídica. Efectos ......... 431
Loterías. Concepto .................................................................... 433
Condonación de deudas. Modo de extinguir las obligaciones .... 434
Monopolio rentístico de las loterías. Concepto ........................... 435
La Nueve Millonaria. Naturaleza jurídica.................................... 437
Organización Mundial de Comercio. Finalidades........................ 439
Practicaje marítimo. Concepto y alcance ................................... 440
Precedente judicial. Efectos a futuro.......................................... 445
Principio de buena fe. Alcance .................................................. 446
Principio de favorabilidad. Ámbito de aplicación ........................ 448
Principio del efecto útil de las normas. Concepto........................ 450
Procedimiento de restitución de tierras. Etapas. Impugnación ... 451
Protocolo de Internet. Identificación........................................... 453
Sentencias de inconstitucionalidad. Efectos en el tiempo........... 454
Sentencias judiciales. Carácter vinculante y definitivo................ 455
Subsidios familiar y de escolaridad. Cálculo independiente ....... 456
Prólogo
Prólogo
L
os años 2020 y 2021, azotados por la aparición y la propagación del
SARS-CoV-2 (Covid-19), han generado un nuevo orden de cosas a
nivel mundial y difícilmente la humanidad tiene mínima certeza de
su futuro a corto y mediano plazo con ocasión de esta pandemia.
La mayor preocupación mundial se centra en cuándo volveremos a la
normalidad y especial atención se presta a cuál es el papel y la respon-
sabilidad del Estado y de las autoridades públicas para salir de la crisis
sanitaria que confinó a los habitantes del planeta y cuál es el rol del ciu-
dadano frente a ello.
La respuesta a estos interrogantes ocupa la labor, entre otros, de científi-
cos, académicos, médicos, abogados, filósofos, politólogos, economistas,
gobernantes y autoridades públicas, pero también del propio ciudadano.
Se ha vuelto común encontrar referencias y foros de discusión sobre el
cambio de la relación Estado – ciudadano, gobernante – gobernado y
administración – administrado; así como a propósito del debilitamiento
de la democracia, el cambio del contrato social y los límites del poder en
tiempos de crisis colectivas.
Sin duda, ha cambiado abruptamente la manera en que llevamos nues-
tras vidas y ejercemos nuestros derechos y libertades y la forma en que
las autoridades políticas y ejecutivas toman decisiones a nivel local, na-
cional y global.
Al amparo de estados de excepción, el poder ejecutivo se revistió de facul-
tades y herramientas para adoptar las decisiones necesarias con el fin de
conjurar la crisis sanitaria por la que atraviesa la humanidad. En Colom-
bia, como en muchas otras democracias, este mecanismo extraordinario,
que de todas formas está previsto por la Carta Política, otorga facultades
extraordinarias al gobierno, las cuales en tiempos de normalidad corres-
ponden a autoridades de otras ramas.
En virtud del estado de excepción, el poder ejecutivo puede legislar ex-
traordinariamente, suspender las leyes que considere incompatibles e,
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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Prólogo
En esta obra el lector podrá encontrar las fichas de las providencias que
tuvieron en cuenta los conceptos de la Sala de Consulta y Servicio Civil
del Consejo de Estado, el tema que se trató, un extracto de la respectiva
providencia con los apartes en los que se hace mención al concepto y
los datos informativos de ambos pronunciamientos (radicado, ponentes y
fecha). Lo anterior, enlazado a un preciso, minucioso y detallado índice
temático.
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
timos años, como lo son, entre otros, el diálogo permanente con los ciu-
dadanos, la ampliación de las formas mediante las cuales se puedan dar
conocer las decisiones de la Corporación y la permanente rendición de
cuentas a la comunidad.
Sin más, extiendo una formal invitación a leer este texto con detenimiento
y sentido crítico, pues en la medida en que más conozcamos los pronun-
ciamientos de las autoridades judiciales, ora en ejercicio de la función ju-
risdiccional ora en la consultiva, seremos ciudadanos mejor informados
y seguramente tendremos autoridades más responsables.
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Presentación
Presentación
E
l Consejo de Estado colombiano encuentra, sin lugar a dudas, un
marco de referencia en el modelo francés, que tuvo en sus orígenes
una vocación consultiva y fue adquiriendo gradualmente funcio-
nes jurisdiccionales. Este camino fue recorrido de manera similar por
las constituciones nacionales y sus desarrollos legislativos. Sin embargo,
frente al aumento de actividades judiciales a cargo del tribunal supremo
de lo contencioso administrativo, la función consultiva no ha resultado
debilitada.
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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Presentación
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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Estadísticas
Conceptos en la jurisprudencia de la
Corte Constitucional y conceptos en la
jurisprudencia del Consejo de Estado
Conceptos en la jurisprudencia de la Corte Constitucional
Número de providencias que citan conceptos por cada sala
Otros asuntos
Administración Pública
y Servicio Civil
Contratación 26 43
Estatal
22
Asuntos
Electorales 10
Rama 11
Legislativa
22
Hacienda Pública,
Bienes y Tributos 8 106
Función Pública
y Régimen Prestacional
Entidades
y de Seguridad Social
Territoriales
23
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
Sala Plena
Sección Quinta
Sección Primera
39
Sección Cuarta 116 224
81
298
Sección Tercera
658
Sección Segunda
Asuntos 151
Electorales
475
Rama 88 Función Pública
Legislativa 5 99 y Régimen Prestacional
y de Seguridad Social
Hacienda Pública,
Bienes y Tributos
Entidades
Territoriales
Total de providencias: 1.416
24
Estadísticas
Corte
248
Constitucional
Consejo
1.416
de Estado
Otros asuntos 26
71
22
Contratación Estatal
285
10
Asuntos Electorales
151
Rama Legislativa 11
5
Hacienda Pública, 22
Bienes y Tributos 88
Entidades Territoriales 8
99
Función Pública y Régimen 106
Prestacional y de Seguridad Social 475
Administración Pública 43
y Servicio Civil 242
0 50 100 150 200 250 300 350 400 450 500
25
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
548 Cita original n.º 2: Al respecto ver la sentencia de 30 de abril de 2009, proferida por
esta Subsección, con ponencia de la Dra. Bertha Lucía Ramírez de Páez, Expediente
No. 250002325000200608360 01 (2758-2008), Actor: Oscar Hernando Morales Car-
mona.
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
549 Cita original n.º 3: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, Consejero
Ponente: Dr. Javier Henao Hidrón, Concepto de 18 de marzo de 1998, Radicación nú-
mero: 1.069.
28
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
550 Cita original n.º 1: Concepto del 17 de diciembre de 1971. MP: Alberto Hernández
Mora.
551 Cita original n.º 2: Exp. 2582 C.E. Sección II, julio 31/80.
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
Cesantías. Concepto
552 Cita original n.º 16: “Por la cual se modifican las disposiciones sobre cesantía y jubi-
lación y se dictan otras”.
553 Cita original n.º 17: “ARTÍCULO 249. REGLA GENERAL. Todo {empleador} está obliga-
do a pagar a sus trabajadores, y a las demás personas que se indican en este Capítulo,
al terminar el contrato de trabajo, como auxilio de cesantía, un mes de salario por
cada año de servicios y proporcionalmente por fracción de año.”
554 Cita original n.º 18: Consejo de Estado – Sala de Consulta y Servicio Civil. Concepto
1448 del 22 de agosto de 2002. M.P. Flavio Augusto Rodríguez Arce.
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
555 Cita original n.º 1: Mediante esta sentencia se declaró inexequible el artículo 14 de la
Ley 443 de 1998 que había creado entidades competentes para realizar los procesos
de selección. Así mismo, las disposiciones que integraban la Comisión Nacional del
Servicio Civil (arts. 44, 46 y 47 ibídem).
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
Compartibilidad pensional.
Concepto y alcance
556 Cita Original n.º 2: Radicación 1213, M.P. Dr. César Hoyos Salazar.
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
557 Cita original n.º 4: Concepto No. 1310 del 1° de diciembre de 2000. Sala de Consulta
y Servicio Civil.
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
558 Cita original n.º 2: Sentencia Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio Civil. 27
de mayo de 1998. MP. Dr. Luis Camilo Osorio.
559 Cita original n.º 3: “DECRETO 1359 DE 1993. Artículo 7. Definición. Cuando quienes
en su condición de Senadores o Representantes a la Cámara, lleguen o hayan llegado a
la edad que dispone el artículo 1o, parágrafo 2o de la Ley 33 de 1985 y adicionalmente
cumplan o hayan cumplido 20 años de servicios, continuos o discontinuos en una o en
diferentes entidades de derecho público incluido el Congreso de la República, o que los
hayan cumplido y cotizado en parte en el sector privado y ante el Instituto colombiano
de Seguros Sociales, conforme a lo dispuesto en el artículo 7o de la Ley 71 de 1988,
tendrán derecho a una pensión vitalicia de jubilación que no podrá ser inferior al 75%
del ingreso mensual promedio, que durante el último año y por todo concepto deven-
guen los Congresistas en ejercicio, de conformidad con lo establecido en los artículos
5o y 6o del presente Decreto.”
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
560 Cita original n.º 23: Corte Constitucional, Sentencia C-895 del 2 de diciembre de 2009,
M.P. Jorge Iván Palacio Palacio.
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
561 Cita original n.º 24: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, Concepto del
20 de agosto de 1998, rad. 1108.
562 Cita original n.º 25: Corte Constitucional, Sentencia 743 del 2 de diciembre de 2015,
M.P. Myriam Ávila Roldán.
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
Derechos adquiridos.
Alcance en materia laboral
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
563 Cita original n.º 2: CONSEJO DE ESTADO, Sala de Consulta y Servicio Civil, Concep-
to 1317 de 14 de diciembre de 2000, M.P. Dr. Luis Camilo Osorio Isaza, al respecto
indicó: “(…) Sea lo primero advertir que en materia laboral los derechos adquiridos
solamente pueden invocarse respecto de aquellos que el funcionario ha consolidado
durante su relación laboral, no sobre expectativas que dependen del mantenimiento
de una legislación de derecho público a cuya intangibilidad no se tiene derecho. (…)”.
564 Cita original n.º 9: El artículo 369 fue adicionado por las Leyes 475 de 1998 y 1147 de
2007 y modificado en algunos apartes por la Ley 186 de 1995.
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
565 Cita original n.º 10: Adicionado por el artículo 16 de la Ley 1147 de 2007.
566 Cita original n.º 11: Consejo de Estado, Sala Plena de lo Contencioso Administrativo,
sentencia del 3 de junio de 1997. Radicación número: AI 004. Actor: Julio Hernando
González Cortes. Magistrado Ponente: Libardo Rodríguez Rodríguez.
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
567 Cita original n.º 12: Corte Constitucional, sentencia C-478 de 1998.
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
Designación. Alcance
568 Cita original n.º 56: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, Concepto Nº
1347 del 26 abril de 2001. C.P. Flavio Augusto Rodríguez Arce.
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
es una de las especies de ese género.” 569 Por supuesto, esto no significa,
como lo señala el tercero interviniente, que la Sala Electoral desconozca
la diferencia que existe entre el acto de nombramiento y el acto de elec-
ción, lo que sucede es que para aludir a esta clase de actos se puede
acudir, de forma genérica, a la palabra “designación”.
569 Cita original n.º 57: Consejo de Estado, Sala Plena de lo Contencioso Administrativo,
Sentencia del 7 de septiembre de 2016, Radicación 05001-23-33-000-2016-01595-01
CP. Rocío Araujo Oñate. Ddo: Claudia Janneth Loaiza Henao como Personera del Mu-
nicipio de Rionegro (Antioquia).
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
571 Cita original n.º 3: Concepto proferido por la Sala de Consulta y Servicio Civil, Radica-
ción No. 17453 de 1 de junio de 2006, C.P. Dr. Luis Fernando Álvarez Jaramillo.
572 *Nota del editor: El pie de página cita erróneamente el concepto 17453, cuando en
realidad se trata del concepto 1753.
55
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
Por su parte, la Ley 48 de 1962, fijó las asignaciones de los Altos Man-
datarios de la Nación como el Presidente de la República, los Ministros
del Despacho Ejecutivo y el Contralor General, la cual en su artículo 7,
dispuso:
“Los miembros del Congreso y de las Asambleas Departa-
mentales gozarán de las mismas prestaciones e indemniza-
ciones sociales consagradas para los servidores públicos en
la ley 6 de 1945 y demás disposiciones que la adicionen o
reformen”.
56
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
573 Cita original n.º 6: Aparte tachado declarado INEXEQUIBLE por la Corte Suprema de
Justicia, mediante Sentencia No. 127 del 7 de diciembre de 1988, Magistrado Ponente,
Dr. Hernando Gómez Otálora.
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
574 Cita original n.º 7: “Parágrafo transitorio 2º. Sin perjuicio de los derechos adquiri-
dos, el régimen aplicable a los miembros de la Fuerza Pública y al Presidente de la Repú-
blica, y lo establecido en los parágrafos del presente artículo, la vigencia de los regíme-
nes pensionales especiales, los exceptuados, así como cualquier otro distinto al
establecido de manera permanente en las leyes del Sistema General de Pensiones
expirará el 31 de julio del año 2010” (resaltado y subrayas fuera del texto).
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
575 Cita original n.º 8: Concepto de 10 de septiembre de 2009, radicado 1857 Aclaración,
M.P. Dr. Enrique José Arboleda Perdomo.
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
577 Cita original n.º 1: Actor: Germán Fernando Gaitán. Pérdida de la investidura del se-
ñor Miguel Antonio Perdomo Lince como Concejal del municipio de Neiva.
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
Docentes de preescolar.
Asignación adicional
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
578 Cita original n.º 3: CONSEJO DE ESTADO, sentencia de 22 de enero de 2004, expe-
diente No. 1978-03, M.P. Dr. Jesús María Lemos Bustamante.
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
579 Cita original n.º 2: Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección
Segunda, Subsección B, Consejera Ponente: Dra. Bertha Lucía Ramírez de Páez (E),
Sentencia de 19 de febrero de 2009, Expediente No. 080012331000200401581 01
(1507-2007), Actor: Daniel Fawcett Bellido.
580 Cita original n.º 3: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, Consejero
ponente: Dr. Flavio Augusto Rodríguez Arce, concepto de 17 de agosto de 2000, Radi-
cación número: 1247, Actor: Ministerio de Educación Nacional.
581 Cita original n.º 4: La Sala estableció este límite temporal por considerar que con la
entrada en vigencia de la Ley 4ª de 1992 (18 de mayo de ese año), se prohibió, salvo
algunas excepciones, la percepción de doble asignación proveniente del erario público.
Esta norma resultaría quebrantada en tanto los docentes de tiempo completo estaban
devengando dos asignaciones del Estado, a saber, el salario correspondiente a su car-
go y el valor de las horas cátedra.
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
582 Cita original n.º 19: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, Concepto del
8 de febrero de 2017, Consejero Ponente Álvaro Namén Vargas, Radicado 11001-03-
06-000-2017-00001-00, solicitante: Ministerio de Justicia y del Derecho.
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
Esta ley cuenta solamente con cuatro (4) artículos, al igual que
el proyecto inicialmente presentado. (…).
A juicio de la Sala, (el artículo 1º) trae dos (2) importantes con-
secuencias, desde el punto de vista jurídico: (i) en primer lugar,
aumenta la edad de retiro forzoso, hasta los 70 años, para
los cargos, posiciones y funciones públicas que ya estaban so-
metidos a la edad máxima de 65 años para su ejercicio, de
acuerdo con la legislación anterior, y (ii) en segundo lugar, so-
mete a la edad de retiro forzoso (70 años) a aquellos ser-
vidores públicos y particulares que ejerzan de manera
permanente funciones públicas y que, de acuerdo con el
régimen anterior, no estaban sometidos a dicha causal
de retiro, con excepción solamente de los mencionados
en el segundo inciso del mismo artículo, a los cuales nos
referiremos más adelante. (…)”.
78
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
(…).
Resulta pertinente precisar que en esa ocasión la Sala de Decisión co-
rrespondiente, al tiempo que advirtió que la administración estaba clara-
mente legitimada para dar aplicación al artículo 31 del Decreto Ley 2400
de 1968 y en consecuencia desvincular del servicio al accionante sin que
por ese solo motivo desconociera sus derechos fundamentales, consideró
que i) por estar cumplidos por el accionante los requisitos para pensio-
narse y ii) por tratarse de un sujeto de especial protección constitucional
resultaba procedente ordenar en ese caso el reconocimiento de la pensión
respectiva.
Esta Corporación igual ha tenido pronunciamientos reiterados y uni-
formes en cuanto a que llegada la edad de retiro forzoso no es factible
continuar vinculado con la administración salvo los casos expresamente
previstos en la misma legislación.584
583 Cita original n.º 13: Art 31 Decreto Ley 2400 De 1968.
584 Cita original n.º 22: CONSEJO DE ESTADO. SALA PLENA DE LO CONTENCIOSO ADMI-
NISTRATIVO. Consejero ponente: JORGE DANGOND FLOREZ. Bogotá, D. E., once (11)
de septiembre (09) de mil novecientos setenta y nueve (1979) Actor: ARMANDO YEPES
GARCES.
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
(…)
Luego no existe duda que la edad de retiro forzoso constituye un impedi-
mento para continuar en el ejercicio del cargo, con las excepciones pre-
vistas legalmente dentro de las cuales se encuentra el cargo de Alcalde
elegido popularmente, dado que la prerrogativa de excepción a la edad de
retiro forzoso la genera la forma de acceder al empleo por vía de elección
en ejercicio de la soberanía popular, como lo tiene definido la Jurispru-
dencia y no la designación en encargo, porque la prerrogativa no la gene-
ra el empleo de Alcalde sino, se reitera, la forma de acceder al cargo por
vía de elección popular.
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
585 Cita original n.º 2: La excepción consagrada en el artículo 29 del Decreto 2400 de
1968, modificado por el artículo 1º del Decreto 3074 de 1968, comprende las posicio-
nes de presidente de la república, ministro del despacho, jefe de departamento admi-
nistrativo, superintendente, viceministro, secretario general de ministerio o departa-
mento administrativo, presidente, gerente o director de establecimientos públicos o de
empresas industriales o comerciales del Estado, miembro de misiones diplomáticas no
comprendidas en la respectiva carrera y secretarios privados de los despachos de los
funcionarios antes referidos.
81
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
586 Cita original n.º 45: CONSEJO DE ESTADO. SALA DE CONSULTA Y SERVICIO CIVIL.
Consejero ponente: GUSTAVO APONTE SANTOS. Bogotá D. C., diecinueve (19) de julio
de dos mil seis (2006). - Radicación número: 11001-03-06-000-2006-00075-00(1764).
Actor: DEPARTAMENTO ADMINISTRATIVO DE LA FUNCION PUBLICA.
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
587 Cita original n.º 23: Sobre la evolución normativa de esta prestación, se destaca el
Concepto de la Sala de Consulta y Servicio Civil de 2 de julio de 1997, radicación nú-
mero: 985 y 997. Consejero ponente: Augusto Trejos Jaramillo. Cuyos contenidos se
reiteran en esta oportunidad.
84
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
Empleados de la Empresa de
Ferrocarriles Nacionales de Colombia.
Aplicación de la convención colectiva
588 Cita original n.º 24: El Decreto-Ley 777 de 1978, recogió la reglamentación atinente al
régimen de prestaciones sociales contenida en los Decretos-Leyes 174 y 230 de 1975,
la unificó y la hizo aplicable a los empleados públicos y trabajadores oficiales de las
entidades que integran los organismos principales y adscritos de la administración
pública, incluidas las Unidades Administrativas Especiales. En consecuencia, con su
expedición, se produjo la sustitución parcial de los mencionados Decretos en lo que se
refiere a las prestaciones sociales (prima de vacaciones y descuento a favor de Proso-
cial).
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
vas les pudieran ser aplicadas, esta autorización fue limitada en cuanto
la condicionaba hasta la vigencia de la respectiva convención sin tener en
cuenta “(…) las prórrogas automáticas o de cualquier naturaleza…”.
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
589 Cita original n.º 1: Sala de Consulta y Servicio Civil. M.P.: Dr: Flavio Rodríguez Arce.
Rad: 1393- 18 de julio de 2002.
590 Cita original n.º 1: Fallo del 2 de abril de 1982 proferido por la Sala Plena de lo Con-
tencioso Administrativo de esta Corporación dentro del expediente No. 787.
591 Cita original n.º 2: En este sentido debe entenderse también la Consulta 1025 de
1997.
90
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
592 Cita original n.º 3: La última acta convenio, suscrita el 26 de marzo de 1992 – menos
de 2 meses antes de expedirse la ley 4ª de 1992 (18 de mayo) -, hace extensivos los
beneficios allí plasmados a la totalidad de “...los empleados que conforman a la Admi-
nistración Central Distrital, o sea a los funcionarios de la Alcaldía Mayor de Santafé de
Bogotá, las Alcaldías Menores, las Secretarías de Despacho y entidades adscritas, los
Departamentos Administrativos, el concejo, la Tesorería, la contraloría y la Persone-
ría.”, de donde se deduce, sin ningún esfuerzo dialéctico, la abierta contradicción con
el artículo 416 del Código Sustantivo del Trabajo.
