ARGUMENTACIÓN JURIDICA “LAS DECISIONES EN EL DERECHO”

FERNANDO STIVEN POSSO NOGUERA

JULIAN DAVID RIASCOS BENAVIDES
YEISON DANIEL MORALES ÑAÑEZ

UNIVERSIDAD DEL CAUCA

FACULTAD DE DERECHO, CIENCIAS POLÍTICAS Y SOCIALES
ARGUMENTACION JURÍDICA
POPAYÁN
2022
Introducción
En este trabajo vamos a hablar sobre las diferentes decisiones que hay en el
derecho, desde la idea de que las decisiones jurídicas son un acto del habla,
continuando por conocer y aprender las diferentes perspectivas desde sus
conceptos hasta lograr entenderlas, este trabajo nos a servido mucho ya que nos
ayudo a ampliar nuestra perspectiva sobre el derecho y nos ayuda a ampliar cada
vez mas nuestros conocimientos, en este trabajo se abordara las diferentes
preguntas que nos formuló el autor, y que todos los integrantes del grupo
logramos formularlas y desarrollarlas correctamente
Tema I “La decisión constituyente”
1) Haz un resumen de las ideas principales del capítulo.
Rta: Podemos decir que, decisiones, normas e instituciones, van entrelazados de
tal manera que no es posible entender un concepto jurídico si no se tiene presente
estos tres aspectos; Las decisiones constituye el aspecto generador del
ordenamiento jurídico, sin decisiones, no habría Derecho, normas ni instituciones;
Las decisiones crean ordenamiento y una vez creado, lo Cambian o lo restringen.
Podemos decir que las instituciones jurídicas, son el resultado de decisiones
Jurídicas.
En las instituciones, aunque tiene la capacidad de generar normas, siempre dentro
de los límites permitidos por la ley, su capacidad de configurar instituciones es
escasa, en el sentido de que siempre estará sometida a la última palabra de los
jueces.
Se considera al ordenamiento como algo ya acabado, sintética, porque se le
contempla en su dimensión de organización interna en unidades funcionales.
La función de las decisiones jurídicas es crear normas y modificar las ya
existentes; es decir, dar vida al ordenamiento. Hay una decisión que genera el
ordenamiento jurídico, es el comienzo de todo, es la llamada decisión
constituyente o extra ordinamental, La constituyente porque médiate dicha
decisión se constituye o crea el ordenamiento jurídico y la extra ordinamental,
abunda en la misma idea, supone que la decisión este fuera o antes del
ordenamiento que no existe.
4) Explica la idea de porque las decisiones jurídicas son <<actos de habla>>
Rta: Porque por ser emitido que tiene un poder especial, adquiere la cualidad de
pasar a formar parte del Ordenamiento jurídico con todo lo que esto implica.
5) Explica la idea de que el legislador crea instituciones mediante sus “actos
de habla”.
Rta: El legislador crea instituciones mediante actos de habla, porque, por ejemplo,
cuando hablamos del matrimonio, el legislador produce instituciones, y las hace
efectivas, así siempre y cuando se haya convertido en jurídicas.
6) ¿Por qué los particulares, como tú y como yo, adolecen de escasa
capacidad para crear instituciones?
Rta: Porque siempre están sujetas a los límites de la ley, en el sentido que
siempre estará sometida a la última palabra de los jueces. También podemos
hablar de la costumbre, puede creerse que genera institución, pero esta es
limitada por el juez cuando está constituida por la ley.
7) Relaciona estos dos grupos de conceptos: a) “Decisiones, normas e
instituciones”, y b) “Aspecto dinámico y aspecto estático del Derecho”.
Rta: La relación entre Decisiones, normas e instituciones, es que van íntimamente
entrelazadas, de tal modo que no se puede entender un concepto jurídico si no se
tiene en cuenta estos tres aspectos; y los aspectos dinámicos o estáticos del
derecho, es que, si no habría decisiones, no habría Derecho, no habría normas ni
instituciones.
