TEJEDA MARINES JOCELYN SAMARA

RESUMEN DE LA CONFERENCIA DE CAMILLE JAUFFRET-SPINOSI, LOS

GRANDES SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS

El derecho comparado es relativamente reciente; su acta de nacimiento la

podemos encontrar en el Congreso de París sobre el Derecho Comparado,
realizado bajo la dirección de Lambert y Saleilles.
El Derecho Comparado debe tener como objeto la búsqueda de un fondo
legislativo común en las naciones civilizadas. La idea de unificar el derecho fue la
primera idea matriz de los comparatistas. El Código Civil Frances de aquella
época fue glorificado y continuamente interpretado, hasta el año 1900, cuando el
Código Civil Alemán (BGB) entró en vigor; un nuevo y bello sistema de Derecho
tomaba lugar junto con el Código Civil Frances.
Eduard Lambert fue el primer comparativista francés moderno, toda su concepción
del Derecho Comparado no se limitó solo al Derecho Romanista, si no también se
interesó en el Sistema del Common Law.
Muy pronto pudo trascender el carácter idealista que sobrevino tras el Congreso
de París y se comprendió que la elaboración de un derecho común era solo una
idea quimérica, y que el Derecho Comparado debía tener un enfoque mucho más
realista que permitiera ayudar a resolver problemas concretos, permitiendo
mejorar los derechos nacionales y reglamentar las relaciones internacionales.
El Derecho Comparado es una ciencia difícil; pues requiere del conocimiento de
lenguas, de abstraerse de la formación jurídica recibida para lograr entender otras
visiones del mundo y asimilar categorías jurídicas y conceptos distintos.
Durante esta ola revolucionaria comparatista René David planteó que para
convertirse en un comparatista no se debe estudiar cuestiones particulares
jurídicas, si de ante mano no se conocían los Sistemas de Derecho Extranjeros,
por lo tanto, insistió en que todos los estudios especializados del derecho deberían
ir acompañados la historia de los mismos sistemas, de las diferentes Fuentes del
Derecho, y de la clasificación de conceptos y categorías.
Es por eso que En 1945 René David decide enseñarles a sus alumnos un cierto
número de derechos extranjeros, creando una colección que acumuló 24
volúmenes. Posteriormente en 1964 publicó lo que se considera su mayor obra;
Los Grandes Sistemas del Derecho Contemporáneo, el objetivo del libro era
permitir a toda persona interesada entender los Sistemas de Derechos existentes
en el mundo, siendo una tarea difícil divido a la diversidad existente.
Consciente de la ardua tarea, René David remarcó las diferencias de derecho que
bajo su criterio pudiesen ser agrupadas en Familias, permitiendo expuso las
características generales de los derechos buscando realizar una categorización.
Así mismo explico el concepto de Familia de Derecho, atendiendo los elementos
fundamentales y más estables, en cuyo auxilio se pueden descubrir el de
contenido de sus reglas, interpretarlas y determinar su valor.
Los Sistemas de Derecho se pueden agrupar para este autor en cuatro Familias;
la Familia Romano-Germánica, la Familia de Derecho Socialista, la Familia de la
Common Law y finalmente en la cuarta familia agrupo las otras concepciones del
orden social y del derecho, comprendiendo el Derecho Musulmán, el Derecho del
extremo Oriente, China y Japón y los Derechos de África y Madagascar.
Se pueden enunciar dos razones esenciales que justifican una clasificación de
Sistemas; la primera es la presentación didáctica y la segunda el deseo de una
agrupación científica de los sistemas; como ejemplo se mencionan seis Familias
de Derecho; la familia del derecho romanista, la familia del derecho germánica, la
familia del derecho angloamericano, la familia del derecho nórtico, los derechos
del extremo oriente como lo es el derecho japón y el derecho chino, los sistemas
de derecho religioso como el derecho musulmán y el derecho hinduista.
Se cuestiona si existe una familia especifica para los derechos de América Latina,
ya que estos presentan un particularismo que se ha integrado en una sociedad
diferente de aquellos países europeos.
El criterio de clasificación para todos estos Sistemas Jurídicos varía según la
concepción y perspectiva del autor que hace la comparación, sin embargo, se
busca una concepción mas universal que tocaría a todos los Sistemas Jurídicos
existentes en el mundo. Los derechos son difíciles de ser clasificados debido a la
influencia que han recibido de otros sido determinante en ellos; como el Derecho
Romanista y el Common Law; a estos Sistemas se les llama por tanto Derechos
de Sistemas Mixtos.
Hoy se constatan en el mundo cambios fundamentales, después de 1990 los
antiguos sistemas socialistas han cambiado de régimen, han abandonado el