593 Cita original n.º 4: Sobre este punto en sentencia C 405 de 1998, la Sala Plena de lo
Contencioso Administrativo de esta Corporación precisó: “... el derecho público, y en
especial el derecho administrativo, reconocen como principio fundamental y democrá-
tico, que el acto administrativo subyace amparado en la presunción de legalidad, y por
lo tanto de obligatoriedad, imperatividad y oponibilidad, motivo por el cual si el titular
del derecho subjetivo, particular y concreto no presta su consentimiento para su revo-
cación o cancelación, la administración carece de la facultad para hacerlo desaparecer
del plano jurídico, mediante el ejercicio de la facultad unilateral”.
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
594 Cita original n.º 5: Al respecto puede consultarse la sentencia de la Sección Segunda
de esta Corporación del 17 de julio de 1997 (exp. 13178); las sentencias C- 408/94,
168 y 279/95 de la Corte Constitucional y el Concepto 1317 de 2000.
92
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
595 Cita original n.º 23: En aquella oportunidad precisó esa Sala: “Los artículos 107 del
decreto 1950 de 1973, reglamentario de los decretos leyes 2400 y 3074 de 1968 y 7º
del decreto 1572 de 1998, reglamentario de la ley 443 del mismo año, que reconocían
facultad discrecional a la administración para retirar del servicio a los empleados que
desempeñaran un cargo de carrera en provisionalidad, fueron derogados implícita-
mente por los artículos 3º y 41 de la ley 909 de 2005 y el artículo 10º del decreto 1227
del mismo año que la reglamentó, conforme a los cuales tales nombramientos sólo
podrán darse por terminados mediante resolución motivada.”.
596 Cita original n.º 24: ARTÍCULO 41. CAUSALES DE RETIRO DEL SERVICIO. El retiro del
servicio de quienes estén desempeñando empleos de libre nombramiento y remoción y
de carrera administrativa se produce en los siguientes casos:
a) Por declaratoria de insubsistencia del nombramiento en los empleos de libre nom-
bramiento y remoción;
b) Por declaratoria de insubsistencia del nombramiento, como consecuencia del re-
sultado no satisfactorio en la evaluación del desempeño laboral de un empleado de
carrera administrativa;
c) Literal INEXEQUIBLE>
d) Por renuncia regularmente aceptada;
e) Literal CONDICIONALMENTE exequible> Retiro por haber obtenido la pensión de
jubilación o vejez;
f) Por invalidez absoluta;
g) Por edad de retiro forzoso;
h) Por destitución, como consecuencia de proceso disciplinario;
i) Literal CONDICIONALMENTE exequible> Por declaratoria de vacancia del empleo en
el caso de abandono del mismo;
j) Por revocatoria del nombramiento por no acreditar los requisitos para el desempeño
del empleo, de conformidad con el artículo 5o. de la Ley 190 de 1995, y las normas que
lo adicionen o modifiquen;
k) Por orden o decisión judicial;
l) Por supresión del empleo;
m) Por muerte;
n) Por las demás que determinen la Constitución Política y las leyes.
93
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
Empleados públicos.
Concepto
597 Cita original n.º 25: Esto es, en vigencia de la Ley 443 de 1998 y su reglamentación.
94
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
98
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
600 Cita original n.º 2: Citada en el Texto Derecho Administrativo Laboral, Diego Younes
Moreno, Editorial Temis, Octava Edición, página 122.
99
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
101
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
102
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
601 Cita original n.º 9: Reiterado en fallo de 19 de mayo de 2005, expedientes No.
11001032500020020211 01, No. Interno: 4396-2002, actor Luis Eduardo Cruz Po-
rras (Acumulados No. 11001032500020020209 01 (4333-02), actor Augusto Gutié-
rrez y Otros, 11001032500020020213 01 (4406-02) actor Enrique Guarín Álvarez;
y 11001032500020020230 01 (4767-02), actor Pablo Emilio Ariza Meneses y otros),
Consejero Ponente DR. Jesús María Lemos Bustamante.
602 Cita original n.º 10: “Por el cual se fija el régimen prestacional de los empleados
públicos del Distrito Capital y sus entidades descentralizadas”. Artículo 1º. “Las
personas que se vinculen al servicio público en el Distrito Capital y sus entidades
descentralizadas a partir de la vigencia del presente Decreto y que conforme a las
disposiciones vigentes tengan el carácter de empleados públicos, gozarán del régimen
prestacional señalado para los empleados públicos de la Rama Ejecutiva del Poder Pú-
blico”. Artículo 2. “Las personas que se hubieren vinculado como empleados públicos
o trabajadores oficiales al Distrito Capital y a sus entidades descentralizadas antes de
la vigencia de este Decreto continuarán gozando de las prestaciones que se les venían
reconociendo y pagando”.
603 Cita original n.º 11: “Por el cual se modifica el Decreto 1133 del 1 de junio de
1994”. Artículo 1. “Las personas que se hubieren vinculado como empleados pú-
103
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
604 Cita original n.º 12: Concepto 881 del 5 de septiembre de 1996.
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
Regímenes aplicables al
distrito
Regimen Antes Después
Orden Orden que aplica decretos decretos
Prestación
nacional territorial actualmente 1133 y 1808 1133 y 1808
el Distrito de 1994 de 1994
Artículos 11 Artículo 11 Los acuerdos Artículo 11 Artículos 11
del decre- de la ley 4ª de 145 de 1943, de la ley 4ª de del decre-
to 3135 de 1966, artícu- 40 de 1945, 1966, artícu- to 3135 de
1968,modi- los 1° y 2° del 63 de 1946 y los 1° y 2° del 1968,modi-
ficado por decreto 2922 12 de 1979. decreto 2922 ficado por
Prima de na- el artículo de 1966. de 1966. el artículo
vidad 1° del decre- 1° del decre-
to 3148 de to 3148 de
1968, y 33 1968, y 33
del decre- del decre-
to 1045 de to 1045 de
1978. 1978.
Decreto 050 Artículo 6° Acuerdo 40 Artículo 6° Decreto 050
de 1981, por y el literal g, de 1992, ar- y el literal g, de 1981, por
el artículo 6° del artículo tículo 130 y del artículo el artículo 6°
de la ley 4ª 17 de la ley en las actas 17 de la ley de la ley 4ª
de 1976 y por 6ª de 1945, convenio de 6ª de 1945, de 1976 y por
la ley 100 de la regla 7ª 1983 y 1992. la regla 7ª la ley 100 de
Auxilio fune- 1993 del artículo del artículo 1993
rario 11 del decre- 11 del decre-
to 1600 de to 1600 de
1945, el ar- 1945, el ar-
tículo 1° del tículo 1° del
decreto 2767 decreto 2767
de 1945. de 1945.
Ley 70 de Ley 70 de Decreto 388 Ley 70 de Ley 70 de
Calzado y 1988 y por el 1988 y por el de 1994 y el 1988 y por el 1988 y por el
vestido decreto 1978 decreto 1978 acta convenio decreto 1978 decreto 1978
de 1989. de 1989. de 1992 de 1989. de 1989.
Artículo 40 Literal a) del Artículo del Literal a) del Artículo 40
del decreto artículo 17 decreto 1421 artículo 17 del decreto
1045 de 1978, de la ley 6ª de 1993 que de la ley 6ª 1045 de 1978,
la ley 432 de de 1945, ar- remite a la ley de 1945, ar- la ley 432 de
1998, la ley tículo 1° del 50 de 1990. Y tículo 1° del 1998, la ley
33 de 1985, el decreto 2767 los acuerdo 2 decreto 2767 33 de 1985, el
decreto 3138 de 1945, ar- de 1977, artí- de 1945, ar- decreto 3138
de 1968, las tículo 1° del culo 23, y 18 tículo 1° del de 1968, las
Cesantia leyes 50 de decreto 2755 de 1987, artí- decreto 2755 leyes 50 de
1990, 344 de de 1966, ar- culo 23. de 1966, ar- 1990, 344 de
1996, 432 de tículo 1° de tículo 1° de 1996, 432 de
1998, el de- la ley 65 de la ley 65 de 1998, el de-
creto 1252 de 1946, artícu- 1946, artícu- creto 1252 de
2000, la ley los 1 y 2 del los 1 y 2 del 2000, la ley
226 de 1996 decreto 1160 decreto 1160 226 de 1996
de 1947. de 1947.
108
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
Regímenes aplicables al
distrito
Regimen Antes Después
Orden Orden que aplica decretos decretos
Prestación
nacional territorial actualmente 1133 y 1808 1133 y 1808
el Distrito de 1994 de 1994
Ley 100/93, Ley 100/93, Ley 100/93, Ley 100/93,
sin perjuicio sin perjuicio sin perjuicio sin perjuicio
de los regí- de los regí- de regíme- de los regí-
menes de menes de nes de tran- menes de
Pensiones transición: transición: sición: ley t r a n s i c i ó n :
ley 33/85, el ley 33/85 y 33/85 y la ley 33/85, el
decreto 3135 la ley 6ª/45 ley 6ª/45 decreto 3135
de 1968 y la de 1968 y la
ley 6ª/45 ley 6ª/45
Los acuerdos
44 de 1961,
artículo 22,
86 de 1967,
Quinquenio 796 de 1974,
18 de 1987
y por el acta
convenio de
1992
El artículo
130 del acuer-
Auxilio edu- do 40 de 1992
cativo y por el acta
convenio de
1992,
A c u e r d o
40/92, art.
Auxilio de 130, Y en el
maternidad acta convenio
de 1992.
109
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
110
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
605 *Nota editorial: El número de radicación del archivo aparece como 4436-16 y en la
sentencia como 1206-15.
111
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
Por su parte, sobre este tópico la Sala de Consulta y Servicio Civil del
Consejo de Estado, en Concepto No. 1393 de 18 de julio de 2002, C. P.
doctor Flavio Augusto Rodríguez Arce, sostuvo:
“De todo lo anterior, se tiene que antes de la expedición de la
Constitución de 1991, conforme a la reseña histórica, el siste-
ma salarial y prestacional de los empleados públicos presen-
taba las siguientes características:
a. De 1886 a 1968. Según el texto original del artículo 62 de la
Constitución de 1886, la ley determinaba las condiciones de
jubilación y el Congreso de la República creaba todos los em-
pleos y fijaba sus respectivas dotaciones (artículo 76.7). (...)
b. A partir del acto legislativo No. 1 de 1968, el Congreso deter-
minaba las escalas de remuneración correspondientes a las
distintas categorías de empleos, así como el régimen de sus
prestaciones sociales (art. 11). Sin embargo, se contempló la
posibilidad de revestir “pro tempore” al Presidente de la Re-
pública de precisas facultades extraordinarias para regular la
materia (artículo 76.12). En todo caso, es claro que para esa
época el régimen prestacional de los empleados públicos de
todos los niveles –nacional, seccional o local- tenía única y ex-
clusivamente carácter legal, no siendo viable su reconocimien-
to mediante actos jurídicos de distinto contenido –acuerdos,
ordenanzas, actas convenio o convenciones colectivas.”.
En este orden de ideas, en vigencia de la Constitución Nacional de 1886
cualquier disposición referente a normas de carácter local como ordenan-
zas, acuerdos municipales, resoluciones o acuerdos de establecimien-
tos públicos, nacionales o departamentales, que regularan el régimen
prestacional de los empleados públicos son contrarias al ordenamiento
constitucional y legal; al igual que disposiciones de orden convencional.
112
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
606 Cita original n.º 27: “Por el cual se fijan las reglas generales para la aplicación de las
normas sobre prestaciones sociales de los empleados públicos y trabajadores oficiales
del sector nacional.”
607 Cita original n.º 28: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, concepto del
4 de septiembre de 2007, Radicación: 11001-03-06-000-2007-00051-00(1834), actor:
Ministerio de Cultura; en el mismo sentido se puede ver el Concepto 1038 del 6 de
noviembre de 1997, actor: Ministerio de Justicia y del Derecho.
113
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
114
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
118
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
Encargo. Concepto
608 Cita original n.º 8: Posición reiterada en vigencia de la Ley 446 de 1998 en el concepto
del Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, consejero ponente: Gustavo
Eduardo Aponte Santos, del 20 de noviembre de 2003, radicación número: 1537, en la
que se sostuvo: «Para el caso de la consulta, la Sala observa que conforme al criterio
orgánico, quienes laboran en empresas industriales y comerciales del Estado, y en
las asimiladas a éstas, son por regla general, trabajadores oficiales. Como se sabe, el
vínculo laboral de los trabajadores oficiales no se constituye a través de una relación
legal y reglamentaria, sino a través de una relación contractual. Por esta razón sus
funciones se pactan en el contrato, a diferencia del empleado público cuyas funciones
están predeterminadas en la ley o en el reglamento y no son negociables; la persona
designada para el empleo debe, simplemente, aceptar o rechazar el nombramiento. Si
acepta y toma posesión, queda cobijado automáticamente por el conjunto de leyes es-
peciales que señalan sus derechos y obligaciones, las cuales son por naturaleza ajenas
al pacto contractual. De otra parte, los trabajadores oficiales, a través del sindicato,
pueden negociar convenciones colectivas para definir las condiciones laborales y el
régimen salarial y prestacional.
Por excepción, utilizando el criterio funcional, la ley indica que los estatutos de estas
empresas precisarán qué actividades de dirección o confianza deben ser desempeña-
das por empleados públicos».
119
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
609 Cita original n.º 1: Sentencia proferida el 21 de febrero de 1992, dentro del proceso con
Radicación 4134, Consejero Ponente Dr. ALVARO LECOMPTE LUNA.
610 Cita original n.º 2: Sala de Consulta y Servicio Civil, concepto de septiembre 3 de 1987.
120
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
Escalas de remuneración.
Determinación y alcance
121
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
611 Cita original n.º 5: Younes Moreno, Diego. Derecho Administrativo Laboral. Temis.
Décima Edición. 2005. Pág. 127.
122
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
123
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
124
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
125
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
612 Cita original n.º 16: “Por el cual se establecen las funciones y requisitos generales para
los diferentes empleos públicos de las entidades del Orden Nacional y se dictan otras
disposiciones.”
613 Cita original n.º 17: “Por el cual se establecen las funciones y requisitos generales para
los diferentes empleos públicos de los organismos y entidades del orden nacional y se
dictan otras disposiciones.”
614 Cita original n.º 18: Decreto 1785 de 18 de septiembre de 2014. “Por el cual se estable-
cen las funciones y los requisitos generales para los empleos públicos de los distintos
niveles jerárquicos de los organismos y entidades del orden nacional y se dictan otras
disposiciones”.
126
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
Sobre este punto, la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Es-
tado sostuvo:
«[…] Así las cosas, el factor de experiencia profesional, desde
el año de 1993 ha involucrado dos elementos: i) un grado de
conocimiento académico, que se obtiene al cursar y aprobar las
materias del pénsum académico, ii) que el conocimiento prácti-
co que se adquiere a través de la experiencia sea acumulativo,
tanto por el paso del tiempo, como por el grado de competencia
que con su ejercicio se alcanza. En consonancia con su natu-
raleza empírica, se reguló la forma de su acreditación dando
relevancia a aspectos como el tiempo de desempeño y las fun-
ciones realizadas.
La regla general para el cómputo de la experiencia pro-
fesional en el sector público
Es claro, de acuerdo con el régimen descrito, que como regla
general para el acceso a los cargos públicos, la experiencia
profesional es la adquirida a partir de la terminación y apro-
bación de todas las materias que conforman el pénsum acadé-
mico. Esto implica, que no existe, eventualmente, solución de
continuidad entre la finalización de las materias académicas y
el ejercicio de la profesión. La norma no exige títulos de idonei-
dad y de hecho posibilita el inmediato ejercicio profesional, y
la consecuente contabilización de los tiempos laborados como
experiencia profesional. Esta es la fórmula bajo la cual la ad-
ministración pública ha valorado y contabilizado este factor
desde el decreto 590 de 1993 a efectos de vincular el personal
a su servicio […]».615 (Resaltado fuera del texto original).
615 Cita original n.º 19: Sala de Consulta y Servicio Civil. Concepto del 17 de julio de 2008.
Expediente nro. 11001-03-06-000-2008-00048-00(1910). Consejero ponente: doctor
Gustavo Aponte Santos.
127
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
128
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
130
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
616 Cita original n.º 26: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, concepto de
diciembre 2 de 2015; Consejero Ponente: Álvaro Namén Vargas; radicación interna
2277, Número único 11001-03-06-000-2015-00204-00.
131
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
132
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
133
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
617 Cita original n.º 2: Sentencia 190/93: “La sustitución pensional tiene como finalidad
evitar que las personas allegadas al trabajador y beneficiarias del producto de su acti-
vidad laboral queden por el simple hecho de su fallecimiento en el desamparo o la des-
protección. Principios de justicia retributiva y de equidad justifican que las personas
que constituían la familia del trabajador tengan derecho a la prestación pensional del
fallecido para mitigar el riesgo de viudez y orfandad al permitirles gozar post-mortem
del status laboral del trabajador fallecido. Desde esta perspectiva se puede advertir
que el objetivo esencial de la sustitución pensional responde a la necesidad de mante-
ner para su beneficiario, al menos el mismo grado de seguridad social y económica con
que contaba en vida del pensionado fallecido, que al desconocerse puede significar, en
no pocos casos, reducirlo a una evidente desprotección y posiblemente a la miseria”.
134
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
618 Cita original n.º 3: Tal como lo ha sostenido la Corte - sentencia T- 1154 de 2000 -,
“el reconocimiento y pago de la pensión de vejez encuentra sustento constitucional
en la protección especial que debe brindar el Estado al trabajo humano en todas sus
modalidades (art. 25), pues se impone que el fruto del trabajo continuado durante
largos años sea la base para disfrutar el descanso, en condiciones dignas, cuando la
disminución de la producción laboral es evidente.”
619 Cita original n.º 4: Sentencia T- 1154/00 “3. Respeto a los principios constitu-
cionales. Los principios constitucionales y dentro de ellos están los rectores de la
política social, deben ser obedecidos. Luego los principios sobre la seguridad social
en pensiones, tienen eficacia jurídica. Además, a nivel personal, se deben respetar los
derechos adquiridos, uno de ellos, es el reconocido desde que se adquiere el status de
jubilado cuando se llega a la edad requerida -la general o la de regímenes especiales- y
cuando se cumplen los años de servicio o semanas cotizadas. Y, en materia laboral es
obligación tener en cuenta el principio de favorabilidad y dentro de éste el respeto a
los regímenes de transición y especiales (artículo 53 C.P., T-01/99). Esto, no debiera
tener discusión, máxime en un Estado Social de Derecho que protege los derechos
sociales.”.
135
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
[…]
(x) La sentencia C- 588 al retirar del ordenamiento las expre-
siones mencionadas tuvo por efecto igualar en el derecho de
sustitución a todas las hijas que dependan económicamente
del militar a su fallecimiento y, por contera, enervar la cau-
sal de extinción por razón del matrimonio, siempre que se
demuestre la ausencia de medios para garantizar la congrua
subsistencia.
En relación con los derechos adquiridos, la garantía consti-
tucional opera siempre y, por tanto, los efectos de la senten-
cia no tienen la virtualidad de alterar las situaciones conso-
lidadas conforme a la ley, de manera que quienes obtuvieron
el reconocimiento de la prestación por reunir los requisitos
exigidos en la ley, en nada ven modificada su situación par-
ticular. Ahora bien, las hijas que cumplieron las exigencias
legales antes o después de la sentencia para obtener la sus-
titución tienen el derecho adquirido; las que los cumplan du-
rante la vigencia de la normatividad -arts. 188 y 250-, así
como aquellas a las que se les negó el reconocimiento o se les
extinguió el derecho por haber contraído matrimonio, están
habilitadas para pedir por vía administrativa la sustitución
pensional, siempre que al momento del fallecimiento del mili-
tar dependieran económicamente de él y hubieran nacido con
anterioridad a la entrada en vigor del decreto 1211 - art. 251-
y demuestren conforme a la ley que no son independientes
económicamente.
Y es que en relación con la estabilidad del derecho adquirido
nada podía disponer el fallo el cual, por lo demás, no alteró
el régimen y mucho menos lo desconoció; por el contrario,
lo mejoró al aligerar las condiciones de reconocimiento de la
sustitución. En consecuencia los derechos adquiridos an-
tes y después del fallo se mantienen intangibles, hasta
que las causales de extinción operen.
Como lo ha sostenido la Corte -sentencia SU- 430 de 1998-,
“El derecho adquirido se incorpora de modo definitivo al pa-
trimonio de su titular y queda a cubierto de cualquier acto ofi-
cial que pretenda desconocerlo, pues la propia Constitución
lo garantiza y protege; no ocurre lo mismo con la expectativa
que, en general, carece de relevancia jurídica y, en conse-
cuencia, puede ser modificada o extinguida por el legislador.”
136
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
620 Cita original n.º 5: El art. 252 del decreto 1211/90 define la dependencia económica
como aquella situación en la que la persona no puede atender por sí misma a su con-
grua subsistencia, debiendo recurrir para ello al sostén económico que pueda ofrecerle
el Oficial o Suboficial del cual aparece como dependiente.