8) Explica que quiere decir “orden global” y “ordenes concretos” pertenecientes al
orden global.
Rta:
 Orden global: Puede ser definido como un arreglo social, económico y
político que es irracional para todos los sectores a excepción de ellos.
 Orden concreto: No existe dolor ajeno o independiente de una situación
específica, ni por tanto, un derecho que tenga validez en sí mismo.
9) Aclara los siguientes conceptos: a) “perspectiva estática y analítica”; b)
“perspectiva estática y sintética”, y c) “perspectiva dinámica”.
Rta:
 Estática y analítica: Porque se contempla como un texto jurídico acabado
y analítica porque sería visto en la composición de sus elementos básicos.
 Estática y sintética: Sintética porque se le contempla en su dimensión de
organización interna en unidades funcionales; y estática porque se
contempla como un texto jurídico acabado.
 Perspectiva dinámica: Es como su creación y transformación en donde las
decisiones jurídicas crean normas institucionales, las modifican o derogan.
10) ¿Cuál es la división fundamental de las decisiones jurídicas?
Rta: Las Decisiones jurídicas pueden dividirse en dos categorías, decisión
constituyente o extra sistémica y decisiones constitucionales o intrasistemicas; la
decisión constituyente es la decisión que crea el ordenamiento jurídico dándole
una constitución. Antes de la decisión constituyente, el ordenamiento no existe; lo
cierto es que, mediante la decisión constituyente, se crea un nuevo ordenamiento
jurídico, un nuevo Derecho.
11) Explica que es la decisión constituyente y aclara el significado de sus
diversos nombres
Rta: Como en la misma lectura lo dice, una decisión constituyente es una decisión
que crea el ordenamiento jurídico y que, sin este tipo de decisión, no va a haber
existencia de otro ordenamiento jurídico, a la decisión constituyente muchas veces
se la asocia con la revolución, ya que este acaba con el ordenamiento jurídico
anterior y nos instaura un nuevo tipo de este, después de un periodo “más o
menos traumático”.
12) Fiat divino y Fiat jurídico: Razona el porqué de esta analogía
Rta: Según nuestro criterio, se logra llegar a esta analogía ya que como se
menciona en el texto un Fiat divino es el que da lugar a la generación del mundo,
mientras que un Fiat jurídico es algo que da lugar a una decisión que va a producir
derecho, y opinamos que es una analogía muy sensata ya que en las dos vamos a
encontrar un tipo de generación, ya que mientras qué en el Fiat divino hay una
generación a nivel mundial, en él Fiat jurídico hay una generación a nivel del
derecho.
13) Relaciona el concepto de revolución con el de decisión constituyente.
Trata de encontrar ejemplos en la historia
Rta: Para lograr relacionar estos dos conceptos, primero vamos a revisar sus
significados, y es que sabemos que revolución es un cambio social fundamental
en la estructura del poder o la organización que toma lugar en un periodo
relativamente corto o largo dependiendo la estructura de la misma, mientras tanto,
a partir de las lecturas hemos logrado conocer que una decisión constituyente es
una decisión que crea el ordenamiento jurídico y que, sin este tipo de decisión, no
va a haber existencia de otro ordenamiento jurídico, y ahora después de conocer
estos dos significados podemos llegar a la conclusión de que tienen una relación
muy estrecha, ya que en las dos vamos a encontrar cambios muy importantes en
el ordenamiento jurídico, ya que mientras en la revolución se logran cambios
importantes, en la decisión constituyente se crea una decisión desde cero
Ejemplos de Revoluciones
 Trece Colonias
 La Revolución francesa
 Las revoluciones independentistas de Latinoamérica
 La Revolución de Octubre
Ejemplos de decisiones constituyentes
 Proceso constituyente de Chile
 Proceso constituyente de Colombia año 1991
 Proceso constituyente de Ecuador año 2008
14) Por fin una tarea placentera: Ve la película “la leyenda de la ciudad sin
nombre” y relaciónala con el tema de la lección ¿crees que el cine nos puede
enseñar mucho o poco sobre el derecho? razona la contestación
Rta: En nuestra opinión el cine nos enseña muy poco sobre el derecho, ya que
para obtener un adecuado conocimiento sobre este tema no solamente nos
debemos remitir a observar películas, ya que muchas veces estas nos hablan del
derecho de una manera surrealista y poco aferrada a la realidad, según la opinión
de nuestro grupo, para llegar a un conocimiento y aprender sobre el derecho, en
vez de remitirnos al cine, recomendamos que se use los métodos de lectura, ya
que en los libros es donde se encuentra el mayor conocimiento e información
sobre el derecho.