621 Cita original n.º 6: Valga traer a colación – con la advertencia que la norma revisada
rige hacia el futuro, “a partir de la vigencia del presente decreto” - que la Corte precisó
en la sentencia C- 097 de 1993, mediante la cual declaró exequible la última parte del
artículo 188 del Decreto 1211 de 1990, según el cual “la porción del cónyuge acrecerá
a la de los hijos y la de éstos entre sí a la del cónyuge”: “El artículo 188 del D. 1211
de 1.990 consagra las causales de extinción de las pensiones que se otorgan a los
miembros inmediatos de la familia del oficial o suboficial que fallece en servicio activo.
Decretada la extinción de la pensión, se dispone que la respectiva cuota incremente
la porción que le corresponde a los hijos o al cónyuge, según el caso. El precepto
acusado no viola el artículo 58 de la CP ni ninguna otra norma constitucional. Aparte
de que se trata de una materia deferida al Legislador, es natural que el cambio de cir-
cunstancias que justifican el otorgamiento de una pensión sea tomado en cuenta en
el Estatuto del personal como válida causa de extinción de la respectiva pensión y que
la correspondiente cuota acrezca a la de los otros miembros de la familia del oficial
o suboficial fallecido. La sustitución pensional que se decreta como consecuencia del
fallecimiento del oficial o suboficial, se explica por la necesidad de mantener temporal-
mente un cierto grado de apoyo a la familia del de cujus. No obstante, si más tarde se
modifican las circunstancias de modo que la mencionada ayuda económica pierde su
justificación inicial, la aplicación de la figura de la extinción de la pensión es legítima
137
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
y mal puede sostenerse que ella lesiona el derecho de propiedad. En fin de cuentas, la
pensión reconocida no entraña una pretensión incondicionada sino un derecho sujeto
a causales de extinción previamente establecidas en la ley que, de verificarse, le ponen
término. El mecanismo de acrecimiento que inmediatamente se suscita, se inspira en
la idea de mantener la intangibilidad económica del apoyo a la familia en la medida en
que otros miembros de la misma lo requieran. No se observa a este respecto violación
alguna de la Carta política.”
622 Cita original n.º 7: En la sentencia proferida en el expediente 1549-00, atrás citada, la
Subsección A de la Sección Segunda de esta Corporación sostuvo: “...riñe a la lógica el
planteamiento que hace el Tribunal sobre las posibilidades que tiene la demandante
para atender por si misma su congrua subsistencia, como quiera que su raciocinio se
fundamentó en los ingresos que la demandante obtuvo en los años de 1984 a 1989,
sin analizar lo ocurrido en el período posterior.” Y en sentencia T-574 de 2002, la
Corte Constitucional dijo: “De la información contenida en el expediente, se evidencia
que la justificación esgrimida por la Caja de Sueldos de Retiro de la Policía Nacional
para extinguir el derecho reconocido al tutelante como beneficiario de una sustitución
pensional, consiste en una presunta independencia económica, que a juicio de esta
Sala, no puede aceptarse por el simple hecho de que el beneficiario esté percibiendo
una asignación mensual, cuya cuantía corresponde hoy en día a un poco más de una
tercera parte de un salario Mínimo Mensual Legal Vigente (MMLV); suma que no puede
entenderse como “suficiente” para concluir de ello, que se ha adquirido una indepen-
dencia económica, y mucho menos que con ese monto se pueda afrontar la vida en
condiciones dignas y justas. Recordemos que el accionante es una persona con una
discapacidad física mayor al cincuenta (50%) por ciento, lo que le impide laborar y por
ende procurarse un ingreso propio. Además, no dispone de los recursos suficientes
para asumir por su cuenta el tratamiento médico que le venía siendo prestado por la
misma Policía Nacional y sin el cual su salud y calidad de vida amenazan con deterio-
rarse más.//La noción de independencia económica, alegada en la causal que se pre-
dica de la situación del accionante y que esta Sala cuestiona dada su aplicación ciega
y llana, no puede restringirse al hecho de percibir un ingreso cualquiera referido a un
monto ínfimo o atado al concepto de salario mínimo, máxime cuando la Corte en su
jurisprudencia ha señalado que este último no coincide con el de mínimo vital: // “No
corresponde a una efectiva protección de los derechos a la igualdad y al trabajo, la idea
de limitar la protección judicial del salario por vía de tutela, a la cuantía que define el
legislador como salario mínimo, pues éste es, según la ley, la contraprestación menor
aceptable en las labores que no requieren calificación alguna. Si el juez de amparo
escoge el criterio cuantitativo más deficiente para limitar la procedencia de la tutela,
no sólo desconoce las necesidades de un vasto sector de la población para el que el
salario, si bien superior al mínimo, también es la única fuente para satisfacer las ne-
cesidades personales y familiares”.//Así, la independencia económica habrá de con-
siderarse como la capacidad de que dispone un individuo para generarse un ingreso
138
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
económico o disponer de una fuente de recursos que le permitan asumir las necesida-
des básicas, y garantizarse una vida en condiciones dignas y justas. Esto significa que
el concepto de independencia económica alegado por la Caja de Sueldos de Retiro de
la Policía Nacional, debe cotejarse y consultarse con la realidad y no con asignaciones
meramente formales. Por ello, tampoco es dable afirmar que dadas las circunstancias
económicas del país, una persona pueda subsistir con un ingreso mensual tan bajo
como el que quedaría percibiendo el tutelante ($ 137.005 pesos), menos todavía si se
tiene en cuenta, que es una persona inválida y sin capacidad alguna para laborar.//
De esta manera, no encuentra la Sala que la razón esgrimida por la Caja de Sueldos de
Retiro de la Policía Nacional, pueda ser aceptable desde los mandatos constitucionales
de protección especial a las personas en condiciones de debilidad manifiesta (art. 13
C.P.), pues las circunstancias físicas del accionante, aunado al bajo monto de la pen-
sión que recibe por parte del I.S.S. como asignación mensual, apenas permiten una
congrua supervivencia. Ello quiere decir que lo que devengaría el accionante apenas le
permitiría “vivir mal”, cuando lo fundamental no es sobrevivir, sino vivir con dignidad.”
623 Cita original n.º 8: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, concepto No.
1485 del 21 de mayo de 2003, Consejero Ponente Dr. Flavio Augusto Rodríguez Arce.
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
140
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
624 Cita original n.º 8: CP Dr. Gabriel Eduardo Mendoza Martelo, radicación 2001-00145-
01(IJ). Dice el Consejo de Estado: “…la declaratoria de nulidad de los actos acusados
trae como consecuencia jurídica el decaimiento o pérdida de fuerza ejecutoria del acto
administrativo de reconocimiento de personería, a la luz de lo consagrado en el artículo
66, numeral 2, del C.C.A. en la medida en que han desaparecido sus fundamentos de
hecho o de derecho, circunstancia esta que no requiere de pronunciamiento judicial, sino
que opera de pleno derecho, por expreso mandato legal.”
625 Cita original n.º 9: “Por el cual se suple la voluntad del fundador y se adoptan disposi-
ciones en relación con la Fundación San Juan de Dios”
626 Cita original n.º 10: “Por el cual se adoptan los estatutos de la Fundación San Juan de
Dios”.
141
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
371627 de 1998 expedidos por el Gobierno Nacional, dejó en claro que éste
no tenía facultad para otorgar al Hospital San Juan de Dios y al Instituto
materno Infantil la naturaleza jurídica de una Fundación regida por el
derecho privado, motivo por el cual se entiende que nunca existieron
tales actos administrativos, pues los efectos de la sentencia se retrotraen
al momento de su expedición, en consecuencia vuelven las entidades que
la conformaron ( Hospital San Juan de Dios e Instituto Materno Infantil)
a lo que eran antes del 15 de febrero de 1979, es decir, establecimientos
de beneficencia estatales pertenecientes a la Beneficencia de Cundina-
marca y adscritos al Sistema Nacional de Salud, como entes prestadores
de servicios médico asistenciales, en las condiciones que lo disponía el
Decreto Ley 356 de 1975628.629
Sobre los efectos de la sentencia del Consejo de Estado, dice la Corte
Constitucional en la sentencia SU-484 de 2008:
“Para la Corte, las consecuencias derivadas de dicha senten-
cia se deben tener como producidas a partir de la expedición
de los decretos anulados mediante la misma, toda vez que
antes de ellos, la mencionada institución hospitalaria venía
siendo un establecimiento de salud de orden departamental,
y si a partir de esos decretos entró a ser objeto de unos efec-
tos jurídicos distintos, justamente lo fue en virtud del nuevo
carácter o naturaleza jurídica que ilegalmente éstos le habían
dado, los cuales la desligaron del Departamento.
En consecuencia, a raíz de la Sentencia del Consejo de Esta-
do-Sala Plena de lo Contencioso Administrativo- de ocho (8)
de marzo de dos mil cinco (2005),… las entidades que confor-
627 Cita original n.º 11: “Por el cual se suple la voluntad del fundador y se reforman los
estatutos de la Fundación San Juan de Dios”.
628 Cita original n.º 12: “Por el cual se establece el régimen de adscripción y vinculación
de las entidades que prestan servicios de salud”. (El Decreto Ley 356 de 1975 fue dero-
gado por el artículo 52 de la Ley 10 de 1990).
629 Cita original n.º 13: La Sala Plena del Consejo de Estado acogió estudio hecho por
la Sala de Consulta y Servicio Civil en concepto No. 2156 del 14 de mayo de 1985,
donde ésta dijo: “VI. Al ser el Hospital San Juan de Dios un ente perteneciente a la
Beneficencia de Cundinamarca, los trabajadores a su servicio son trabajadores de la
beneficencia y por tanto tienen el carácter e (sic) empleados departamentales, al
servicio de un establecimiento público del orden departamental. En este orden de
ideas y por pertenecer el hospital a la beneficencia y atender un servicio de salud, como
es de público conocimiento, ésta se encuentra adscrita al Sistema Nacional de Salud,
debe someterse a los lineamientos trazados en los Decretos Leyes 056 y 356 de 1975
cuya observancia se impone a quienes presten servicios de salud…”.
142
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
630 Cita original n.º 14: Así se deriva de la lectura del artículo 26 de le Ley 10 de 1990,
“por la cual se reorganiza el Sistema Nacional de Salud y se dictan otras disposi-
ciones”, que dice:
“Artículo 26º.- Clasificación de empleos. En la estructura administrativa de la Nación,
de las entidades territoriales o de sus entidades descentralizadas, para la organización
y prestación de los servicios de salud, los empleos pueden ser de libre nombramiento
y remoción o de carrera.
Son empleos de libre nombramiento y remoción:
(…)
En las entidades territoriales o en sus entes descentralizados:
a) Los de Secretario de Salud o Director Seccional o local del sistema de salud, o quien
haga sus veces;
b) Los de Director, Representante Legal de entidad descentralizada…
c) Los empleos que correspondan a funciones de dirección,
Todos los demás empleos son de carrera. Los empleados de carrera, podrán ser
designados en comisión, en cargos de libre nombramiento y remoción, sin perder su
pertenencia a la carrera administrativa.
Parágrafo.- Son trabajadores oficiales, quienes desempeñen cargos no directivos
destinados al mantenimiento de la planta física hospitalaria, o de servicios gene-
rales, en las mismas instituciones.” (Resalta la Sala).
143
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
(…).
Por lo demás, conviene advertir que de acuerdo con el análisis de la Sala
de Consulta y Servicio Civil de ésta Corporación, los servidores del Hos-
pital San Salvador de Chiquinquirá, tenían el carácter de empleados pú-
blicos incluida la demandante.
Independencia económica.
Determinación de la congrua subsistencia
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
631 Cita original n.º 5: Sala de consulta y Servicio Civil, Concepto No. 1579 de 19 de agosto
de 2004, M.P. Dr. Flavio Augusto Rodríguez Arce.
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
632 Cita original n.º 6: Al respecto, ver el concepto No. 1393 de 18 de julio de 2002, emitido
por la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado, con ponencia del Dr.
Flavio Augusto Rodríguez Arce.
147
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
633 Cita original n.º 11: “(...) la ley 4ª no regula específicamente las prestaciones sociales de
maternidad o enfermedad general, por tanto, las disposiciones legales vigentes al res-
pecto, aplicables a los empleados públicos del orden nacional, son las que prevé la ley
50 de 1990 en relación con la prestación económica por maternidad; el decreto ley 3135
de 1968 y su decreto reglamentario 1848 de 1969 lo son para las demás prestaciones,
en las cuales se incluyen las asistenciales de salud, tanto por maternidad como por
enfermedad general y la prestación económica correspondiente a esta última (...) En con-
secuencia, el legislador determina el monto de la prestación económica por maternidad,
con base en “el salario que devengue al entrar a disfrutar del descanso” (art. 34 ley
149
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
Mesadas pensionales.
Límites máximos
50 de 1990), y por salario se entienden todas las sumas que habitual y periódicamente
recibe la empleada como retribución por sus servicios, es decir, todo lo devengado por la
empleada en el momento iniciar de la licencia.”
150
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
634 Cita original n.º 12: C.P. doctor César Hoyos Salazar, con salvamento de voto del Con-
sejero Flavio Augusto Rodríguez Arce.
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
157
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
635 Cita original n.º 5: Artículo 5º de la ley 50 de 1886. Concordancias. Consejo de Estado.
Sala de Consulta y Servicio Civil. Concepto 1718 de 2006.
637 Cita original n.º 7: Arenas, Monsalve, Gerardo. El Derecho Colombiano a la Seguridad
Social. Primera Edición. 2006. Editorial Legis.
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
640 Cita original n.º 10: Arenas, Monsalve, Gerardo. El Derecho Colombiano a la Seguri-
dad Social. Primera Edición. 2006. Ed. Legis.
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
641 Cita original n.º 6: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, César Hoyos
Salazar, 8 de febrero 2001, Expediente 1323.
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
642 *Nota editorial: El nombre correcto del ponente del concepto 1082 del 22/04/1998 es
César Hoyos Salazar y no Ricardo Hoyos Salazar.
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
Pensionados. Reintegro
al servicio público
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
643 Cita original n.º 2: Regula la administración del personal civil que presta sus servicios
en los empleos de la Rama Ejecutiva del Poder Público.
644 Cita original n.º 3: Modificado por el artículo 1°, inciso 3° de la Ley 33 de 1985; Decreto
625 de 1988 y la Ley 71 de 1988.
169
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
645 Cita original n.º 4: Modificado por el Decreto 3074 de 1968 artículo 1°.
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
plados en el inciso segundo del artículo 29 del Decreto 2400 de 1968 y los
de elección popular establecidos por el Decreto 583 de 1995.646
Si bien en el concepto No. 786 del 26 de marzo de 1996, la Sala de Con-
sulta y Servicio Civil del Consejo de Estado afirmó que el parágrafo del
artículo 150 de la Ley 100 de 1993 no puede conciliarse, entre otras dis-
posiciones, con el artículo 29 del Decreto 2400 de 1968 y por lo mismo
esta última norma debe entenderse tácitamente derogada; lo cierto es
que en la sentencia C-331 de 22 de marzo de 2000 la Corte Constitucio-
nal advirtió que el nuevo régimen de pensiones en nada se opone a las
previsiones legales que regulan la reincorporación del pensionado y el
derecho a la revisión de la pensión.
Así, no es válido afirmar que las excepciones a la prohibición de rein-
tegrar personas jubiladas al servicio público perdieron eficacia, ni que
estén tácitamente derogadas.
646 Cita original n.º 7: Al respecto se pueden consultar las siguientes providencias: Sen-
tencia de 16 de octubre de 2008, expediente 151-07, M.P. Gerardo Arenas Monsalve;
sentencia de 10 de junio de 2010, expediente 1921-07. M.P. Bertha Lucía Ramírez de
Páez; sentencia de 3 de marzo de 2011, expediente 0148-09, M.P. Bertha Lucía Ra-
mírez de Páez.
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
647 Cita original n.º 22: Fl. 8, hecho 5 de la demanda, aceptado en este punto en la con-
testación de la demanda del Ministerio de Minas y energía fl. 49.
648 Cita original n.º 23: “Los pensionados del sector público, oficial, semioficial y privado,
así como los familiares que dependen económicamente de ellos de acuerdo con la Ley,
según lo determinan los reglamentos de las entidades obligadas, tendrán derecho a
disfrutar de los servicios médicos, odontológicos, quirúrgicos, hospitalarios, farmacéuti-
cos, de rehabilitación, diagnóstico y tratamiento de las entidades, patronos o empresas
tengan establecido o establezcan para sus afiliados o trabajadores activos, o para sus
dependientes según sea el caso, mediante el cumplimiento de las obligaciones sobre
aportes a cargo de los beneficiarios de tales servicios”.
649 Cita original n.º 24: “A partir de la vigencia de la presente Ley las empresas o patronos
otorgarán becas o auxilios para estudios secundarios, técnicos o universitarios, a los hi-
jos de su personal pensionado en las mismas condiciones que las otorgan o establezcan
para los hijos de los trabajadores en actividad”.
650 Cita original n.º 25: Radicado No. 1117 de 8 de julio de 1998. M.P. Dr. Javier Henao
Hidrón.
173
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
En este orden de ideas, la Sala puede concluir que los beneficios con-
vencionales extensivos no debían extinguirse de la manera como se hizo,
porque la entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993 no los afectó sino
que los preservó y, además, porque su fuente fueron las disposiciones
convencionales obtenidas en su calidad de pensionados y esta condición
aún se mantiene, de manera que mientras subsista el pago de la pensión
deben respetarse esos derechos, en ese orden de ideas, no es una razón
fundante y válida del acto demandado, la liquidación de la entidad, la
ausencia de una nómina activa y la finalización del Contrato de Conce-
sión del IFI- Concesión de Salinas para eliminar los derechos que fueron
adquiridos mediante la negociación colectiva amparada por la Ley 4 de
1976.
174
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
651 Cita original n.º 8: Artículo 11, modificado por el artículo 1 de la Ley 797 de 2003.
652 Cita original n.º 9: El artículo 279 de la Ley 100 de 1993, establece los casos en los
que no se aplica su contenido sin que entre ellos se encuentren los funcionarios de la
Carrera Diplomática y Consular.
175
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
25000-23-25-000-2002-03882-01(2930-04)/
Sentencia del 10/02/2011. Rad. 25000-23-25-
000-2003-09129-02(0988-09)/ Sentencia del
15/09/2011. Rad. 25000-23-25000-2007-01334-
01 (1555-09)/ Sentencia del 16/02/2012. Rad.
25000-23-25-000-2007-01037-01(1520-10)
Concepto citado: Sala de Consulta y Servicio Civil
Fecha: 23/05/2000
Radicado: 1270
Ponente: Luis Camilo Osorio Isaza
Para resolver la controversia, es preciso que la Sala haga el siguiente re-
cuento normativo.
La Ley 445 de 1998, vigente desde junio 17 del mismo año, dispuso unos
incrementos especiales en las mesadas pensionales de la siguiente forma:
“Articulo 1. Las pensiones de jubilación, invalidez, vejez y so-
brevivientes del sector público del orden nacional, financiadas
con recursos del presupuesto nacional, del Instituto de Seguros
Sociales, así como de los pensionados de las Fuerzas Militares
y de la Policía Nacional, conservando estos últimos su régimen
especial, tendrán tres (3) incrementos, los cuales se realizarán
el 1o. de enero de los años 1999, 2000 y 2001.
Para el año de 1999 este Gobierno incluirá en el presupuesto
de dicho año, la partida correspondiente.
El incremento total durante los tres años será igual al 75% del
valor de la diferencia positiva, al momento de la entrada en
vigencia de esta ley, que resulte de restar del ingreso inicial de
pensión, el ingreso actual de pensión.
En caso de que el resultado de aplicar dicho porcentaje supere
los dos (2) salarios mínimos, el incremento total será este últi-
mo monto de dos (2) salarios mínimos. Dicho incremento total
se distribuirá en tres incrementos anuales iguales, que se rea-
lizarán en las fechas aquí mencionadas. Si la diferencia entre
el ingreso inicial y el ingreso actual de pensión es negativa, no
habrá lugar a incremento.
Parágrafo 1. Los incrementos especiales de que trata el pre-
sente artículo, se efectuarán una vez aplicado el artículo 14
de la Ley 100 de 1993 y para los pensionados de las Fuerzas
176
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
653 Cita original n.º 6: Sentencia C-067 de 1999, Referencia Expediente Nro. D-2124,
acción de inconstitucionalidad contra el artículo 1º (parcial) de la Ley 445 de 1998,
“Por la cual se establecen unos incrementos especiales a las mesadas y se dictan otras
disposiciones”. Demandante: Milán Díaz García. M.P: Dra. Martha Victoria Sáchica
Méndez, sentencia del 10 de febrero de 1999, “Declara exequible el inciso primero del
179
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
artículo 1º de la Ley 445 de 1998, en el entendido que los incrementos que allí se
establecen para las pensiones de jubilación, invalidez, vejez y sobrevivientes, financia-
das con recursos del presupuesto nacional comprenden también a las pensiones que
hayan sido reconocidas por entidades del orden territorial, en el caso de acumulación
de tiempos de servicios en el sector oficial, a prorrata de la cuota parte que le corres-
ponde a la Nación.”.
654 Cita original n.º 7: Posición concordante con el concepto de 23 de mayo de 2000 de la
Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado, Consejero Ponente Dr. Luís
Camilo Osorio Isaza, radicación 1270.