Tema II “El poder constituyente, el proceso constituyente”
1) Haz un resumen del capitulo
Rta: En esta lectura, nos hablan de situaciones como la ruptura y nihilo, en donde
las dos van a suponer el nacimiento de un nuevo ordenamiento jurídico y en las
dos habrá una nueva regulación de las relaciones interhumanas, también en este
capítulo podemos encontrar las tres situaciones posibles del cambio de
ordenamiento, en donde se nos va a hablar sobre la nada jurídica, la revolución
jurídica y la reforma jurídica, también nos habla del poder constituyente que crea
un nuevo ordenamiento jurídico y del proceso constituyente, que es el conjunto de
actos realizados por este mismo poder constituyente, también nos habla que el
poder constituyente originario que es el pueblo, y también nos habla de las
dificultades de este, en el texto también se mencionan los procedimientos
empleados para la instauración de la constitución española y se nos menciona el
gran énfasis del poder constituyente
2) Distingue las dos situaciones básicas del comienzo de un nuevo
ordenamiento jurídico
Rta: En la primera situación se va a suponer una ruptura con el ordenamiento
jurídico anterior, en donde se supone que si hay una ruptura, el nuevo
ordenamiento jurídico no va a poder apoyarse en el ordenamiento jurídico anterior,
en donde esta ruptura va a suponer empezar de nuevo, mientras que en la
segunda situación el nuevo ordenamiento jurídico no va a provenir en nada del
anterior, ya que no existe un ordenamiento jurídico anterior, después de observar
esto se puede llegar a la conclusión de que mientras que en la primera situación
va a haber una ruptura de los ordenamientos jurídicos, en la segunda situación no
va a pasar nada ya que no existe ordenamiento jurídico anterior
3) Describe una situación de ruptura constitucional de la mano de un
ejemplo histórico
Rta: Originalmente se entendía, en sentido estricto, como la ruptura del llamado
“hilo constitucional”, es decir, la continuidad legítima en el titular del poder
ejecutivo, y atendía al concepto clásico de golpe de estado donde una facción
militar asumía este poder sustituyendo a uno democráticamente electo. Sin
embargo, en la actualidad, se entiende como todo hecho que implique una
usurpación de la soberanía popular, de los poderes constituidos legítimamente o la
violación de los principios democráticos con el fin de mantenerse en el poder o
asumir poderes más allá de lo permitido en la Constitución.
Ejemplo:
El golpe de Estado en Chile del 11 de septiembre de 1973 fue una acción militar
llevada a cabo por las Fuerzas Armadas de Chile conformadas por la Armada, la
Fuerza Aérea, Cuerpo de Carabineros y el Ejército, para derrocar al presidente
socialista Salvador Allende y al gobierno de la Unidad Popular.
4) Haz lo mismo con el nacimiento de un nuevo ordenamiento jurídico ex
nihilo
Rta: El comienzo de un nuevo ordenamiento ex nihilo es decir desde la nada
jurídica, Ex nihilo es una locución latina traducible por “de la nada” o “desde la
nada”. En filosofía y teología, suele emplearse la expresión creatio ex nihilo,
haciendo referencia a aquello que se crea a partir de la nada.