180
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
655 Cita original n.º 1: Consejo de Estado, Sección Segunda, sentencia No. interno 809-
00, actor JOSE ANTONIO GALAN GOMEZ, fecha 6 de septiembre de 2001, Consejero
Ponente Dr. JESUS MARIA LEMOS BUSTAMANTE.
184
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
187
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
(…).
Resulta contrario al principio de favorabilidad reconocer el carácter sa-
larial de la prima técnica estableciendo límites temporales que riñen con
las interpretaciones favorables expresadas y determinadas por el Consejo
de Estado.
La interpretación benéfica de la norma debe ser aplicada en su integridad
por lo cual no le está permitido a la administración elegir a partir de qué
fecha la acoge pues se estaría convirtiendo en legislador cayendo así en
arbitrariedades.
658 Cita original n.º 34: Consejero Ponente Flavio Augusto Rodríguez Arce, Radicación
número: 11001-03-06-000-2006-00047-00(1745), actor: Ministro de Transporte.
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
del Decreto Ley 2158 de 1948659, 488660 y 489661 del Código Sustantivo
del Trabajo, hizo las siguientes precisiones acerca de la prescripción del
derecho al pago de las mesadas causadas de prima técnica, que esta Sala
comparte íntegramente:
“(…) Así, la prescripción de las mesadas cuando la prima técni-
ca se otorga por evaluación del desempeño, comienza a correr
a partir de la ejecutoria del correspondiente acto administrativo
de calificación; cuando se otorga por formación avanzada y ex-
periencia, el término se cuenta a partir del momento en que se
adquieran los títulos académicos o el tiempo exigido para cau-
sar el derecho, en ambos casos siempre y cuando se reúnan los
demás requisitos. Ahora bien, cuando la prima se otorga por
evaluación satisfactoria, se requiere acreditar periódicamente
dicha circunstancia y, por tanto, la prescripción actúa en forma
independiente para cada período evaluado. No ocurre lo mismo
cuando se reconoce la prima por formación avanzada y expe-
riencia, dado que en ese caso se acreditan los requisitos por una
sola vez y el derecho se adquiere en forma permanente.
Los términos de prescripción en materia laboral están estable-
cidos en beneficio de los trabajadores a fin de garantizar la
seguridad jurídica de los derechos que le han sido concedidos;
no obstante, si éstos no se reclaman oportunamente y el térmi-
no de prescripción se rebasa sin haberlos hecho efectivos, se
produce la extinción de los mismos por mandato legal – para
el caso, prescriben las mesadas no cobradas oportunamente,
pero el derecho se mantiene - y las acciones consagradas para
su protección se hacen improcedentes (…)”.
659 Cita original n.º 35: “Las acciones que emanen de las leyes sociales prescribirán en
tres años, que se contarán desde que la respectiva obligación se haya hecho exigible.
El simple reclamo escrito del trabajador, recibido por el {empleador}, sobre un derecho
o prestación debidamente determinado, interrumpirá la prescripción pero sólo por un
lapso igual.”.
660 Cita original n.º 36: “Articulo 488. Regla general. Las acciones correspondientes a
los derechos regulados en este código prescriben en tres (3) años, que se cuentan desde
que la respectiva obligación se haya hecho exigible, salvo en los casos de prescripciones
especiales establecidas en el Código Procesal del Trabajo o en el presente estatuto.”.
661 Cita original n.º 37: “Articulo 489. Interrupción de la prescripción. El simple recla-
mo escrito del trabajador, recibido por el {empleador}, acerca de un derecho debidamen-
te determinado, interrumpe la prescripción por una sola vez, la cual principia a contarse
de nuevo a partir del reclamo y por un lapso igual al señalado para la prescripción
correspondiente.”.
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662 Cita original n.º 4: Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio Civil, Concepto del
3 de mayo de 2001, Exp. 1326-01, C.P. Augusto Trejos Jaramillo. Sección Segunda,
Subsección A, Sentencias del 17 de abril de 2008 y del 21 de octubre de 2009, Rads.
2351-06 y 2356-07 respectivamente, C.P. Gustavo Eduardo Gómez Aranguren.
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
Principios de favorabilidad
e inescindibilidad. Aplicación
663 Cita original n.º 18: Ver entre otros: i) Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio
Civil, conflicto de 13 de junio de 2017, Consejero ponente Dr. Germán Bula Escobar,
radicación 11001-03-06-000-2017-00021-00; ii) Consejo de Estado, Sala de Consulta
y Servicio Civil, concepto de 31 de julio de 1997, Consejero ponente Augusto Trejos
Jaramillo, radicación 0992.
664 Cita original n.º 19: Ver entre otras: i) Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Admi-
nistrativo, Sección Segunda, sentencia de unificación jurisprudencial de 25 de agosto
de 2016, Consejera ponente Dra. Sandra Lisset Ibarra Vélez, número interno 3420-
198
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
665 Cita original n.º 20: Ver entre otras: i) Sentencia C 168 de 1995, Magistrado ponente
Dr. Carlos Gaviria Díaz; ii) Sentencia T-832 A de 2013, magistrado ponente Dr. Luis
Ernesto Vargas Silva.
199
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
200
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
666 Cita original n.º 2: Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio Civil. CP: Dr. Au-
gusto Trejos Jaramillo. Concepto de 31 de julio de 1997. Radicación: 992.
201
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
667 *Nota editorial: El concepto citado: es errado, pues el texto transcrito corresponde al
Concepto n.º 580 de 1994.
202
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
203
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
pretación ha sido acogida por esta Corporación en los Conceptos 712 del
8 de agosto de 1995 y 1305 del 23 de noviembre de 2000, emitidos por la
Sala de Consulta y Servicio Civil:
(…)
El caso consultado se refiere a un derecho de carácter labo-
ral radicado en cabeza de un servidor oficial docente, que
por razón de haber cumplido una serie de exigencias pre-
vistas en la Constitución y las leyes de la República adqui-
rió su derecho a la pensión y simultáneamente recibe otra
asignación del tesoro público. Hallándose en tal situación
entró en vigencia la Ley 4ª de 1992, que prohíbe, por regla
general, recibir más de una asignación del tesoro público;
pero que exceptúa a los servidores oficiales docentes que se
hallan pensionados, lo que quiere decir que estos funciona-
rios pueden recibir, además de su pensión, otra asignación
del tesoro público.
Consecuencialmente la excepción prevista por el literal g) del
artículo 19 de la Ley 4ª de 1992 no es aplicable a funcionarios
oficiales docentes que no hubieren reunido la totalidad de
los requisitos que prescribía la ley para obtener el derecho a
la pensión en el momento en que entró en vigencia la Ley 4ª
por cuanto los alcances del literal g) son claros en su texto,
además, porque atendiendo principios de hermenéutica las
excepciones previstas en normas jurídicas no son extensibles
en casos semejantes, por analogía.
Siendo ello así, los docentes que no reunían los requisitos le-
gales indispensables para obtener el reconocimiento de pen-
sión al entrar en vigencia la Ley 4ª de 1992, no pueden reci-
bir dos asignaciones del tesoro público, aunque una de estas
tenga el carácter de pensión”.
(…).
Atendiendo la letra y el espíritu del inciso 3o del artículo 6o de la Ley 60
de 1993, puede establecer la Sala que innegablemente el legislador au-
torizó tanto a los actuales como a los futuros docentes oficiales, además
de recibir las respectivas mesadas por la pensión gracia, recibir “cuales-
quiera otra clase de remuneraciones”, expresión que no supedita a que
se trate de remuneraciones provenientes exclusivamente de la actividad
docente.
204
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
Vistas así las cosas, la Sala advierte la contradicción que surge entre el
literal g) del artículo 19 de la Ley 4a de 1992 y el inciso 3o del artículo 6o
de la Ley 60 de 1993, pues mientras aquella disposición establece que
los docentes que no reunían los requisitos legales indispensables para
obtener el reconocimiento de la pensión al entrar en vigencia la misma
ley no pueden recibir dos asignaciones del Tesoro Público, esta otra nor-
ma consiente para todos los educadores, sin excepción alguna, percibir
la pensión gracia con cualesquiera otra clase de remuneraciones, a pesar
de que ambas provengan del erario.
La anterior discordancia legal, para el caso en concreto, habrá que solu-
cionarla, mediante el criterio hermenéutico fijado por el artículo 2o de la
Ley 153 de 1887, en el entendido de que ambas leyes son preexistentes al
hecho que se juzga, y en consecuencia deberá aplicarse la ley posterior,
es decir el artículo 6o de la Ley 60 de 1993.
En ese orden de ideas, concluye la Sala que a la actora no le es aplicable
la excepción prevista por el literal g) del artículo 19 de la Ley 4ª de 1992,
sino la autorización legal del artículo 6o de la Ley 60 de 1993, y enton-
ces, ella durante el 14 de julio de 1997 y el 13 de junio de 2001, podía al
mismo tiempo recibir la asignación salarial devengada en el Ministerio de
Hacienda Pública y Crédito Público y la pensión gracia a ella reconocida
como docente del Distrito Capital.
205
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
668 Cita original n.º 45: Por la cual se regula parcialmente el artículo 128 de la Constitu-
ción Política, en relación con quienes prestan servicios de salud en las entidades de
derecho público.
669 Cita original n.º 46: C.P. Dr. Roberto Suárez Franco.
206
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
670 Cita original n.º 2: Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio Civil Consejera
Ponente: Susana Montes de Echeverri. Actor: Ministro de Relaciones Exteriores. Refe-
rencia: Tesoro Público: prohibición.
207
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
671 Cita original n.º 3: Artículo 32, literal b, Ley 100 de 1.993 no modificado por la Ley 797
de 2.003.
672 Cita original n.º 10: Modalidad reservada para docentes de universidades del Estado y
de otras instituciones de educación superior estatales u oficiales, de conformidad con
208
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
la Ley 30 de 1992.
673 Cita original n.º 11. Consejo de Estado, sala de consulta y servicio civil, consejero ponen-
te: Flavio Augusto Rodríguez Arce, concepto de 10 de mayo de 2001, radicación 1344.
209
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
674 Cita original n.º.8: El aparte resaltado fue objeto de pronunciamiento de constitucio-
nalidad mediante Sentencia C-206 de 2003: “(...) Lo anterior es aún más claro cuando
se analiza el título de la Ley 269 de 1996, pues éste señala expresamente que ella
210
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
211
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
675 Cita original n.º 9: En el mismo sentido se pronunció la Sala de Consulta y Servicio Ci-
vil del Consejo de Estado en concepto del 9 de marzo de 2000, M.P. Dr. Flavio Augusto
Rodríguez Arce, radicado 1254: “(...) Ahora bien, teniendo en cuenta la finalidad de la
ley 269 de 1996 -establecer una excepción a la prohibición de recibir más (sic) de una
asignación proveniente del tesoro público-, la ampliación de la jornada a un máximo de
12 horas diarias y 66 semanales, no significa necesariamente que se haya abandonado
el límite legal de la jornada ordinaria con la misma entidad pública. De este modo, es po-
sible que un determinado servidor preste sus servicios por fuera de la jornada ordinaria
de 44 horas (art. 33 del decreto 1042 de 1978), en la misma o en otra entidad pública”.
212
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
(…)
El demandante, al haber reingresado al servicio público -después de que
la Caja de Previsión Social de la Universidad de Cartagena le reconoció la
pensión vitalicia de jubilación, mediante Resolución 277 de 13 de diciem-
bre de 1995- en un cargo de la Rama Judicial como abogado asistente o
magistrado auxiliar de la Sala de Casación Laboral de la Corte Suprema
de Justicia, entre el 30 de abril de 1998 (con efectos fiscales a partir del
día siguiente 1.º de mayo de ese mismo año) y el 10 de enero de 2009,
tiene derecho, a juicio de la Sala, a que se le reajuste la pensión, en con-
formidad con el artículo 11 del Decreto 542 de 1977.
676 Cita original n.º 14: Esta postura fue expuesta por la Sala de Consulta y Servicio Civil
en el concepto Nº. 1853 del 11 de diciembre de 2007 y se reiteró en el concepto Nº.
1895 del 28 de mayo de 2008.
213
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
677 Cita original n.º 15: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, concepto del
once (11) de diciembre de 2007, M.P.: Enrique José Arboleda Perdomo, rdo.: 1853.
678 Cita original n.º 16: En palabras de la Sala de Consulta: “el mismo legislador al autori-
zar en el artículo 4º de la Ley 490 de 1998 que las entidades públicas del orden nacional
suprimieran contablemente las obligaciones que por este concepto se hubieran causado
hasta el 1 de abril de 1994, reconoció tácitamente que las mismas no tenían término de
prescripción. Era necesario, por tanto, establecer una especie de amnistía, como en efec-
to lo hizo, para sanear la cartera acumulada. Sin embargo, el objetivo de saneamiento
que persiguió la Ley 490 de 1998 no tuvo la eficacia esperada, puesto que en dicha Ley
no se previó un término específico de prescripción para esas obligaciones, generándose
de nuevo la misma problemática de acumulación de cartera vencida.”. Consejo de Es-
tado, Sala de Consulta y Servicio Civil, concepto del veintiocho (28) de mayo de 2008,
M.P.: Gustavo Aponte Santos, rdo.: 1895.
214
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
215
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
Ello, porque en ese inciso (2°) se prevé como opción del trabajador que
cumpla con los requisitos para acceder a la pensión cuando el capital
acumulado en su cuenta individual de ahorro le permita obtener una
pensión del valor indicado, la de continuar cotizando mientras dure la
relación laboral, legal o reglamentaria y hasta la fecha en la cual el tra-
bajador cumpla los 60 años de edad si es mujer y 62 si es hombre, lo
que quiere decir que si opta por pensionarse cesa en el deber de seguir
cotizando y sólo si lo decide puede continuar haciéndolo; en cambio en
el Artículo 61 de la Ley 100 de 1993 se consagra como única posibilidad
de afiliación al R.A.I.S. para quienes cuenten con 55 años o más de edad
si son hombres ó 50 o más si son mujeres, el comprometerse a cotizar
mínimo 500 semanas, lo que implica que así estas personas tengan en
su cuenta individual de ahorros el capital requerido para obtener una
pensión equivalente al 110% del salario mínimo legal mensual vigente,
necesariamente y en razón del compromiso adquirido en el momento de
afiliarse al R.A.I.S. deben continuar cotizando hasta completar 500 se-
manas.
Y si a las mismas no les es dable pensionarse anticipadamente, ello im-
plica que su bono pensional tampoco es negociable, porque lo que genera
la negociabilidad de éste, según voces del Artículo 12 del Decreto 1299
de 1994 es el hecho de que el afiliado se pensione antes de la fecha de su
redención y como el que se afilió al R.A.I.S. con base en lo dispuesto en
el Artículo 61 de la Ley 100 de 1993 debe cotizar mínimo 500 semanas,
sólo podría pensionarse anticipadamente si este número de semanas ha
transcurrido, pues únicamente entonces puede dejar de cotizar al siste-
ma.
(…).
La comentada es la interpretación que corresponde hacer del artículo
demandado frente al Artículo 61 de la Ley 100 de 1993, el Artículo 12 del
Decreto 1299 de 1994 y el Artículo 20 del Decreto 1748 de 1995, porque
sólo así se extracta el sentido exacto de cada una de estas disposiciones,
toda vez que se encuentra la correspondencia, consonancia y armonía
que entre las mismas existe. Tomada cada una en forma independiente
no se establece con precisión su alcance y podría pensarse que encierran
mandatos contradictorios cuando en realidad entre ellos hay unicidad de
contenido.
Para reforzar lo anterior es pertinente tener en cuenta lo que sobre el
particular dijo el Ministerio Público en el alegato de fondo:
216
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
217
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
679 Cita original n.º 18: CONSEJO DE ESTADO SALA DE CONSULTA Y SERVICIO CIVIL.
Consejero ponente: ENRIQUE JOSÉ ARBOLEDA PERDOMO Bogotá, D. C., veintitrés
(23) de noviembre de dos mil once (2011) Radicación número: 11001-03-06-000-2011-
00033-00(2061) Actor: MINISTERIO DE EDUCACIÓN NACIONAL.
218
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
681 Cita original n.º 20: CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINIS-
TRATIVO SECCIÓN SEGUNDA SUBSECCIÓN “B” Consejero ponente: SANDRA LIS-
SET IBARRA VÉLEZ Bogotá, D.C., seis (6) de julio de dos mil diecisiete (2017). Radica-
ción número: 25000-23-42-000-2015-03267-01(4406-16) Actor: ORLANDO GARCÍA
TIERRADENTRO. Demandado: UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE GESTIÓN
PENSIONAL Y CONTRIBUCIONES PARAFISCALES DE LA PROTECCIÓN SOCIAL.
219
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
220
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
Salario. Concepto
682 Cita original n.º 2: En el mismo sentido las sentencias de 25 de marzo de 2004, radi-
cación No. 492-01, número único 11001-03-25-000-2001<00029>00; 10 de febrero
de 2000, expediente No. 5410, ponencia de la Doctora Olga Inés Navarrete Barrero;
concepto de la Sala de Consulta y Servicio Civil del 21 de junio de 1989, radicado bajo
el No. 281; Corte Constitucional, Sentencia T-1059/01 de 5 de octubre de 2001, con
ponencia del Magistrado doctor Jaime Araújo Rentería.
221
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
683 Cita original n.º 2: Consulta No. 1760 del 10 de agosto de 2006. MP. Luis Fernando
Álvarez Jaramillo.
684 Cita original n.º 3: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, Consejero
ponente: WILLIAM ZAMBRANO CETINA, concepto de 13 de noviembre 2008, Radica-
222
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
685 Cita original n.º 4: Sentencia del 28 de septiembre de 2006, M.P. Jaime Moreno Gar-
cía, exp. 2004-0374.
686 Cita original n.º 5: Al respecto pueden verse, entre otras, las Sentencias C-1433 de
2000, 1064 de 2001 y 931 de 2004, sobre derecho de los trabajadores a mantener el
valor de los salarios. En la Sentencia C-1064 de 2001 se dijo: “No obstante, la Corte
Constitucional estima que una interpretación sistemática de la Constitución permite
en efecto afirmar que con base, entre otros, en los fines de construir un orden social
justo (Preámbulo y artículo 2), los principios fundamentales de Estado social de dere-
cho, dignidad humana, solidaridad y trabajo, los deberes sociales del Estado – entre
ellos los que tienen que ver con promover y garantizar la prosperidad y el bienestar
general, el mejoramiento de la calidad de vida de las personas, y la efectividad de los
principios, derechos y deberes consagrados en la Constitución; tomar medidas para
que la igualdad sea real y efectiva; proteger especialmente al trabajo en todas sus
modalidades; garantizar los medios para que las pensiones mantengan su poder ad-
quisitivo constante; asegurar la igualdad de oportunidades para todas las personas – y
el mandato del Estado de intervenir de manera especial para asegurar que todas las
personas, en particular las de menores ingresos, tengan acceso efectivo a los bienes y
servicios básicos, es posible fundamentar un derecho constitucional en cabeza de los
trabajadores a mantener el poder adquisitivo real del salario (…) La anterior interpre-
tación está acorde con numerosas sentencias de esta Corporación en el sentido en que
el reajuste salarial, fundado en la dignidad humana, no comprende exclusivamente el
salario mínimo”.
687 Cita original n.º 6: Sentencia C-556 de 1994, M.P. Vladimiro Naranjo Mesa. Siguiendo
esta regla se señaló por ejemplo en la Sentencia C-880 de 2003, que si bien el Go-
bierno puede fusionar entidades con diferente régimen laboral, dicha facultad tiene
límites claros en “los derechos de los trabajadores a la estabilidad laboral y a no ser
desmejorados en sus salarios y prestaciones sociales”, lo que significa que la Admi-
223
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
nistración debe ofrecer a los servidores públicos la posibilidad de que puedan pasar
a la nueva entidad “con las mismas o mejores condiciones salariales o prestacionales
que las que tenían en el régimen anterior o, en su defecto, al reconocer que existe un
desmejoramiento en estos aspectos, caso en el cual debe ofrecerle una compensación.”
Igualmente, frente al caso particular de un acuerdo municipal que dispuso la reduc-
ción de los salarios de los empleados municipales, la Corte Constitucional señaló que
tal reducción comportaba “una violación de los derechos fundamentales al trabajo en
condiciones dignas y justas, en lo que concierne con el reconocimiento al trabajador
de una remuneración mínima y móvil que garantice adecuadamente su derecho al
mínimo vital” (Sentencia T-266 de 2000).
224
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
68001-23-15-000-2006-03456-01(2668-08)/ Senten-
cia del 28/06/2012. Rad. 05001-23-31-000-2001-
02260-01(0584-10)/ Sentencia del 13/06/2013. Rad.
19001-23-31-000-2008-00065-01(0755-11)/ Senten-
cia del 27/06/2013. Rad. 25000-23-25-000-2011-
00204-01(1938-12)/ Sentencia del 01/08/2013. Rad.
44001-23-31-000-2008-00150-01(0070-11)/ Senten-
cia del 31/10/2013. Rad. 05001-23-31-000-2005-
06568-02(1056-11)/ Sentencia del 30/01/2014. Rad.
05001-23-31-000-2004-05402-01(2085-10)/ Senten-
cia del 09/04/2014. Rad. 25000-23-25-000-2012-
00866-01(1980-13)/ Sentencia del 16/06/2016. Rad.
25000-23-42-000-2013-00934-01(2275-14)/ Senten-
cia del 24/11/2016. Rad. 11001-03-25-000-2013-
01378-00(3482-13)/ Sentencia del 24/11/2016. Rad.
11001-03-25-000-2013-01612-00(4134-13)/ Senten-
cia del 24/11/2016. Rad. 11001-03-25-000-2014-
00173-00(0418-14)/ Sentencia del 24/11/2016. Rad.
11001-03-25-000-2013-01341-00 (3413-13)/ Sen-
tencia del 19/02/2018. Rad. 11001-03-25-000-2011-
00167-00(0580-11).
Conceptos citados: Sala de Consulta y Servicio Civil
Fechas: 06/12/1967; 25/07/1995; 23/02/1996;
21/06/1996 y 18/07/2002
Radicados: (Sin número)688*; 705; 785; 839 y 1393
Ponentes: Alberto Hernández Mora; Javier Henao
Hidrón; Javier Henao Hidrón; Javier Henao Hidrón
y Flavio Augusto Rodríguez Arce
Así las cosas, el establecimiento del régimen salarial de los empleados
públicos del orden nacional o territorial, conforme a lo expuesto, es una
materia ciertamente reservada al gobierno nacional y, como consecuen-
cia, la misma suerte corre la concepción o la determinación de sus fac-
tores, por lo que no es posible que una potestad retenida sea ejercitada
por autoridad diferente de las señaladas en la Constitución Política, la
cual es indelegable e intransferible a los entes territoriales.
En esas condiciones, no puede reconocerse como factor salarial o como
prestación social aquellos beneficios económicos que no han sido previs-
tos por las autoridades competentes -congreso y gobierno nacional-, pues
225
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
689 Cita original n.º 1: “(Del lat. Salarium, de sal, sal.) m. Estipendio, remuneración de
un trabajo o servicio.// 2. En especial, cantidad de dinero con que se retribuye a los
trabajadores manuales.” (Diccionario de la Lengua Española, vigésima edición, 1984).
690 Cita original n.º 2: Sentencia del 12 de febrero de 1993, Corte Suprema de Justicia,
Sala de Casación Laboral, Magistrado Ponente Dr. Hugo Suescún Pujols.
691 Cita original n.º 3: Esta Sala en Consulta del 6 de diciembre de 1967 dijo: “Tanto en
el sector público como en el privado, debe considerarse como sueldo o salario para los
efectos legales, toda retribución cuya naturaleza sea, por su habitualidad, propósito y
circunstancias, la de remunerar los servicios personales del trabajador en beneficio di-
recto y principal de éste, aunque otra sea su denominación y el pago se descomponga
en diferentes partidas”. En consultas 705 de 1995 y 785 de 1996, también se estudió
el tema.
226
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
692 Cita original n.º 4: “(Del lat. Solidus.) m. ...3. Remuneración asignada a un individuo
por el desempeño de un cargo o servicio profesional. “Remuneración: “Acción y efecto
de remunerar.// 2. Lo que se da o sirve para remunerar.” Remunerar “Recompensar,
premiar, galardonar.” (diccionario citado:). La ley 83 de 1831, dispuso en su artículo 24
que “Los sueldos y salarios deberán ser pagados por períodos iguales y vencidos, en
moneda legal.”
227
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
693 Cita original 5: El artículo 2° del decreto 1045 de 1978, dispone que las entidades de
la administración pública del orden nacional reconocerán y pagarán a sus empleados
públicos únicamente las prestaciones sociales establecidas por la ley, mientras que con
relación a los trabajadores oficiales, se precisa que, además de éstas - que constituyen
el mínimo de sus garantías (art. 4° ibídem) -, tendrán derecho a las que se fijen en pac-
tos, convenciones colectivas o laudos arbitrales celebrados o proferidos de conformidad
con las disposiciones legales sobre la materia.
228
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
229
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
694 Cita original n.º 1: Sala de Consulta y Servicio Civil. Sent. del 26 de junio de 1997.
C.P.: Dr. Javier Henao Hidrón Radicación Número 998.
230
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
231
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
232
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
233
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
695 Cita original n.º 3: Esta Sala en la consulta 960 había expresado: “La ley 33 de 1985
es aplicable para los servidores públicos del sector de comunicaciones en lo referente a
los aspectos de edad para acceder a la pensión de vejez, el tiempo de servicio o núme-
ro de semanas cotizadas y el monto, siempre y cuando se trate de aquellas personas
contempladas dentro del régimen de transición a que se refiere el artículo 36 de la ley
100 de 1993”.
234
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
696 Cita original n.º 8: La Corporación ha venido señalando que el ajuste de las sentencias
condenatorias obedece al hecho notorio de la constante y permanente devaluación de
la moneda, que en tratándose de servidores del Estado, disminuye en forma continua
el poder adquisitivo de sus ingresos, por lo que la indexación es un acto de equidad,
cuya aplicación se sustenta además en el artículo 230 de la Constitución Política.
SALA DE CONSULTA Y SERVICIO CIVIL. Consejero ponente: LUIS FERNANDO ÁLVA-
REZ JARAMILLO. Bogotá, D.C., nueve (9) de agosto de dos mil doce (2012). Radicación
número: 11001-03-06-000-2012-00048-00(2106). Actor: MINISTERIO DE RELACIO-
NES EXTERIORES.
697 Cita original n.º 9: Consejo de Estado. Sección Segunda. Subsección B. Sentencia del
3 de septiembre del 2009. Expediente 2001-03173. Se advierte que esta Corporación
235
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
698 Cita original n.º 10: Sentencia de 15 de agosto de 2013, Radicación número: 76001-
23-31-000-2008-00636-01(0342-12), Consejero Ponente: Alfonso Vargas Rincón.
236
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
237
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
699 Cita original n.º 7: Antes de elevar a rango constitucional las garantías por la pres-
tación del servicio militar, el artículo 46 de la Ley 2ª de 1945, por el cual se dictaron
disposiciones sobre prestaciones sociales a las tropas, estableció liquidar el tiempo de
servicio “a partir de la fecha de ingreso al Ejército, en cualquier grado, inclusive como
soldado”.
238
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
700 Cita original n.º 8: “Estímase insubsistente una disposición legal por declaración ex-
presa del legislador, o por incompatibilidad con disposiciones especiales posteriores, o
por existir una ley nueva que regule íntegramente la materia a que la anterior disposi-
ción se refería”.
701 Cita original n.º 9: DECRETO LEY 1793 DEL 2000, por el cual se expide el régimen de
carrera y el Estatuto del Personal de Soldados Profesionales de las Fuerzas Militares,
artículo 1o. “SOLDADOS PROFESIONALES. Los soldados profesionales son los varo-
nes entrenados y capacitados con la finalidad principal de actuar en las unidades de
combate y apoyo de combate de las Fuerzas Militares, en la ejecución de operaciones
militares, para la conservación, restablecimiento el orden público y demás misiones que
le sean asignadas”.
239
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
240
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
703 Cita original n.º 4: Sentencia del 31 de mayo de 2007 Exp.8959-05 Cp. Bertha Lucía
Ramírez de Páez.
241
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
704 Cita original n.º 5: Sentencias C-913 de 2003, C-065 de 2005, C-1176 de 2005 y
C-242 de 2009.
242
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
Sindicatos. Creación de
subdirectivas seccionales
706 Cita original n.º 7: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, concepto del
24 de julio de 2002.
243
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
244
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
Supernumerarios. Procedencia
para el nombramiento
245
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
707 Cita original n.º 7: Decreto 1042 de 1978. “Por el cual se establece el sistema de
nomenclatura y clasificación de los empleos de los ministerios, departamentos admi-
nistrativos, superintendencias, establecimientos públicos y unidades administrativas
especiales del orden nacional, se fijan las escalas de remuneración correspondientes a
dichos empleos y se dictan otras disposiciones”.
708 Cita original n.º 8: La Corte Constitucional, en Sentencia C- 401 de 1998, declaró la
exequibilidad del artículo 83 del Decreto Extraordinario 1042 de 1978 con excepción
de su inciso 3° y de la expresión “Cuando la Vinculación del personal supernumerario
no exceda el término de tres meses, no habrá lugar al reconocimiento de prestaciones
sociales” contenida en su inciso 5°. Y la expresión “Sin embargo las entidades debe-
rán suministrar al personal supernumerario atención médica en caso de enfermedad o
accidente de trabajo”, igualmente contenida en su inciso 5°, con antelación había sido
derogada por el artículo 161 de la Ley 100 de 1993.
246
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
709 Cita original n.º 9: Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio Civil. Concepto de
11 de septiembre de 1980. Radicado 1441. Consejero Ponente Dr. Osvaldo Abello No-
guera.
247
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
248
V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
710 Cita original n.º 10: Concepto de 12 de octubre de 2000. Radicación 1302. C. P. Doc-
tor Augusto Trejos Jaramillo.
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
711 Cita original n.º 11: Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección
Segunda, Subsección “B”, Consejero ponente: Víctor Hernando Alvarado Ardila, Bogo-
tá, D.C., tres (3) de febrero de dos mil once (2011), Radicación número: 05001-23-31-
000-2003-00481-01(1189-10).
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
712 Cita original n.º 11: CONSEJO DE ESTADO, SALA DE CONSULTA Y SERVICIO CIVIL,
Consejero ponente: CÉSAR HOYOS SALAZAR, Bogotá, D.C., marzo 26 de 1998, Radi-
cación número: 1078.
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
26/10/2017. Rad.27001-23-33-000-2012-00053-
01(4190-14)/ Sentencia del 09/11/2017. Rad.27001-
23-33-000-2013-00015-01(4687-14)/ Sentencia del
16/11/2017. Rad.27001-23-33-000-2013-00241-
01(0920-15)/ Sentencia del 03/05/2018. Rad.27001-
23-33-000-2013-00289-01(0723-15)/ Sentencia del
03/05/2018. Rad.27001-23-33-000-2014-00146-
01(3028-15)/ Sentencia del 31/05/2018. Rad.27001-
23-33-000-2013-00234-01(0711-15)/ Sentencia del
28/06/2018. Rad.27001-23-33-000-2014-00064-
01(1080-15)
Concepto citado: Sala de Consulta y Servicio Civil
Fecha: 28/06/1995
Radicado: 699
Ponente: Luis Camilo Osorio Isaza
Por otra parte resulta necesario precisar si hay lugar al fenómeno jurídico
de la sustitución patronal, paro lo cual se acudirá al antecedente juris-
prudencial sobre la materia.
El artículo 68 del estatuto laboral señala que “Se entiende por sustitución
de patronos todo cambio de un patrono por otro, por cualquier causa, siem-
pre que subsista la identidad del establecimiento, es decir, en cuanto éste
no sufra variaciones esenciales en el giro de sus actividades o negocios.”
Y el artículo 68 ejusdem aclara: “La sola sustitución de patronos no extin-
gue, suspende ni modifica los contratos de trabajo existentes.”.
Ha sido pacifica la jurisprudencia de esta Corporación, con apoyo en la
normatividad aludida, que la sustitución patronal no altera las relaciones
laborales de los trabajadores consignadas en la ley, los contratos indivi-
duales, o en las convenciones o pactos colectivos, los cuales conservan
su vigencia plena haciendo responsables solidariamente ante los traba-
jadores a los dos patronos, anterior y sustituto y que las disposiciones
más favorables, lo mismo que las convenciones y decisiones arbitrales, se
aplican de preferencia (Sala de Consulta y Servicio Civil, radicación 699,
Consulta del 28 de junio de 1995, Consejero Ponente. Doctor Luis Camilo
Osorio Isaza). La sustitución de patronos, representa entonces el cambio
de un empleador por otro, en atención a distintas causas, sin que ello
implique el cese en el giro ordinario de sus negocios, y sin que terminen
las relaciones de trabajo vigentes.
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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V. Función pública y régimen prestacional y de seguridad social
Universidades públicas.
Naturaleza de sus empleados
713 Cita original n.º 2: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, providencia
del 15 de abril de 1998, Radicación: 1076, C.P.: Augusto Trejos Jaramillo.
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
715 Cita original n.º 7: La tesis se sentó en la sentencia del 19 de abril de 2007, expediente
14226, que retomó el recuento histórico del impuesto predial que se hizo en la sen-
tencia del 24 de febrero de 1994, expediente 5001, Consejero ponente Jaime Abella
Zárate. Posteriormente ha sido reiterada sin ninguna consideración adicional en las
siguientes sentencias: del 8 de mayo de 2008, expediente 15448 y del 28 de mayo de
2009, expediente, 16685, Consejero ponente Héctor J. Romero Díaz y, 3 de noviembre
de 2011, expediente 17851, Consejero ponente William Giraldo Giraldo.
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
716 Cita original n.º 8: “Esta denominación fue introducida en la reforma administrativa
de 1968. Se buscaba que de acuerdo con la ley, pudiera organizarse el funcionamiento
de ciertos programas de manera un tanto diferente del ordinario de los ministerios y
departamentos administrativos. La expresión, que está recogida en el artículo 1º del
Decreto 1050 de 1968, hacía referencia al origen de los recursos, o a la naturaleza
de la actividad, que no podían estar bajo el régimen corriente.” Jaime Vidal Perdomo.
Derecho Administrativo. Página. 112. Legis. Universidad del Rosario (2005)
717 Cita original n.º 9: En virtud de las atribuciones conferidas al gobierno nacional por
el artículo 20 transitorio de la Constitución Política de 1992, se crearon las unidades
administrativas especiales con personería jurídica. Entre otras, las siguientes: Su-
perintendencia de Notariado y Registro (D. 2158), Dirección de Impuestos y Aduanas
Nacionales (D. 2117), Aeronáutica Civil (D. 2171)
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VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
Aportes parafiscales.
Base de liquidación
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
Arancel de aduanas
718 Cita original n.º 15: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, Consejero Po-
nente: Javier Henao Hidrón, concepto de 23 junio de 1999, expediente número: 1205.
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VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
719 Cita original n.º 21: Por la cual se reorganiza el Sistema Nacional de Salud y se dictan
otras disposiciones, en Diario Oficial No. 39.137 del 10 de enero de 1990. Artículo
declarado exequible por la Corte Suprema de Justicia, mediante sentencia No. 046 del
9 de abril de 1991, M.P. Simón Rodríguez Rodríguez.
720 Cita original n.º 22: De acuerdo con este mismo precepto legal los costos y gastos de
inversión, producción, administración, venta y publicidad no podrán ser superiores al
15% de las ventas netas.
El producto resultante de las ventas netas menos el valor de los premios pagados,
menos el porcentaje máximo señalado para costos y gastos, más otras utilidades de la
empresa, se distribuirá en la siguiente forma:
1. 10% para el pago de prestaciones sociales de los trabajadores de la salud, en la
forma y la destinación específica en que lo determine el Ministro de Salud, durante los
primeros cinco años de funcionamiento de la sociedad.
2. 40% para distribuir entre los municipios, en proporción directa a las ventas que se
ejecuten en su territorio, que se elevará al 50% una vez transcurridos los cinco años
previstos en el numeral anterior.
3. 50% como mínimo, para distribuir entre todos los municipios del país, en propor-
ción directa a su población, y en proporción inversa a su desarrollo socio-económico,
según fórmula aprobada por su junta directiva.
Los pagos por concepto de participación en el producto de la empresa, no serán nunca
inferiores al 14% de las ventas mensuales, y se girarán a los fondos locales de salud
con esa periodicidad.
El producto resultante de las apuestas en juegos deportivos, organizados por la em-
presa que se autoriza en el artículo 43, se distribuirá en la siguiente forma: 40% para
los Servicios Locales de Salud, 40% para el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar
y el 20% para Coldeportes.
721 Cita original n.º 23: Artículo declarado exequible por la Corte Suprema de Justicia,
mediante sentencia No. 046 del 9 de abril de 1991, M.P. Simón Rodríguez Rodríguez.
Artículo subrogado por el artículo 285 de la Ley 100 de 1993. El nuevo texto es el si-
guiente: Declárase como arbitrio rentístico de la Nación la explotación monopólica, en
beneficio del sector salud, de las modalidades de juegos de suerte y azar diferentes de
las loterías y apuestas permanentes existentes y de las rifas menores aquí previstas.
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
722 Cita original n.º 24: Con anterioridad, el artículo 10 de la Ley 64 de 1923 calificó a las
loterías con premios en dinero, como monopolios rentísticos en favor de los departa-
mentos, que no de la Nación. Disposición subrogada parcialmente por el artículo 7º
numeral 2º de la Ley 12 de 1932 y por la Ley 133 de 1936. Una disposición en sentido
idéntico aparecerá luego en los artículos 193 y 194 del Decreto ley 1222 de 1986 (Có-
digo de Régimen Departamental) y en el artículo 8º de la Ley 53 de 1990.
723 Cita original n.º 25: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, concepto de
3 de octubre de 1991, rad. 404, C.P. Javier Henao Hidrón. Al responder indicó: “(…) el
arbitrio rentístico en favor de la Nación establecido por la ley 10 de 1990, el cual com-
prende ‘todas las modalidades de juegos de suerte y azar’, excluye las loterías, vocablo
que debe entender en su acepción genérica por constituir un monopolio asignado a los
departamentos. De modo que la excepción comprende no sólo las loterías existentes,
al momento de la promulgación de aquella ley, explotadas por tales entidades terri-
toriales, sino las que llegaren a organizarse en el futuro, salvo que una ley República
disponga expresamente lo contrario”.
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VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
724 Cita original n.º 6: En Concepto de 4 de noviembre de 2004, expediente núm. 2004
01592 01, la Sala de Consulta y Servicio Civil de esta Corporación dijo: “Es convenien-
te anotar que el mecanismo utilizado respeta la propiedad de los baldíos en cabeza de
la Nación, pues no hay una transferencia de la titularidad de los mismos a las entidades
territoriales, sino que tan sólo se cedían bajo condición suspensiva para que el munici-
pio procediera a su venta y obtuviera el precio correspondiente, pero si no se efectuó esa
venta, el municipio no adquirió la propiedad de los mismos. De esta forma, se respetó el
mandato constitucional según el cual los baldíos pertenecen a la Nación.”
725 Cita original n.º 7: El parágrafo del artículo 4º del Decreto 3313 de 1965, reglamen-
tario del artículo 7° de la Ley 137 de 1959, estableció: “Los municipios no deberán
efectuar ventas a una misma persona por extensiones superiores a dos mil metros cua-
drados de conformidad con la limitación prevista en el artículo 7° de la ley 98 de 1928.”
726 Cita original n.º 8: Historia de las leyes Tomo VIII. 1959. Exposición de motivos, págs
104 y 105.
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VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
Es claro que se trató de una transferencia del dominio sujeta a una obli-
gación: venderlos a los particulares, con preferencia y a precio favorable,
se repite, de quienes fueren propietarios de mejoras en ellos desde antes
de la expedición de la ley, siempre y cuando hicieren oferta dentro de los
2 años siguientes a su vigencia; o a precio libremente fijado por el muni-
cipio si dentro de ese plazo no hubo oferta del ocupante o se tratara de
solares no ocupados; lo cual al mismo tiempo constituía una limitación
en la facultad de disponer de los terrenos correspondientes. No cabe,
entonces, considerarla como condición suspensiva como tampoco condi-
ción resolutoria.
Así lo interpretó el legislador al remitirse al artículo 7º de la Ley 137 de
1959 en el artículo 123 de la Ley 388 de 1997, con el cual no hizo más
que reafirmar esa transferencia del dominio o propiedad de los muni-
cipios sobre los aludidos terrenos, pero liberándolos de la comentada
limitación o “condición” que le había fijado el artículo 3º de la Ley 137
de 1959, es decir, les dio la libre disposición de los mismos, y por ende
pasaron a ser bienes de propiedad y dominio del municipio donde se en-
cuentren, pero en el marco de los objetivos y fines de la Ley 388 en cita,
ya que en palabras de la Sala de Consulta y Servicio de esta Corporación,
consignadas en el concepto ya referenciado:
“…es lógico entender que la cesión de los baldíos urbanos
efectuada en esa misma ley, debe integrarse a la totalidad
del ordenamiento territorial y manejarse con miras a su ca-
bal realización. De esta manera, las finalidades de la cesión
de los baldíos a las entidades territoriales son entonces las
previstas en las leyes 9a. y 388 y, como se verá enseguida,
las de la ley 768 de 2002, mas no el arbitrio rentístico que se
desprende de la ley 137 de 1959.
De esta afirmación se desprende que los ocupantes de los
inmuebles baldíos urbanos carecen de derecho a la adjudica-
ción o compra del inmueble, pues los municipios o distritos
deben destinar los mismos a realizar los fines de las leyes de
ordenamiento territorial, tales como: vías públicas, espacio
urbano, servicios públicos, programas de vivienda de interés
social, etc. Los municipios y distritos tienen entonces la obli-
gación de recuperar los bienes baldíos ocupados con el fin de
dedicarlos a las finalidades mencionadas.”
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
727 Cita original n.º 8: Al respecto, véase el Concepto de 27 de febrero de 2014 de la Sala
de Consulta y Servicio Civil, en el Expediente núm. 2014 00007 00, Consejero ponen-
te: doctor William Zambrano Cetina. También la sentencia de 6 de diciembre de 2012,
Expediente núm. 2009-00227, Consejera ponente: doctora Carmen Teresa Ortiz de
Rodríguez.