Ejemplo
Creación de la constitución política colombiana del año 1991
5) Define el concepto de transformación o reforma de un ordenamiento
jurídico y diferenciarlo del de nacimiento de un nuevo ordenamiento jurídico
Rta: La transformación es algo cotidiano en todo ordenamiento jurídico, ya que
cada día se promulgan nuevas leyes, se dictan nuevos decretos y se pronuncian
nuevas sentencias, y la reforma es donde se supone que el ordenamiento cambia
de acuerdo con lo establecido en el mismo ordenamiento, la transformación
efectuada puede afectar a una ley o a varias, normas dictadas por la
administración o cualquier otro aspecto, mientras que en el nacimiento de un
nuevo ordenamiento jurídico se podría decir que el ordenamiento jurídico es
creado desde cero, sin transformaciones o reformas ya que este nuevo
ordenamiento jurídico no va a provenir de ningún otro ordenamiento jurídico
anterior
6) El paso del ordenamiento jurídico del régimen del general Franco al
ordenamiento jurídico que genera la Constitución española, ¿cómo se puede
calificar, de ruptura o de reforma? razona la respuesta
Rta: Nosotros lo podríamos calificar como el comienzo de un ordenamiento nuevo
por ruptura, ya que en la Constitución española podemos ver que hubo una
revolución jurídica en donde el ordenamiento jurídico anterior fue reemplazado por
completo para dar paso a la Constitución española de 1978
7) Explica la “cadena” de constituciones de la República Francesa. Buscar
en libros de Derecho constitucional que traten del tema.
Rta: Francia constitucional, debida a las convulsiones políticas sufridas en los
siglos XVIII y XIX. Estas son las normas fundamentales que ha tenido Francia a lo
largo del tiempo, la fecha en que se aprobaron y el régimen político que
instauraron o durante el cual estuvieron en vigor.
Antes de las constituciones y como base de las mismas fue la Declaración de los
Derechos del Hombre y del Ciudadano en 1789.
1. Constitución francesa de 1791, que instauró una monarquía
parlamentaria (3 de septiembre de 1791).
2. Constitución francesa del año I (calendario republicano francés), que
nunca se aplicó (21 de junio de 1793).
3. Constitución francesa del año III, que instituyó el Directorio (5 fructidor
del año III = 28 de julio de 1795).
4. Constitución francesa del año VIII, que instituyó el Consulado (22
frimario del año VIII = 13 de diciembre de 1799).
5. Constitución francesa del año X, siempre durante el Consulado (16
termidor del año X = 2 de agosto de 1802).
6. Constitución francesa del año XII, que instituyó el Primer Imperio
Francés (28 floreal del año XII = 18 de mayo de 1804).
7. Carta constitucional del 4 de junio de 1814 (Restauración).
8. Acta adicional a las constituciones del Imperio del 22 de abril de 1815
(Cien Días).
9. Carta constitucional del 14 de agosto de 1830 (Monarquía de Julio).
10. Constitución francesa de 1848 (4 de noviembre de 1848, Segunda
República Francesa).
11. Constitución francesa de 1852 (14 de enero de 1852, Segundo Imperio
Francés).
12. Leyes constitucionales de 1875 (Tercera República Francesa).
13. Ley constitucional del 10 de julio de 1940 (Francia de Vichy).
14. Constitución francesa de 1946 (27 de octubre de 1946, Cuarta
República Francesa).
15. Constitución francesa de 1958 (4 de octubre de 1958, Quinta República
Francesa).
8) ¿Qué es poder constituyente?
Rta: El poder constituyente es una característica social preexistente al
ordenamiento jurídico que se encuentra personificado en el pueblo, este poder
tiene como finalidad dar origen a dicho ordenamiento de acuerdo con las
cualidades de la sociedad que lo crea. En algunas ocasiones, por ejemplo, en las
dictaduras el poder constituyente no es el pueblo sino solo una persona. El poder
constituyente es originario cuando es expresado por el pueblo y es derivado
cuando se delega por parte del pueblo dicho poder a una persona, o grupo
reducido, en representación suya.
9) Define y explica el concepto de proceso constituyente.