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VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
728 Cita original n.º 21: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, M.P. Enrique
José Arboleda Perdomo, radicación 11001-03-06-000-2007-00069-00 y número inter-
no 1845.
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
729 Cita original n.º 1: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil (Radicación
1.089 de 26 de marzo de 1998, Magistrado ponente doctor Javier Henao Hidrón).
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VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
Contribución de valorización.
Exclusión de los bienes de uso público
730 Cita original n.º 1: CP arts. 286, 287, 294, 317 y 322 (inciso 2°), Decreto 1421 de 1993,
art. 157
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VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
731 Cita original n.º 2: Sala de Consulta y Servicio Civil, concepto 1469 del 5 de diciembre
del 2002, C. P. Dra. Susana Montes de Echeverry
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VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
732 Cita original n.º 4: En el mismo sentido, Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio
Civil, Concepto 2062 del 21 de septiembre del 2011, C. P. Dr. William Zambrano Cetina.
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VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
734 Cita original n.º 14: Concepto 1484 de 20 de marzo de 2003, C.P. Susana Montes de
Echeverri.
735 Cita original n.º 15: Decreto 1588 de 1989 en cuyo artículo 10 señala los bienes que
constituyen el patrimonio de Ferrovías, incluido el corredor férreo.
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
*Nota editorial: El concepto 1640 cita a su vez los conceptos 1469 de 2002 y el 1484 de
2002. Sin embargo, cita erróneamente el año de expedición del concepto 1484. El año
correcto es el 2003.
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VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
736 Cita original n.º 3: “Art. 105. Clasificación de vías. Para efectos de determinar su pre-
lación, las vías se clasifican así:
Dentro del perímetro urbano: Vía de metro o metrovía, Vía troncal
Férreas 2. En las zonas rurales: Férreas, Autopistas, Carreteras principales, Carrete-
ras secundarias (...)”.
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VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
737 Cita original n.º 4: Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio Civil. Concepto
1484 de 2002.
285
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
286
VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
738 Cita original n.º 6: “Pero concretamente en relación con los créditos a favor del Tesoro
Público –salvo lo especialmente dispuesto para efectos tributarios– la norma vigente es
la Ley 68 de 1923, cuyo artículo 9º prescribe: “Los créditos a favor del Tesoro Público
devengan intereses a la rata (sic) del doce por ciento (12%) anual, desde el día en que
se hagan exigibles hasta aquel en que se verifique el pago”.
287
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
Cuotas de fiscalización.
Empresas oficiales de servicios públicos
domiciliarios como sujetos pasivos
739 Cita original n.º 1: Sentencia de 7 de junio de 2001, Expediente 6508, Consejero
ponente doctor Gabriel Eduardo Mendoza Martelo, reiterada en sentencias de 2002-
00291-01 de 6 de diciembre de 2007, M.P. Marco Antonio Velilla Moreno y de 6 de
marzo de 2008, expediente 2003-00230-01, M.P. Rafael E. Ostau de Lafont Planeta,
actora: ELECTRIFICADORA DEL TOLIMA S.A. ESP.
288
VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
740 Cita original n.º 2: Así las denomina, por ejemplo, la Sala de Consulta y Servicio Ci-
vil de esta Corporación en concepto radicado con el número 1107 de 11 de junio de
1998, consejero ponente doctor Luis Camilo Osorio, al decir “La delegación contiene
varias funciones específicas, como son las de adquirir, elaborar, expedir y controlar
291
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
Estampillas. Origen
742 Cita original n.º 4: En sentencia de 30 de agosto de 2002, expedientes núms. 6023 y
5986, consejera ponente doctora Olga Inés Navarrete, se examinó la legalidad del artí-
culo 1º de la resolución 0004 de 1999, que fijó los valores de los trámites que se efec-
túan ante el Ministerio del Transporte; en sentencia de 6 de febrero d 2003, expediente
7161, consejero ponente doctor Manuel Santiago Urueta Ayola, se revisó la legalidad
de la Resolución Núm. 000188 de 19 de enero de 2001, “Por la cual se fijan los valores
de los trámites que se efectúan ante el Ministerio de Transporte y el de algunas especies
venales delegadas a los organismos de tránsito y se deroga la Resolución Nº 000017
del 13 de enero de 2000”, y en sentencia de 8 de septiembre de 2005, expediente núm.
200200405, consejero ponente doctor Camilo Arciniegas Andrade, se pronunció sobre
el artículo 4º y parágrafo, de la Resolución 003000 de 2002, que autorizó a la Direc-
ción General de Transporte y Tránsito Automotor efectuar la asignación de rangos y
series de especies venales delegadas; resoluciones todas del Ministerio de Transporte,
y en las providencias referenciadas se negaron las pretensiones de la demanda.
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
743 Cita original n.º 11: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, Concepto del
1º de noviembre de 2007, radicación No. 1859.
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VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
745 Cita original n.º17: Cfr. el concepto de la Sala de Consulta y Servicio Civil del 2 de
agosto de 2013, radicado No.: 11001-03-06-000-2013-00339-00 (2153), C. P. Dr. Au-
gusto Hernández Becerra, referencia: Estampilla Pro Desarrollo de la Universidad Sur-
colombiana. Pasivo pensional.
746 Cita original n.º 18: Concepto de la Sala de Consulta y Servicio Civil del 29 de julio
de 2010, radicado No. 11001-03-06-000-2010-00041-00(1996), C.P. Dr. Enrique José
Arboleda Perdomo, referencia:
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
Humedales. Naturaleza
y régimen jurídico
747 Cita original n.º 7: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, consulta 642
de 28 de octubre de 1994, C. P., doctor Javier Henao Hidrón.
748 Cita original n.º 8: T-572 de 1994, M. P., doctor Alejandro Martínez Caballero.
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VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
749 Cita original n.º 4: Artículo 24. Régimen Tributario. Todas las entidades prestadoras
de servicios públicos están sujetas al régimen tributario nacional y de las entidades
territoriales, pero se observarán estas reglas especiales: 24.1. Los departamentos y los
municipios no podrán gravar a las empresas de servicios públicos con tasas, contribu-
ciones o impuestos que no sean aplicables a los demás contribuyentes que cumplan
funciones industriales o comerciales.
750 Cita original n.º: Según el artículo 14 [num 14.21] de la Ley 142 de 1994 son servicios
públicos domiciliarios los de acueducto, alcantarillado, aseo, energía eléctrica, telefonía
pública básica conmutada, telefonía móvil rural, y distribución de gas combustible.
297
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
752 Cita original n.º 7: Artículo 1°. Ámbito de aplicación de la ley. Esta Ley se aplica a los
servicios públicos domiciliarios de acueducto, alcantarillado, aseo, energía eléctrica,
distribución de gas combustible, telefonía pública básica conmutada y la telefonía
local móvil en el sector rural; a las actividades que realicen las personas prestadoras
de servicios públicos de que trata el artículo 15 de la presente Ley, y a las actividades
complementarias definidas en el Capítulo II del presente título y a los otros servicios
previstos en normas especiales de esta Ley.
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VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
754 Cita original n.º 5: El Concepto señaló que del impuesto de renta y complementarios
está exenta la renta de ECOPETROL por venta de asfaltos porque el artículo 5 de la Ley
30 de 1982 no fue derogado por la Ley 9[199] de 1983 ni por la Ley 75[108] de 1986.
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
755 Cita original n.º 28: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, concepto del
28 de noviembre de 2013, Consejero ponente: William Zambrano Cetina, expediente
n.º 11001-03-06-000-2013-00206-00, radicado interno: 2145.
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VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
756 Cita original n.º 1: Consejo de Estado, Sección Cuarta, Sentencia del 19 de marzo de
1999, exp. 9215, M.P. Julio Enrique Correa Restrepo.
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
757 Cita original n.º 2: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, Concepto
1637 del 12 de mayo de 2005, M.P. Enrique José Arboleda Perdomo.
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VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
759 Cita original n.º 2: “[…] Desde luego, eso no significa restarle valor al precepto que
les confía a los municipios la potestad para “establecer los tributos necesarios para el
cumplimiento de sus propios fines” (art. 287-3, C.P.), pero sí implica que es necesario
darle algún nivel de eficacia también a la precisión adicional de acuerdo con la cual los
municipios deben ejercer esa competencia “dentro de los límites de la Constitución y la
ley” (ídem). Esta posición tampoco insinúa que pueda juzgarse irrelevante el precepto
en virtud del cual se les reconoce a los concejos la competencia para votar los tributos
(art. 313-4, C.P.), aunque sí exige que en el entendimiento de ese enunciado también
se le asigne algún valor a la especificación constitucional siguiente, según la cual
dicha atribución debe ser ejercida “de conformidad con la Constitución y la ley” (art.
313-4, C.P.).
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
760 Cita original n.º 3: Sobre la vigencia de las normas tributarias nacionales que regulan
el impuesto predial y la contribución de valorización a raíz de la entrada en vigencia
de la Constitución de 1991, la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado
precisó: “Como la autonomía fiscal de los entes territoriales está regida por preceptos
de orden superior y como, de otra parte, la Constitución de 1.991 no derogó en bloque
la legislación preexistente sino apenas aquellas normas que resulten incompatibles con
sus nuevas disposiciones, en concepto de esta Sala la exclusión de los bienes de uso
público consagrada en los regímenes municipal y departamental vigentes desde antes
de la expedición de la nueva Carta Política, está plenamente vigente pues no se trata de
disposiciones que crean exenciones, ellas sí prohibidas por la Constitución, sino normas
que establecen cuáles pueden ser sujetos pasivos del tributo y cuáles no (exclusiones
o no sujeciones). Así las cosas, la Sala estima que siendo los aeropuertos y los bienes
inmuebles que forman parte de la infraestructura aeronáutica, bienes de uso público
por destinación, se encuentran por disposición expresa “excluidos” de la contribución
de valorización.” CONSEJO DE ESTADO SALA DE CONSULTA Y SERVICIO CIVIL.
Consejero ponente: SUSANA MONTES DE ECHEVERRI. Bogotá D. C., diciembre cinco
(5) de dos mil dos (2002). Radicación número: 1469. Actor: MINISTRO DEL INTERIOR
Referencia: Bienes de Uso Público. Infraestructura Aeroportuaria: Contribución de
Valorización e Impuesto Predial.
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VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
762 Cita original n.º 11: Ley 153 de 1887. Art. 2. La ley posterior prevalece sobre la ley
anterior. En caso de que una ley posterior sea contraria á otra anterior, y ambas pre-
existentes al hecho que se juzga, se aplicará la ley posterior. El artículo 102-3 E.T. fue
adicionado por el artículo 53 de la L.863/03, ley que también incluyó el artículo 468-3
E.T. relacionado con la base gravable especial para los servicios de aseo, vigilancia y
temporales de empleo, extensivo a las CTA.
763 Cita original n.º 12: Ley 153 de 1887. Art. 3. Estímase insubsistente una disposición
legal por declaración expresa del legislador, ó por incompatibilidad con disposiciones
especiales posteriores, ó por existir una ley nueva que regula íntegramente la materia
á (sic) que la anterior disposición se refería.
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
Rad. 66001-23-33-000-2013-00419-01(PI)*764 /
Sentencia del 15/03/2018. Rad. 13001-23-33-
000-2016-01107-01 (PI)
Concepto citado: Sala de Consulta y Servicio Civil.
Fecha: 05/06/2008
Radicado: 1889*
Ponente: William Zambrano Cetina
5.4. El problema Jurídico a resolver.
Atendiendo las razones de la alzada, le corresponde a la Sala dirimir si
los demandados incurrieron en indebida destinación de dineros públicos
al expedir el acuerdo 009 de 2 de marzo de 2013, mediante el cual se reo-
rientó la aplicación de unos recursos provenientes de un crédito público.
(…)
5.9.- La resolución del caso concreto.
5.9.1.- Teniendo en consideración los argumentos expuestos con ante-
lación, así como los fundamentos de los recursos de apelación, la Sala
encuentra que no le asiste razón al Tribunal para encontrar probada la
causal de pérdida de investidura, habida cuenta de que las circunstan-
cias fácticas del caso, vistas al prisma de los conceptos antes referidos,
permiten concluir que la decisión de los concejales comportó el ejercicio
de la facultad de la corporación edilicia.
5.9.2.- En efecto, se puede avizorar con claridad cómo los recursos pro-
venientes del empréstito son recursos de capital y no rentas de destina-
ción específica, por lo que no resulta acorde con la causal de perdida de
investidura señalar que existe una indebida destinación por desviación
de dineros públicos a objetos autorizados pero diferentes a aquellos para
los cuales se encuentran asignados.
5.9.3.- Al respecto cabe aclarar que no se incurre en la conducta reprocha-
ble cuando se realizan cambios presupuestales, siempre que estos cam-
*Nota editorial: El concepto 1889 que está citado en las sentencias aquí aludidas,
también se encuentra referenciado en la sentencia del 29/08/2013 Radicado: 66001-
23-33-000-2012-00027-02(PI) de la Sección Primera del Consejo de Estado, Consejera
ponente: María Elizabeth García González, pero desarrollando el tema sobre el alcance
de la función de autorización y de reglamentación de los concejos municipales.
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
765 Nota editorial: La sentencia tiene una referencia bajo el número 29, pero en el pie de
página no aparece ninguna descripción con ese número de referencia.
766 Nota editorial: La sentencia tiene una referencia bajo el número 30, pero en el pie de
página no aparece ninguna descripción con ese número de referencia.
767 Nota editorial: La sentencia tiene una referencia bajo el número 31, pero en el pie de
página no aparece ninguna descripción con ese número de referencia.
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VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
768 Cita original n.º 5: Consejo de Estado, Sección Cuarta, Sentencia del 27 de junio de
1996, exp. 7711, M.P. Consuelo Sarria Olcos.
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VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
769 Cita original n.º 153: CONSEJO DE ESTADO, SALA DE CONSULTA Y SERVICIO
CIVIL, Concepto del 15 de junio de 2006, Radicación Nro. 11001-03-06-000-2006-
00055-00, Nro. Interno 1750, CONSEJERO PONENTE GUSTAVO APONTE SANTOS.
770 Cita original n.º 10: Dispone el artículo 332 de la Carta: “El Estado es propietario del
subsuelo y de los recursos naturales no renovables, sin perjuicio de los derechos ad-
quiridos y perfeccionados con arreglo a las Leyes preexistentes.”
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VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
771 Cita original n.º 8: Concepto 948 de 6 de marzo de 1997 de la Sala de Consulta y Ser-
vicio Civil del Consejo de Estado.
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VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
772 Cita original n.º 2: El artículo 356 de la Constitución ha sido modificado por los Actos
Legislativos 2 y 4 de 2007.
773 Cita original n.º 3: El artículo 357 de la Constitución ha sido modificado por el Acto
Legislativo 4 de 2007.
774 Cita original n.º 4: Ver concepto de la Sala de Consulta No. 1737 de 18 de mayo de
2006.
*Nota editorial: Se cita erróneamente el concepto 2014-00287 cuando en realidad co-
rresponde al 2240 del 27/08/2015.
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VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
775 Cita original n.º 5: Se indicó en el parágrafo 1 del artículo 2º de la misma ley que no
hacen parte del Sistema General de Participaciones los recursos del Fondo Nacional
de Regalías y los definidos por el artículo 19 de la Ley 6a. de 1992 como exclusivos de
la Nación, en virtud de las autorizaciones otorgadas al Congreso por una única vez en
el artículo 43 transitorio de la Constitución Política.
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
Tasas de aprovechamiento
forestal. Naturaleza jurídica
776 Cita original n.º 7: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, Consejero
ponente: Enrique José Arboleda Perdomo, 21 de agosto de 2008, Expediente número:
11001-03-06-000-2008-00031-00(1896), Actor: Ministerio de Ambiente, Vivienda
y Desarrollo Territorial. Referencia: Tasas retributivas y compensatorias por
aprovechamientos forestales. Vigencia de normas preexistentes a la reforma
constitucional de 1991. Aplicación en terrenos de propiedad colectiva.
(…)
“Los elementos que enuncian los artículos 220 y 221 en comento, guardan
correspondencia con el concepto de “regalía”, que en su sentido económico se define
como la “participación en los ingresos o cantidad fija que se paga al propietario de
322
VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
un derecho a cambio del permiso para ejercerlo”, pero que la Constitución de 1991 refirió
expresamente a los recursos naturales no renovables.
Es importante resaltar que la jurisprudencia constitucional ha concluido que las rega-
lías no tienen naturaleza tributaria porque la Constitución las configura como un cobro que
obligatoriamente debe hacer el Estado por el derecho que confiere para explotar un
recurso no renovable, y respecto de la persona titular de ese derecho, las regalías son el
precio que debe pagar por ese derecho de explotación*; a lo cual se agrega que cuando la
Corte Constitucional ha estudiado la diferencia entre tasa y precio público, ha concluido
que “las prestaciones que surgen por concepto del otorgamiento de concesiones, autori-
zaciones o permisos”, así se denominen tasas “no tienen carácter tributario.”
*Nota editorial: Este pie de página en la sentencia tiene una referencia bajo el número
7, pero no aparece ninguna descripción para dicho número de referencia en el corres-
pondiente pie de página.
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
777 Cita original n.º 22: El INDERENA había sido creado por el artículo 22 del decreto ley
2420 de 1968 (que reestructuró el Sector Agropecuario, en ejercicio de las funcio-
nes conferidas por la ley 65 de 1967), como un establecimiento público, de cuyo
patrimonio formaban parte “el valor de la participación nacional, sobre el monto de los
productos forestales cuyo aprovechamiento se autorice... los recaudos por el
aprovechamiento de recursos naturales renovables.., y.. .el valor de los servicios que
preste.”
778 Cita original n.º 23: Decreto 133 de 1977 (enero 26), “Por la cual se reestructura al
Sector Agropecuario”, en ejercicio de las facultades extraordinarias conferidas por la
ley 28 de 1974. D. O. No. 34.494 de febrero 20/76
324
VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
779 Cita original n.º 24: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, Sentencia del
21 de agosto de 2008, Consejero Ponente: Enrique José Arboleda Perdomo. Expediente
radicado número: 11001-03-06-000-2008-00031-00(1896).
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
326
VI. Hacienda Pública, bienes del Estado y tributos
781 Cita original n.º 6: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, Concepto ra-
dicado con el núm. 1637 de 12 de mayo de 2005. Magistrado Ponente: Dr. ENRIQUE
JOSE ARBOLEDA PERDOMO.
327
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
Respecto al asunto que es materia de análisis, es del caso señalar que los
artículos 10, 11 y 12 de la Ley 819 de 2003 (9 de julio), Capítulo II so-
bre Normas Orgánicas Presupuestales de Disciplina Fiscal, distinguen el
caso de vigencias futuras ordinarias, referido a la asunción de obligacio-
nes que afectan presupuestos de vigencias futuras cuando su ejecución
se inicia con recursos de la vigencia fiscal en curso (art. 10), del evento de
las vigencias futuras extraordinarias, para casos excepcionales, cuando
se asumen obligaciones sin apropiación en el presupuesto del año en que
se concede la autorización (art. 11)782, exclusivamente para los casos de
obras de infraestructura, energía, comunicaciones, aeronáutica, defensa
y seguridad, así como para las garantías de las concesiones.
782 Cita original n.º 53: Concepto de 23 de octubre de 2003, Actor: Ministerio de Trans-
porte, Rad.: 1520, M.P. Augusto Trejos Jaramillo
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VII. Entidades territoriales
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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VII. Entidades territoriales
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
783 Cita original n.º 41: “Entiéndese por espacio público el conjunto de inmuebles públicos y
los elementos arquitectónicos y naturales de los inmuebles privados, destinados por su
naturaleza, por su uso o afectación, a la satisfacción de necesidades urbanas colectivas
que transcienden, por tanto, los límites de los intereses, individuales de los habitantes.
Así, constituyen el espacio público de la ciudad las áreas requeridas para la circulación,
tanto peatonal como vehicular, (…) y, en general, por todas las zonas existentes o debi-
damente proyectadas en las que el interés colectivo sea manifiesto y conveniente y que
constituyan, por consiguiente, zonas para el uso o el disfrute colectivo”.
784 Cita original n.º 42: “(…) El retiro del servicio de las vías públicas continuará rigiéndose
por las disposiciones vigentes. Los parques y zonas verdes que tengan el carácter de
332
VII. Entidades territoriales
bienes de uso público, así como las vías públicas, no podrán ser encerrados en forma tal
que priven a la ciudadanía de su uso, goce, disfrute visual y libre tránsito”.
785 Cita original n.º 43: “Es deber del Estado velar por la protección de la integridad del
espacio público y por su destinación al uso común, el cual prevalece sobre el interés
particular”.
786 Cita original n.º 44: Artículo 170 del Decreto Ley 1333 de 1986: “(…) Las vías, puentes
y acueductos públicos no podrán enajenarse ni reducirse en ningún caso. Toda ocupa-
ción permanente que se haga de estos objetos es atentatoria a los derechos del común,
y los que en ello tengan parte serán obligados a restituir, en cualquier tiempo que sea,
la parte ocupada y un tanto más de su valor, además de los daños y perjuicios de que
puedan ser responsables”.
787 Cita origina n.º 45: “Cuando se trate de la restitución de bienes de uso público, como
vías públicas urbanas o rurales o zona para el paso de trenes, los alcaldes, una vez
establecido, por los medios que estén a su alcance, el carácter de uso público de la
zona o vía ocupada, procederán a dictar la correspondiente resolución de restitución que
deberá cumplirse en un plazo no mayor de treinta días. Contra esta resolución procede
recurso de reposición y también de apelación para ante el respectivo gobernador”.
788 Cita original n.º 46: Artículo 315 de la Constitución Política: “Son atribuciones del al-
calde: (…) 2. Conservar el orden público, de conformidad con la ley y las instrucciones
y órdenes que reciba del Presidente de la República y del respectivo gobernador. El al-
calde es la primera autoridad de policía del municipio. La Policía Nacional cumplirá con
prontitud y diligencia las órdenes que le imparta el alcalde por conducto del respectivo
comandante”.
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
789 Cita original n.º 47: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, sentencia del
26 de marzo de 1998, exp. 1089, C.P. Javier Henao Hidrón.
790 Cita original n.º 2: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, Radicación No.
1372 de 18 de octubre de 2001 Consejero Ponente: Dr. César Hoyos Salazar.
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VII. Entidades territoriales
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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VII. Entidades territoriales
791 Cita original n.º 2: Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio Civil. Magistrado
Ponente: Humberto Mora Osejo. Radicación No. 631 concepto de 24 de agosto de 1994.
792 Cita original n.º 36: Concepto 908 de 11 de octubre de 1996, M.P. Roberto Suárez Franco
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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VII. Entidades territoriales
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
Contralorías territoriales.
Autonomía administrativa y presupuestal
793 Cita original n.º 28: CONSEJO DE ESTADO, Sala de Consulta y Servicio Civil, abril 11
del 2002, Concepto Radicación No. 1409, C.P. Susana Montes de Echeverri.
794 Cita original n.º 9: En este sentido pueden verse las siguientes providencias: Consejo
de Estado. Sala de Consulta y Servicio Civil. Consulta de 11 de diciembre de 1992.
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VII. Entidades territoriales
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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VII. Entidades territoriales
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
31-000-2003-03128-01(1714-10) / Sentencia
del 23/05/2011. Rad. 68001-23-31-000-2005-
02325-01(1867-09) / Sentencia del 21/05/2011.
Rad. 68001-23-15-000-2005-02356-02(1269-
09) / Sentencia del 23/05/2011. Rad. 68001-
23-15-000-2005-01891-01(1158-09) / Sentencia
del 23/05/2011. Rad. 68001-23-15-000-2005-
01915-02(0695-09) / Sentencia del 23/06/2011.
Rad. 68001-23-15-000-2005-01756-02(2081-10)
/ Sentencia del 01/09/2011. Rad. 68001-23-
15-000-2005-02272-02(0013-11) / Sentencia
del 15/09/2011. Rad. 68001-23-15-000-2004-
01884-02 (1061-10) / Sentencia del 29/09/2011.
Rad. 08001-23-31-000-2005-02866-03(2434-10)
/ Sentencia del 12/10/2011. Rad. 05001-23-31-
000-2005-07607-01(1552-10) / Sentencia del
13/10/2011. Rad. 68001-23-15-000-2004-1965-
01(1383-10) / Sentencia del 21/10/2011. Rad.
68001-23-15-000-2005-02332-02(1169-09) /
Sentencia del 27/10/2011. Rad. 50001-23-31-
000-2005-00518-01 (2625-08) / Sentencia del
15/12/2011. Rad. 08001-23-31-000-2006-02664-
01(1587-11)
Concepto citado*: Sala de Consulta y Servicio Civil
Fecha: 18/07/2002
Radicado: 1393
Ponente: Flavio Augusto Rodríguez Arce
La Constitución Política de 1991 dispone:
“Art. 150 Competencias del Congreso que se ejercitan me-
diante leyes. Corresponde al Congreso hacer las leyes. Por
medio de ellas ejerce las siguientes funciones:
...
19. Dictar las normas generales y señalar en ellas los objeti-
vos y criterios a los cuales debe sujetarse el Gobierno para los
siguientes efectos:
...
344
VII. Entidades territoriales
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
346
VII. Entidades territoriales
347
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
795 Cita original n.º 10: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, concepto del
3 de febrero de 2005, M.P. Gustavo Aponte Santos.
796 Cita original n.º 11: Artículo. 50. Definición de Curador Urbano. El Curador Urbano es
un particular encargado de estudiar, tramitar y expedir las Licencias de Urbanismo o
de Construcción, a petición del interesado en adelantar proyectos de urbanización o de
edificación, en las zonas o áreas de la ciudad que la administración municipal le haya
determinado como de su jurisdicción.
La Curaduría Urbana implica el ejercicio de una función pública, para la verificación
del cumplimiento de las normas urbanísticas y de edificación vigentes en el distrito o
municipio, a través del otorgamiento de licencias de urbanización y construcción.
797 Cita original n.º 12: “Derogan expresamente las disposiciones contenidas en los artí-
culos 50, […] del Decreto-Ley 2150 de 1995”
348
VII. Entidades territoriales
modificada por el artículo 9 de la Ley 810 de 2003798, norma que fue regla-
mentada por el Decreto ahora demandado.
La Sala de Consulta y Servicio Civil en el concepto del 3 de febrero de
2005799 destacó que, según los antecedentes de la Ley 388 de 1997, la
creación de los curadores tuvo como fin encargar a un particular de una
función pública que era desarrollada por las oficinas de planeación mu-
nicipal y distrital. Al citar los referidos antecedentes la mencionada Sala
resaltó: “Esta figura –la de los curadores urbanos- que busca delegar en
particulares la función de otorgar licencias de construcción, con el fin de
que las oficinas de planeación se puedan concentrar en las funciones de
planeación propiamente dichas […]”800.
Departamentos.
Categorización. Alcance
798 Cita original n.º 13: Por medio de la cual se modifica la Ley 388 de 1997 en materia
de sanciones urbanísticas y algunas actuaciones de los curadores urbanos y se dictan
otras disposiciones.
799 Cita original n.º 14: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, concepto del
3 de febrero de 2005, M.P. Gustavo Aponte Santos.
800 Cita original n.º 15: Gaceta del Congreso No. 466 del 13 de diciembre de 1995. Ponen-
cia para primer debate a los proyectos de ley acumulados Nos. 52 y 95 de 1995- Sena-
do. Modificación a la Ley 9 de 1989.
349
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
350
VII. Entidades territoriales
[...]
Categoría Límite
Especial 50%
Primera 55%
Segunda 60%
Tercera y cuarta 70%
351
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
[...]
La Sala advierte que, una vez comparado el contenido del acto acusado
y los requisitos establecidos en los artículos 1 y 4 de la Ley 617 para la
categorización presupuestal de los departamentos, se encuentra que el
Departamento del Valle del Cauca, pese a cumplir con los requisitos de
población e ingresos corrientes de libre destinación establecidos en la
citada norma, no podía ascender de categoría debido a que la relación
porcentual entre ingresos corrientes de libre destinación y gastos de fun-
cionamiento era superior al 50%, situación que le impide ubicarse en
categoría especial.
802 Cita original n.º 3: “En otras palabras, la categorización presupuestal bajo estudio
constituye un sistema idóneo para adecuar la dinámica financiera de los entes terri-
toriales a su verdadera capacidad presupuestal, puesto que establece, por ejemplo,
distintos límites temporales para que aquellos cumplan con los topes de los gastos
de funcionamiento, o diferentes escalas de remuneración de los servidores públicos
correspondientes; medidas éstas que, en su conjunto -como se verá más adelante-,
contribuirán a asegurar la viabilidad financiera de tales entes y facilitarán, en con-
secuencia, el desarrollo cabal de sus cometidos institucionales, materializando así la
pauta del artículo 356 Superior”. Ibídem.
352
VII. Entidades territoriales
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
803 Cita original n.º 3: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, M.P. doctor
Flavio Augusto Rodríguez Arce. Consulta No. 1607 de 9 de diciembre de 2004.
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VII. Entidades territoriales
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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VII. Entidades territoriales
central por voluntad del estatuto orgánico del año 1968 y del
Acuerdo 12 de 1987, en lo sucesivo comprenderá también
el sector descentralizado compuesto por los establecimientos
públicos, las empresas industriales y comerciales, las socie-
dades de economía mixta y los entes universitarios autóno-
mos (decreto-ley 1421 de 1993, art. 54). Y,
“b. Remite a la ley 27 de 1992, con el fin de que en la organi-
zación administrativa de Bogotá sean aplicadas sus disposi-
ciones “en los términos allí previstos”, y además “sus disposi-
ciones complementarias.”
“La Sala estima que, mientras la voluntad del Congreso (le-
gislador ordinario) al expedir la ley 27 de 1992 sobre carrera
administrativa, consistió en prorrogar la vigencia del Acuerdo
12 de 1987, mediante el cual se regulaba un sistema especial
de carrera para la administración central distrital, la inten-
ción del Gobierno Nacional (legislador extraordinario), expre-
sada mediante la expedición del decreto-ley 1421 de 1993,
fue precisamente la contraria: Que la carrera administrati-
va en el Distrito Capital se rigiera, tanto en el sector central
como en el descentralizado, por las normas previstas en la ley
27 de 1992 y en sus disposiciones complementarias.
“En tal forma, no solamente quedó derogado el parágrafo
del art. 2º de esa última ley sino que perdió toda vigencia el
Acuerdo Distrital número 12 de 1987, expedido con funda-
mento en el decreto-ley 3133 de 1968, a su vez dictado por
el Gobierno en una época en que la Constitución otorgaba a
la ley la atribución de “dictar las normas correspondientes
a la carrera administrativa” (Constitución de 1886, art. 76,
numeral 10).
“Como consecuencia, la nueva ley sobre carrera administra-
tiva para las administraciones nacional, departamental, dis-
trital y municipal (ley 27 de 1992), que había exceptuado de
su cobertura los regímenes especiales de carrera y de manera
expresa, el régimen para el Distrito Capital contenido en el
Acuerdo 12 de 1987, amplía su campo de aplicación a Bogotá
por mandato del decreto-ley 1421 de 1993 o estatuto especial
para dicha ciudad.
“De conformidad con las consideraciones expuestas, la Sala
responde:
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
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VII. Entidades territoriales
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VII. Entidades territoriales
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Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
804 Cita original n.º 31: 21 Artículo 6 de la Ley 549 de 1999. “[…] Así mismo, cuando los
pasivos pensionales, de una entidad estén cubiertos, los recursos a que se refiere el ar-
tículo 2° de esta ley que se causen a partir de dicha fecha podrán ser destinados por la
entidad titular de los mismos a los fines que correspondan de acuerdo con las leyes que
regulan la destinación de cada uno de estos recursos. En todo caso, si el pasivo deja de
estar adecuadamente cubierto deberán destinarse los recursos nuevamente a la finan-
ciación de la cuenta de la entidad en el Fondo Nacional de Pensiones de las Entidades
Públicas Territoriales”
805 Cita original n.º 32: 3 Numeral 8 del artículo 2 de la ley 549 de 1999
807 Cita original n.º 34: 25 Numeral 8 del artículo 2 de la ley 549 de 1999
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VII. Entidades territoriales
808 Cita original n.º 35: “(...) las entidades territoriales que han cumplido con la provisión de
sus pasivos pensionales deben ser incluidas en la base de distribución de la Asignación
Especial del 2.9% del Sistema General de Participaciones, prevista en el artículo 2º de la
Ley 715 de 2001 a favor del Fonpet, por ser esta de origen constitucional”.
365
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
809 Cita original n.º 2: C.P Dr. Enrique José Arboleda Perdomo
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VII. Entidades territoriales
(…)
En consecuencia, el ejecutivo, al expedir el artículo 5º del Decreto 1584
de 2002 respetó los contenidos y criterios legales de carácter general pre-
fijados por el legislador.
367
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
810 Cita original n.° 10: Consulta No. 1359 del 5 de julio de 2000.
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VII. Entidades territoriales
811 Cita original n.º 2: Radicación interna 1828, actor: Departamento Administrativo de la
Función Pública, M.P. Dr. Gustavo Aponte Santos.
373
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
812 Cita original n.º 5: Concepto 908; C.P. Roberto Suárez Franco.
374
VII. Entidades territoriales
375
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
376
VII. Entidades territoriales
377
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
378
VII. Entidades territoriales
379
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
813 Cita original n.º 1: Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio Civil. Consulta de
18 de julio de 2002 Radicación No. 1393 Consejero Ponente. Flavio Augusto Rodríguez
Arce. Actor: Ministro del Interior.
380
VII. Entidades territoriales
381
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
382
VII. Entidades territoriales
383
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
814 Cita original n.º 17: A solicitud del Ministro de Interior, en concepto de 18 de marzo de
1996, con ponencia del H. C. Dr. Roberto Suárez Franco la Sala de Consulta y Servicio
Civil se pronunció sobre el alcance de la expresión «uso del suelo» que ha de tenerse
en cuenta para la adquisición o indemnización de los predios denominados Sierras
del Chicó y Chicó Oriental número 2 del Distrito Capital. Radicación número: 803
384
VIII. Otros asuntos
385
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
815 Cita original n.º 10: Corte Constitucional sentencia C-005 de 1996. Ver además la
sentencia de la Corte Constitucional C-576 de 2004.
386
VIII. Otros asuntos
816 Cita original n.º 11: Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio Civil. Bogotá, D.C.,
quince (15) de diciembre de dos mil nueve (2009). Consejero ponente: William Zambra-
no Cetina. Radicación número: 11001-03-06-000-2008-00014-00(1882)A. (...)
387
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
388
VIII. Otros asuntos
817 Cita original n.º 9: Sin duda, la expedición de una ley nueva desde que comienza a
regir genera conflictos en cuanto a su aplicación en el tiempo, por la incidencia que los
efectos de su aplicación puede traer respecto de los hechos, situaciones o relaciones
jurídicas pasadas, presentes y futuras.
818 Cita original nº. 10: El artículo 40 de la Ley 153 de 1887, modificado por el artículo
624 de la Ley 1564 de 2012, es del siguiente tenor: “Las leyes concernientes a la sus-
tanciación y ritualidad de los juicios prevalecen sobre las anteriores desde el momento
en que deben empezar a regir. Sin embargo, los recursos interpuestos, la práctica de
pruebas decretadas, las audiencias convocadas, las diligencias iniciadas, los términos
que hubieren comenzado a correr, los incidentes en curso y las notificaciones que se
estén surtiendo, se regirán por las leyes vigentes cuando se interpusieron los recur-
sos, se decretaron las pruebas, se iniciaron las audiencias o diligencias, empezaron a
correr los términos, se promovieron los incidentes o comenzaron a surtirse las notifi-
caciones. La competencia para tramitar el proceso se regirá por la legislación vigente
en el momento de formulación de la demanda con que se promueva, salvo que la ley
elimine dicha autoridad”.
389
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
390
VIII. Otros asuntos
391
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
820 Cita original n.º 3: Mediante sentencia C- 201/01 la Corte Constitucional dictó senten-
cia inhibitoria respecto del aparte subrayado.
392
VIII. Otros asuntos
821 Cita original n.º 4: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, pronun-
ciamiento calendado el 19 de agosto de 2004 (Radicación 1582), Consejero ponente:
Flavio Augusto Rodríguez Arce.
822 Cita original n.º 14: Consejo de Estado. Sección Segunda. Subsección “B”. C.P.: Ber-
tha Lucia Ramírez de Páez. Fecha 23 de septiembre de 2010. Rad. 47001-23-31-000-
2003-00376-01(1201-08). Reiterada el 5 de marzo de 2015. C.P.: Sandra Lisset Ibarra
Vélez. Rad. 270012333000 201300248 01 (1153-2014).
393
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
823 Cita original n.º 15: Corte Constitucional. Sentencia C-401/10 M.P. Gabriel Eduardo
Mendoza Martelo. Fecha. 26 de mayo de 2010. Exp. D-7928.
825 Cita original n.º 17:“por el cual se prevé la integración de la seguridad social entre el
sector público y el privado y se regula el régimen prestacional de los empleados públi-
cos y trabajadores oficiales”.
826 Cita original n.º 18: Artículo 102º.- Prescripción de acciones. Las acciones que ema-
nan de los derechos consagrados en el Decreto 3135 de 1968 y en este Decreto, pres-
criben en tres (3) años, contados a partir de la fecha en que la respectiva obligación se
haya hecho exigible. 2. El simple reclamo escrito del empleado oficial formulado ante
la entidad o empresa obligada, sobre un derecho o prestación debidamente determi-
nado, interrumpe la prescripción, pero solo por un lapso igual”. Ver: Decreto Nacional
3135 de 1968.
827 Cita original n.º 19: Consejo de Estado. Sección Segunda. Subsección “B”. C.P.: San-
dra Lisset Ibarra Vélez. Fecha 9 de julio de 2015. Rad. 27001233300020130034601
(03272014).
394
VIII. Otros asuntos
828 Cita original n.º 20: Concepto de 11 de octubre de 1999. Sala de Consulta y Servicio
del Consejo de Estado. C.P. Humberto Mora Osejo. Rad. 313.
829 Cita original n.º 1: Consejo de Estado. Sección Primera. Sentencia del 11 de Julio de
2002. M.P. Dr. Manuel Santiago Urueta).
395
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
396
VIII. Otros asuntos
397
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
398
VIII. Otros asuntos
399
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
Antecedentes.
La legislación nacional sobre la materia tiene antecedentes
con la organización de una “oficina de estadística” prevista
en la ley 29 de 1888 mediante la cual se autorizó al Gobierno
para centralizar el “Ramo de Estadística” en el Ministerio de
Fomento; la ley 67 de 1917 otorga al Gobierno la compe-
tencia de revisar el censo general formado por la Oficina
Central de Estadística, y si lo encontraba arreglado a las
formalidades previstas para levantarlo, debía presentarlo
al Congreso, con el fin de que este le impartiera su apro-
bación por medio de una ley, desde cuya sanción empeza-
ba a regir el censo, “en todos los actos oficiales” (art. 11).
El artículo últimamente mencionado fue derogado expre-
samente por la ley 79 de 1993 (art. 8º).
Ya desde la ley 67 de 1917 se dispuso que cada diez años
debía formarse un nuevo censo general que, “con la apro-
bación del Congreso, regirá en todos los actos oficiales re-
lacionados con el número de habitantes de la Nación” (art.
12), disposición a la cual se referirá la Sala más adelante.
Posteriormente se han producido reformas en particular so-
bre la organización administrativa de las dependencias a las
que les ha correspondido adelantar las estadísticas y la reali-
zación de censos como las contenidas en las leyes 82 de 1935,
2ª de 1962 y 79 de 1993 y en los decretos 2239 de 1951, 2666
de 1953 (mediante la cual se creó el “Departamento Adminis-
trativo Nacional de Estadística”) y 2118 de 1992.
[…]
El Censo
Corresponde al Departamento Administrativo Nacional de
Estadística, DANE, realizar los censos de población y vivien-
da en las fechas que mediante decreto señale el Gobierno
Nacional (art. 1º, ley 79 de 1993; decreto 2118 de 1992).
Sin embargo, la misma disposición (ley 79 de 1993), señala
que el DANE:
“podrá realizar encuestas y censos experimentales que sirvan
de base para el censo oficial. Sus resultados serán de carác-
ter meramente informativo” (art. 1º, inciso 1º).
El Gobierno deberá dentro de los tres meses siguientes al
procesamiento y evaluación de los datos obtenidos pre-
400
VIII. Otros asuntos
401
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
402
VIII. Otros asuntos
830 Cita original n.º 20: “Concepto del 3 de junio de 1998.- Radicación número 1111”
403
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
404
VIII. Otros asuntos
405
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
406
VIII. Otros asuntos
Comunidades negras.
Actividades de fomento
407
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
831 Cita original n.º 4: Que existían bajo otra denominación con anterioridad a la Reforma
Constitucional de 1968, como que el texto original de la Constitución de 1886 los au-
torizaba en el artículo 78 numeral 5º en consonancia con el 76.18 y el 76.20 eiusdem,
y que luego fue objeto de regulación especial en la enmienda de 1945. Así lo ponen
de presente los hacendistas Trujillo Alfaro y Plazas Vega (TRUJILLO ALFARO, Jorge
Luis, Presupuesto: Una aproximación desde la planeación y el gasto público, Colec-
ción Textos de Jurisprudencia, Colegio Mayor del Rosario, Bogotá, 2007, p. 50 y ss. y
PLAZAS VEGA, Mauricio, Derecho de la Hacienda Pública y Derecho Tributario, Tomo
I Derecho de la Hacienda Pública, Ed. Temis, Segunda ed., Bogotá, 2006, p. 338 y ss.)
832 Cita original n.º 5: NIETO ROA, Luis Guillermo et al., Control a los auxilios parlamen-
tarios, Proyecto de Acto Legislativo de vigencia inmediata, en GACETA DE LA ASAM-
BLEA NACIONAL CONSTITUYENTE, No. 77, 20 de mayo de 1991, p. 11 y 12.
408
VIII. Otros asuntos
833 Cita original n.º 10: CORTE CONSTITUCIONAL, Sentencia C-506 de 1994 M.P. Morón
Díaz.
834 Cita original n.º 11: CORTE CONSTITUCIONAL, Sentencia C 205 de 1995 M.P. Cifuen-
tes Muñoz.