Rta: El proceso constituyente es aquel conjunto de actos que desembocan en la
generación de una nueva constitución. Dicho proceso tiene como objetivo la
decisión y el consenso de un conjunto de actos e ideales que se debaten en una
asamblea, esta última en representación del pueblo en general.
10) ¿Qué significa que el poder constituyente no está sometido al Derecho?
Rta: El poder constituyente al tener su existencia con anterioridad al ordenamiento
jurídico no está atado al Derecho, entendiendo este último en el sentido del
positivismo, así entonces, el poder constituyente es libre de crear un nuevo
Derecho, un nuevo ordenamiento jurídico.
11) Distingue entre poder constituyente originario y derivado.
Rta: El poder constituyente originario se distingue del derivado ya que, el
originario es aquel poder propio del pueblo, de todas las personas en general, las
cuales quieren vivir bajo un mismo ordenamiento jurídico; por otra parte, el poder
constituyente derivado o delegado es aquel que es expresado o actuado por un
grupo más reducido de personas en representación del pueblo, con el fin de
acordar una nueva constitución u ordenamiento jurídico.
12) ¿Por qué razón es el pueblo el poder constituyente originario? ¿Es
posible que otras entidades sean el poder constituyente?
Rta: El pueblo es el poder constituyente originario porque es quien tiene la
soberanía o aquel poder supremo, con el cual es capaz de aprobar
definitivamente, o no, la decisión que se toma en la asamblea del poder
constituyente derivado o delegado.
En los casos en los cuales se presenta un régimen dictatorial en un Estado es
posible que el pueblo no sea la fuente del poder constituyente originario, en estos
casos el poder constituyente está a cargo de una sola persona o entidad, que no
necesariamente actúan en representación de pueblo.
13) Explica el proceso constituyente de la Constitución Española de 1978.
Ayúdate a tal efecto de un tratado de Derecho Constitucional español.
Rta: Después de la muerte del dictador Francisco Franco, la Ley para la Reforma
Política ofrecía la posibilidad de que la iniciativa de la reforma constitucional
correspondiera al Gobierno o al Congreso de los Diputados, y se eligió esta última
opción. El 1 de agosto de 1977, la Comisión de Asuntos Constitucionales y
Libertades Públicas del Congreso de los Diputados nombró una Ponencia de siete
diputados encargada de crear un anteproyecto de constitución: estas siete
personas, conocidas como los “Padres de la Constitución”, fueron Gabriel
Cisneros, José Pedro Pérez-Llorca, Miguel Herrero y Rodríguez de Miñón, Miquel
Roca i Junyent, Manuel Fraga Iribarne, Gregorio Peces-Barba y Jordi Solé Tura. El
anteproyecto se discutió en la Comisión y fue posteriormente debatido y aprobado
por el Congreso de los Diputados el 21 de julio de 1978. A continuación, se
procedió al examen del texto del Congreso por la Comisión Constitucional del
Senado y el Pleno del mismo órgano. La discrepancia entre el texto aprobado por
el Congreso y el aprobado por el Senado hizo necesaria la intervención de una
Comisión Mixta Congreso-Senado, que elaboró un texto definitivo. Este fue votado
y aprobado el 31 de octubre de 1978 en el Congreso con 325 votos a favor. El
Proyecto de Constitución, que fue sometido a referéndum, fue ratificado el día 6 de
diciembre de 1978 por el 87,78 % de votantes que representaba el 58,97 % del
censo electoral, siendo así la única constitución de la historia de España que ha
sido refrendada y aprobada por el pueblo español mediante referéndum. La
Constitución fue sancionada el día 27 de diciembre por el rey y publicada en el
Boletín Oficial del Estado el 29 de diciembre en castellano, balear, catalán,
gallego, valenciano y vasco.
14) Explica los conceptos de normas e instituciones constitucionales. Pon
ejemplos de ambos, extraídos de la Constitución española.
Rta: Las normas constitucionales, brevemente consisten en la constitución como
tal y las disposiciones que a esta integran, es decir, el contenido de la decisión
constituyente plasmada, verbalizada o expresada en un texto. Por otro lado, las
instituciones constitucionales son la creación, por parte de la constitución, de los
órganos del poder estatal y sus principios políticos.