835 Cita original n.º 12: CONSEJO DE ESTADO, SALA DE CONSULTA Y SERVICIO CIVIL,
Concepto 800 de 1996, CP Henao Hidrón. En sentido similar Concepto 504 de
409
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
Condenas judiciales.
Reglas para solicitar el pago
836 Cita original n.º 1: C.P. Jaime Paredes Tamayo, radicación No. 369.
410
VIII. Otros asuntos
837 Cita original n.º 5: Corte Constitucional, Expediente D-2191. 24 de marzo de 1999,
Magistrado Ponente Dr. José Gregorio Hernández Galindo, Demanda de inconstitucio-
nalidad contra el artículo 72 (parcial) de la Ley 446 de 1998, Demandantes: Ana Maria
Acosta, Juliana Gomez, Cristina Trujillo, Adriana Gomez, Catalina Rozo Y Claudia
Ochoa.
838 Cita original n.º 6: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, Magistrado
Ponente Dr. Álvaro Namén Vargas, 29 de abril de 2014, Radicación interna: 2184,
Número Único: 11001-03-06-000-2013-00517-00, Referencia: Ley 1437 de 2011. Ré-
gimen de transición y vigencia -pago de sentencias judiciales-, artículos 192, 195 y
308.
411
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
412
VIII. Otros asuntos
Así las cosas, una vez vencido el plazo para el pago de una condena sin
que la entidad obligada haya dado cumplimiento a la sentencia, el be-
neficiario podrá exigir el respectivo pago, más los intereses generados,
requiriendo directamente a la entidad o a través del proceso ejecutivo
regulado en los artículo [sic] 297 y ss. del CPACA.
839 Cita original n.º 1: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, Consejero
Ponente Flavio Augusto Rodríguez Arce, 11 de septiembre de 2.003, Número Interno
1527, Actor: Ministerio de Interior y de Justicia.
413
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
414
VIII. Otros asuntos
840 Cita original n.º 56: Sala de Consulta y Servicio Civil, Concepto de 8 de julio de 1996,
exp. 829. M.P. César Hoyos Salazar.
415
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
841 Cita original n.º 1: Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado M.P César
Hoyos Salazar. Sentencia de 18 de diciembre de 1997. Número de Radicación 1058
416
VIII. Otros asuntos
Excepción de Inconstitucionalidad.
Naturaleza y alcance
842 Cita original n.º 2: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, Concepto 730
del 17 de octubre de 1995. M.P. Cesar Hoyos Salazar. Levantada la reserva mediante
Auto del 6 de marzo de 2000.
417
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
843 Cita original n.º 4: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, Conceptos
1956 de 2009 y 1999 de 2010.
844 Cita original n.º 5: Art. 9 Ley 153: La constitución es ley reformatoria y derogatoria de
la legislación preexistente, toda disposición legal anterior a la Constitución y que sea
claramente contraria a su letra o a su espíritu, se desechará como insubsistente.”
845 Cita original n.º 6: Art. 5 Ley 57 de 1887: “Cuando haya incompatibilidad entre una
disposición constitucional y una legal, preferirá aquella.”
418
VIII. Otros asuntos
Política, para lograr que se inaplique en el fallo que se profiera, sin afectar
su vigencia general, es decir, con efectos únicamente inter-partes846.
Auto: Consejo de Estado. Sección Segunda
Fecha: 28/03/2019
Radicado: 15001-23-33-000-2003-00605-01(0288-
15) CE-AUJ2-005-19
Ponente: William Hernández Gómez
Concepto citado: Sala de Consulta y Servicio Civil
Fecha: 13/10/1992
Radicado: 464
Ponente: Humberto Mora Osejo
68. Sobre la naturaleza de la excepción de inconstitucionalidad, esta Cor-
poración, Sala de Consulta y Servicio Civil, señaló lo siguiente en concep-
to del 13 de octubre de 1992:
[…] La excepción de inconstitucionalidad, prescrita por el ar-
tículo 4o. de la Constitución - 215 de la anterior Carta Polí-
tica - consiste en la inaplicación que hace un funcionario u
órgano administrativo o judicial, de la disposición aplicable
al caso, por considerarla inconstitucional para proferir su
decisión con fundamento en la Constitución. La disposición
inaplicada subsiste pero en el caso específico, es reemplaza-
da por la de carácter constitucional. Por consiguiente, la ex-
cepción de inconstitucionalidad es un criterio de hermenéu-
tica jurídica que permite al funcionario u órgano, judicial o
administrativo, preferir una disposición constitucional sobre
otra posterior de inferior jerarquía para proferir su decisión
en un caso determinado […]847.
69. En armonía con ello, es preciso señalar que el requisito legal que con-
diciona a una determinada cuantía el derecho que tienen las personas de
acudir a la jurisdicción para que, a través del recurso extraordinario de
unificación de jurisprudencia, se les aplique el precedente judicial y sus
casos sean fallados atendiendo a criterios uniformes e iguales, socava el
derecho constitucional y fundamental de acceso a la administración de
justicia o tutela judicial efectiva, último que sumado a principios como
846 Cita original n.º 7: Sentencia del 26 de octubre de 2009, Exp. 16718, C.P. Dra. Martha
Teresa Briceño de Valencia.
847 Cita original n.º 64: Concepto del 13 de octubre de 1992; Consejo de Estado, Sala de
Consulta y Servicio Civil; actor: Departamento Administrativo del Servicio Civil radica-
ción 464.
419
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
848 Cita original n.º 1: Sala de Consulta y Servicio Civil, Concepto 796 de 31 de marzo de
1996, Consejero Ponente, doctor Roberto Suárez Franco.
420
VIII. Otros asuntos
421
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
849 Cita original n.º 1: Resolución No. 00245 de 28 de febrero de 2002, por la cual el
Ministerio de Defensa Nacional, Policía Nacional, mediante la cual se le reconoce a la
demandante en su condición de cónyuge supersite [sic] del Sargento Primero Urrego
Rodríguez una prestación pensional y auxilio de cesantías y el Oficio No. 7234 GRU-
SO-9763 de 16 de julio de 2002 por el cual se negó la solicitud de ascenso póstumo
del citado Sargento Primero (fls. 8 a 11 y 14).
850 Cita original n.º 2: Al respecto, puede verse también el concepto de la Sala de Consulta
y Servicio Civil n.º 448. M.P. Jaime Betancur Cuartas.
851 Cita original n.º 4: “ARTICULO 49. IMPROCEDENCIA. No habrá recurso contra los actos
de carácter general, ni contra los de trámite, preparatorios, o de ejecución excepto en los
casos previstos en norma expresa.
422
VIII. Otros asuntos
los actos que ponen fin a las actuaciones administrativas, y no contra los
actos preparatorios como lo pretende la demandante en este caso.
Instituciones religiosas.
Personería jurídica
ARTICULO 50. RECURSOS EN LA VIA GUBERNATIVA. Por regla general, contra los
actos que pongan fin a las actuaciones administrativas (…).”.
852 Cita original n.º 4: Diccionario de la Lengua Española Vigésima Primera Edición.
423
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
424
VIII. Otros asuntos
854 Cita original n.º 13: Sala de Consulta y Servicio Civil, concepto 1276 de 5 de julio
2000.
425
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
ordinario (artículo 1). La misma norma señala que las tasas certificadas
deben expresarse en términos efectivos anuales y rigen por el período
correspondiente, previa publicación del acto administrativo.
El artículo 3 del Decreto 519 de 2007 dispone que en los eventos en que
los intereses se encuentren definidos en la ley o el contrato en función
del interés bancario corriente, tales como los intereses de mora que se
deban por concepto de tributos, obligaciones parafiscales u obligacio-
nes mercantiles de carácter dinerario diferentes de las provenientes de
las operaciones activas de crédito, “únicamente deberá tenerse en cuenta
el interés bancario corriente certificado para el crédito de consumo y
ordinario”.
855 Cita original n.º 3: “por el cual se reforma el estatuto de la capacidad sicofísica, incapa-
cidades, invalideces e indemnizaciones del personal de Oficiales y Suboficiales de las
Fuerzas Militares y de la Policía Nacional, soldados, grumetes, agentes, alumnos de las
Escuelas de Formación y Personal Civil del Ministerio de Defensa y Policía Nacional”,
426
VIII. Otros asuntos
427
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
428
VIII. Otros asuntos
ción, que no puede legislar sino que, por el contrario, se encuentra sujeto
a tales disposiciones.
Para que el Presidente pueda ejercer la función legislativa, necesita que
haya una norma legal previa, en donde se instituyan los principios y re-
glas generales dentro de los cuales deberá producirse su actividad. No se
trata de invocar simplemente el artículo 189-16 de la Constitución, para
que el Presidente de la República pueda modificar la estructura de un
determinado organismo.
De otro lado, tampoco puede sostenerse que, en ejercicio de esa atribu-
ción, le sea dado al Presidente de la República modificar la estructura de
entidades remitiéndose simplemente a la norma contemplada en el artí-
culo 54 de la Ley 489 de 1998 , ya que si así fuera la expedición de ese
precepto legal, significaría la desaparición del numeral 7 del artículo 150
ibídem; se habría trasladado de manera definitiva al Presidente la fun-
ción legislativa, o la compartirían las dos ramas del poder público, lo cual
llevaría a distorsionar el sentido y los propósitos del artículo 189-16 de
la Carta Política, o admitir que una misma facultad fue simultáneamente
entregada por el Constituyente, al Congreso y al Gobierno.
Así las cosas, resulta inconstitucional, en cuanto invade la órbita del
Congreso, el decreto presidencial que, como el acusado, sin una ley que
defina principios y reglas generales, modifique la estructura de una en-
tidad y además, se oponga o contradiga lo dispuesto en la ley mediante
la cual el propio Congreso ya había establecido la estructura correspon-
diente.
En el caso en concreto, si se entiende que la legislación a la cual se refiere
el artículo 189-16 de la Constitución es de la categoría de las denomi-
nadas “Leyes Marco”, debe aplicarse lo expresamente manifestado por el
Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, en Concepto del 6
de abril de 2000, (C.P. Dr Augusto Trejos Jaramillo) donde se señaló que
“ los reglamentos proferidos en desarrollo de las leyes marco están subor-
dinados a éstas y, por tanto, su ámbito de regulación se enmarca dentro
de los criterios generales por ella fijados sin que puedan llegar a modificar
o derogar la legislación existente sobre la materia, pues, de hacerlo, inva-
dirían la órbita de competencia del legislador, la que en ningún momento
ha sido trasferida al ejecutivo. De aceptar la tesis de que el gobierno al
entrar a reglamentar las leyes marco puede modificar o derogar la legisla-
ción existente, resultaría irrelevante la expedición de tales leyes y se ajus-
taría más a la técnica jurídica que se concedieran al ejecutivo facultades
extraordinarias.”
429
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
857 Cita original n.º 23: Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio Civil. Concepto de
29 de mayo de 1997. Rad. 974. C.P. Augusto Trejos Jaramillo.
430
VIII. Otros asuntos
Liquidación y disolución
de una persona jurídica. Efectos
859 Cita original n.º 28: Concepto construido con base a la Sentencia 11 de febrero del
2010, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Primera, C.P. Maria Claudia
Rojas Lasso, radicación número: 11001-03-24-000-2006-00129-01; y Sentencia del
25 de febrero de 2000. Expediente 5475.Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso
Administrativo. Sección Primera. C.P. Olga Inés Navarrete Barrero.
431
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
860 Cita original n.º 29: Reyes Villamizar, Francisco. Disolución y liquidación de Socieda-
des. Ediciones Doctrina y Ley. 1993. Página18.
861 Cita original n.º 30: Código de Comercio. “Artículo. 222. Disuelta la sociedad se procederá
de inmediato a su liquidación. En consecuencia, no podrá iniciar nuevas operaciones en
desarrollo de su objeto y conservará su capacidad jurídica únicamente para los actos
necesarios a la inmediata liquidación. Cualquier operación o acto ajeno a este fin, salvo
los autorizados expresamente por la ley, hará responsables frente a la sociedad, a los
asociados y a terceros, en forma ilimitada y solidaria, al liquidador, y al revisor fiscal
que no se hubiere opuesto. (...).”
862 Cita original n.º 31: Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sala
de Consulta y de Servicio Civil, sentencia de 23 de junio de 2005, C.P. Luis Fernando
Alvarez Jaramillo. Radicación Número: 1649
432
VIII. Otros asuntos
Loterías. Concepto
863 Cita original n.º 11: Concepto de la Sala de Consukta [sic] y Servicio Civil de 5 de
febrero de 1996. C.P. César Hoyos Salazar.
433
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
Condonación de deudas.
Modo de extinguir las obligaciones
864 Cita original n.º 1: Sala de consulta y Servicio Civil, Concepto del 3 de junio de 998
(sic), M.P. Dr. César Hoyos Salazar.
434
VIII. Otros asuntos
435
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
436
VIII. Otros asuntos
La Nueve Millonaria.
Naturaleza jurídica
437
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
438
VIII. Otros asuntos
Organización Mundial
de Comercio. Finalidades
865 Cita original n.º 13: Sentencia C-137 de 1995, Magistrado ponente: doctor Jorge
Arango Mejía.
439
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
Practicaje marítimo.
Concepto y alcance
866 Cita original n.º 14: Concepto de 5 de diciembre de 2002, Radicado nro. 1386, Conse-
jeros ponentes: doctores Flavio Augusto Rodríguez Arce y Cesar Hoyos Salazar.
*Nota editorial: La sentencia cita erróneamente la fecha del concepto, siendo la correc-
ta 10/04/2008
440
VIII. Otros asuntos
867 Cita original n.º 14: Gaceta de Congreso 176 del 31 de mayo de 1999.
868 Cita original n.º 15: En la legislación española, por ejemplo, se entiende por practicaje
“el servicio de asesoramiento a capitanes de buques y artefactos flotantes para facilitar
su entrada y salida y las maniobras náuticas dentro de los límites geográficos de la
zona de practicaje en condiciones de seguridad y en los términos que se establecen en
esta Ley, en el reglamento del servicio y en el pliego regulador del mismo. Este servicio
se prestará a bordo de los buques, incluyéndose en el mismo las instrucciones impar-
tidas por los prácticos desde el momento en que partan de la estación de practicaje
para prestar el servicio”.
441
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
869 Cita original n.º 16: El practicaje en Chile. Maximización de la contribución del practicaje
de puerto. El ámbito de la Seguridad Marítima y del Medio Ambiente Acuático.
870 Cita original n.º 17: Documento publicado por la OMI. “La Omi y la Seguridad de la Na-
vegación”. Enero de 1998. http://www.imo.org. “El registro de siniestros marítimos del
Lloyd’s, edición correspondiente a 1958 –años anteriores al periodo de sesiones de la
Asamblea de la OMI- señalaba que el 16% del tonelaje de buques mercantes siniestra-
dos ese año (56000 tb) se había perdido por abordajes, y un 32% adicional (115000 bt)
por colisiones con restos de naufragios sumergidos. La inmensa mayoría de estos sinies-
tros (…) fue causada total o parcialmente por errores o deficiencias de carácter náutico.
(…) históricamente, los peores desastres marítimos han sido resultado de abordajes u
otros accidentes atribuibles a errores de navegación.”.
442
VIII. Otros asuntos
443
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
872 Cita original No. 19: Ley 48 de 2003. Artículo 60. Concepto y clases de servicios básicos.
1. Son servicios básicos aquellas actividades comerciales que permiten la realización de
las operaciones de tráfico portuario. (…) 2. Los servicios básicos son los siguientes: a.
Servicio de practicaje. b. Servicios técnico-náuticos: 1. Remolque portuario. 2. Amarre y
desamarre de buques.
444
VIII. Otros asuntos
873 Cita original n.º 3: Consejo de Estado, Sección Segunda, Sentencia de 15 de agosto de
2013, M.P Gerardo Arenas Monsalve. Actor: Actor: Héctor Enrique Duque Blanco
445
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
875 Cita original n.º 5: Concepto de 16 de febrero de 2012. Magistrado Ponente: William
Zambrano Cetina. Radicación número: 11001-03-06-000-2011-00049-00(2069). Ac-
tor: Ministerio de Educación Nacional
446
VIII. Otros asuntos
876 Cita original n.º 56: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, Concepto del
17 de abril de 1996, rad: 811, C.P. Roberto Suárez Franco.
447
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
Principio de favorabilidad.
Ámbito de aplicación
877 Cita original n.º 13: Concepto del 16 de octubre de 2002. Radicación No. 1.454.
448
VIII. Otros asuntos
449
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
879 Cita original n.º 6: Expediente 1411, solicitante: Viceministro de Comunicaciones. C.P.
César Hoyos Salazar
880 Cita original n.º 7: [Nota al pie en el original]: “Corte Constitucional, Sentencia C-399
del 7 de septiembre de 1995”
881 Cita original n.º 8: [Nota al pie en el original]: “Corte Constitucional, Sentencia T-036
del 25 de enero de 2002”
450
VIII. Otros asuntos
Procedimiento de restitución
de tierras. Etapas. Impugnación
882 Cita original n.º 9: [Nota al pie en el original]: “Gaceta del Congreso No. 278 del 8 de
junio de 2001, pág. 3”
*Nota editorial: La sentencia cita erróneamente la fecha del concepto, siendo la correc-
ta 19/02/2015.
451
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
883 Cita original n.º 4: Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, concepto del
19 de noviembre de 2015, radicado 2220, C.P. William Zambrano Cetina, solicitante
Ministerio de Agricultura y Desarrollo Rural.
452
VIII. Otros asuntos
453
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
Sentencias de inconstitucionalidad.
Efectos en el tiempo
885 Cita original n.º 74: En el concepto de la Sala de Consulta del Consejo de Estado del 11
de diciembre de 2001, radicado No. 1376, C.P. César Hoyos Salazar, al referirse a los
nombres de dominio se precisó que “Por ser la Internet, como se dijo atrás, un entrama-
do mundial de redes conectadas entre sí de un modo que hace posible la comunicación
casi instantánea desde cualquier computador de una de esas redes a otros situados en
otras redes del conjunto, es necesario que cada sitio esté plenamente identificado para
que la comunicación se obtenga. Esto se logra mediante la IP (Internet Protocol), (…)”.
“Para facilitar la memorización de las direcciones y la asociación de éstas con la activi-
dad o entidad a la que corresponde, se creó el sistema de nombres de dominio (Domain
Name System), que permite asignar nombres diferenciados para identificar los equipos
conectados a la Red, los cuales son equivalentes con los números IP que en último extre-
mo identifican el destino de la transmisión. Por consiguiente, los usuarios no necesitan
conocer la dirección numérica correspondiente sino el nombre de dominio formado por
letras, que dan lugar al empleo de denominaciones de organizaciones públicas o priva-
das, de nombres comerciales o marcas”.
“Técnicamente, el nombre de dominio ha sido definido de diferentes maneras: como
“una dirección alfanumérica para acceder a la Internet”, como “un nombre alfanumérico
único utilizado para identificar un sitio web en la Internet”, y como “una forma fácil de
identificar una computadora o servidor conectado a la Internet”.
454
VIII. Otros asuntos
Sentencias judiciales.
Carácter vinculante y definitivo
886 Cita original n.º 6: Consejo de Estado, Sala de Consulta y servicio civil, concepto ra-
dicación número 1093 del 22 de abril de 1998, Consejero Ponente: doctor: Augusto
Trejos Jaramillo.
887 Cita original n.º 1: “ARTICULO 176. EJECUCION. Las autoridades a quienes corres-
ponda la ejecución de una sentencia dictarán, dentro del término de treinta (30) días
contados desde su comunicación, la resolución correspondiente, en la cual se adopta-
rán las medidas necesarias para su cumplimiento.”
455
Los conceptos en la jurisprudencia del Consejo de Estado
oportunamente los mecanismos que “la Constitución y la ley consagran” para su dis-
cusión”. SALA DE CONSULTA Y SERVICIO CIVIL. Consejero ponente: LUIS FERNAN-
DO ÁLVAREZ JARAMILLO. Bogotá, D.C., nueve (9) de agosto de dos mil doce (2012).
Radicación número: 11001-03-06-000-2012-00048-00(2106).Actor: MINISTERIO DE
RELACIONES EXTERIORES
888 Cita original n.º 39: El parágrafo 2º del artículo 65 de la ley 633 de 2000 establece lo
siguiente: “Parágrafo 2º. Los subsidios de escolaridad en dinero pagados por las Cajas
de Compensación a las personas a cargo de trabajadores beneficiarios, matriculados
en los tres (3) últimos grados del ciclo secundario de la educación básica y en el nivel
de educación media, formarán parte del cálculo de subsidio monetario pagado por cada
Caja de Compensación Familiar y de la obligación de destinación para educación previs-
ta en el artículo 5º del Decreto 1902 de 1994, siempre que la destinación total para ella
no resulte inferior a la obligatoria antes de la vigencia de la presente ley”.
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VIII. Otros asuntos
890 Cita original n.º 41: Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio Civil. Consejero
Ponente Flavio Augusto Rodríguez Arce. 2 de marzo de 2006. Rad. 1.704. Ref. Subsidio
Familiar. Cuota Monetaria. Subsidio de Escolaridad. Parágrafo 2º del artículo 65 de la
ley 633 de 2000. Alcance ley 789 de 2002.
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