EJEMPLOS:
Normas constitucionales:
CONSTITUCION ESPAÑOLA, aprobada por las Cortes Generales en sesiones
plenarias del Congreso de los Diputados y del Senado celebradas el 31 de octubre
de 1978, ratificada por el pueblo español en referéndum de 6 de diciembre de
1978 y sancionada por S.M. el Rey ante las Cortes el 27 de diciembre del mismo
año
Instituciones constitucionales:
Artículo 56
1. El Rey es el jefe del Estado, símbolo de su unidad y permanencia, arbitra y
modera el funcionamiento regular de las instituciones, asume la más alta
representación del Estado español en las relaciones internacionales,
especialmente con las naciones de su comunidad histórica, y ejerce las
funciones que le atribuyen expresamente la Constitución y las leyes.
2. Su título es el de Rey de España y podrá utilizar los demás que
correspondan a la Corona.
3. La persona del Rey es inviolable y no está sujeta a responsabilidad. Sus
actos estarán siempre refrendados en la forma establecida en el artículo 64,
 careciendo de validez sin dicho refrendo, salvo lo dispuesto en el artículo
65.2.
Artículo 66
1. Las Cortes Generales representan al pueblo español y están formadas por
el Congreso de los Diputados y el Senado.
2. Las Cortes Generales ejercen la potestad legislativa del Estado, aprueban
sus Presupuestos, controlan la acción del Gobierno y tienen las demás
competencias que les atribuya la Constitución.
3. Las Cortes Generales son inviolables.
15) Explica el cuadro del final de la lección que relaciona los siguientes
conceptos: poder constituyente; proceso constituyente; decisión
constituyente; normas constitucionales e; instituciones constitucionales.
Rta: El cuadro que podemos encontrar en la parte final se muestra relacionados
los conceptos de poder constituyente, proceso constituyente, decisión
constituyente, normas e instituciones constitucionales.
Primeramente, hablamos del poder constituyente, pues, este es quien da origen a
la constitución y su existencia es anterior al ordenamiento jurídico, el pueblo con
su soberanía es el poder constituyente, en casos excepcionales, como las
dictaduras, el poder constituyente reside en una sola persona; el poder
constituyente es originario cuando es el pueblo quien lo expresa y derivado
cuando se delega el poder a una persona o grupo reducido en representación del
pueblo.
Seguido tenemos el proceso constituyente, el cual consiste en la reunión de
quienes hacen parte del poder constituyente derivado, quienes aportan, discuten y
debaten diversas opiniones ideológicas y actos, que desembocan en una decisión
constituyente y un nuevo ordenamiento jurídico. La decisión constituyente, es la
aprobación definitiva del pueblo (o poder constituyente originario) al resultado
dado por parte del poder constituyente derivado en el proceso constituyente,
crenado así la constitución.
Las normas constitucionales, en resumen, es la constitución como tal, es decir, el
contenido de la decisión constituyente plasmada, verbalizada o expresada en un
texto. Por último, las instituciones constitucionales son la creación, por parte de la
constitución, de los órganos del poder estatal y sus principios políticos.
Conclusión
Las diferentes situaciones en las que se puede cambiar un ordenamiento jurídico
son tres: nuevo ordenamiento ex nihilo; a partir de una ruptura; y a través de
reforma. El ordenamiento originado ex nihilo se refiere a que surge de la nada
jurídica, es decir, no existe ningún tipo de Derecho antes del que surge como
resultado de esta situación prejurídica. Cuando se cambia el ordenamiento jurídico
mediante una ruptura significa que el surgimiento del nuevo no debe estar
apoyado o cimentado en las ideas y principios que el anterior expresaba, pues se
busca la creación de un nuevo ordenamiento totalmente diferente al que existía
anteriormente. Por último, con la reforma constitucional, esta consiste, no en el
reemplazo, sino en la transformación de un ordenamiento jurídico ya existente sin
romper con su situación jurídica.