comunismo y han adoptado una economía de mercado, y han elaborado nuevos
códigos. China, por ejemplo, un país que siempre ha sido comunista; ha adoptado
cierto número de leyes cuyo tenor esta inspirado por el Derecho Occidental, la
clasificación en consecuencia no es inmutable.
Esta propuesta de clasificación de los Sistemas de Derecho que permite
aprehenderlos; por parte de los Comparativistas, impide ignorar la existencia, la
transformación y la aparición de tendencias nuevas que pueden llegar a cuestionar
el principio de organización de sistemas, pero que de otra manera conducen a
aportar una diferente concepción de las Familias del Derecho, esos cambios
provienen fundamentalmente de tentativas de armonización del Derecho que se
constatan en Europa, pero también en otras partes del mundo.
En consecuencia, podríamos visualizar los cambios importantes que existen en el
mundo y se puede percibir un acercamiento de Sistemas de Derecho, aquello que
nos podría dar un nuevo enfoque sobre las Familias de Derecho.
Entonces, ¿Cómo clasificar los Sistemas de Derecho? Si bien todos los Sistemas
de Derecho tienen la misma importancia y el mismo valor, es necesario reconocer
que algunos derechos, más que otros, han circulado ya sea por una opción
forzada o voluntaria y el conocimiento de los sistemas es útil para borrar el estudio
de ciertos derechos nacionales o elaborar un derecho supranacional. El Derecho
Comparado va a ayudar a conocer y a comprender la circulación de aquellos
modelos jurídicos.
Existen tres grandes Sistemas de Derecho Occidental que ha influenciado a todos
los países del mundo y han inspirado los diferentes productos de la armonización
del Derecho ya sea por la vía de la coordinación o por la vía de la adopción
voluntaria; el Common Law, el Derecho Frances, y el Derecho Alemán. Sin
embargo, no se puede negar la importancia cuantitativa de otros Sistemas como el
Derecho Musulmán, el derecho religioso que se aplica a mil millones de individuos,
o el Derecho de la India que regula relaciones de millones de hindús, o el Derecho
Chino, derecho comunista atemperado por reglas de espíritu liberal que regula a
cientos de millones de chinos.
Estos tres Sistemas de Derechos han tenido una gran influencia sobre países,
inspirando hoy en día diferentes proyectos de Derecho. La voluntad de adoptar las
reglas de vida Occidental ha conducido a un número importante de países a
inspirarse de las ideas Europeas.
Por su parte Rene David ha concebido una Familia grande Romano-Germánica,
otros comparativistas por su parte tienen una visión más fragmentada y han
retenido una Familia de Derecho Romanista y una Familia de Derecho Germánica.
La primera de estas agrupa los Derechos influenciados por el Código Civil Frances
y la segunda por Derechos influenciados por el Código Civil Alemán (BGB).
El primer gran código moderno de origen francés retoma las categorías romanas y
conserva la influencia del Derecho Canónico que había dominado al antiguo
Derecho. Se funda sobre el derecho natural y se beneficia de las ideas nuevas de
libertad y de igualdad revolucionarias. Al inicio del S. XIX era un código liberal que
reconocía los Derechos de los Individuos hasta en ese momento ignorado. El
Código Civil impuesto por Napoleón fue; después de la caída del Imperio,
retomado por todos los países conquistados.
En 1804 el Código había aportado al mundo dos elementos que se preservan en
la actualidad; el primero es la consagración del principio de la codificación, es
decir el Código Civil Frances no era una simple compilación de disposiciones
existentes, sí no que es una exposición racional de los Derechos que provienen de
una etapa de importante solución. El segundo elemento es la ideología, la cual
debe exaltar los valores de la sociedad en la que se va a aplicar, debe tener una
inspiración; y el triple ideal contenido en el Código Civil Frances ha continuado
vigente: los principios de la igualdad, libertad y el reconocimiento de la laicidad
han sido guardados para todos aquellos países que se han inspirado en el Código
Civil para codificar su Derecho.
Durante esta corriente de Codificación, países como Italia, Portugal, Grecia y
Brasil fueron inspirados por el Derecho Alemán, el cuál forma parte de la Familia
del Derecho Romano-Germánico, junto con el Derecho Frances, por lo que se
puede sostener su agrupación debido a la común recepción del Derecho Romano
y el acuerdo respecto de sus conceptos e instituciones, sin embargo, los dos
Derechos (Frances y Alemán) están muy lejos de ser similares, dado que el
Código Civil Alemán entro en vigor en el año de 1900, 100 años después del
Código Civil Frances.
La doctrina alemana, durante el S. XIX y bajo el impulso de Savigny, perteneciente
a la escuele historicista, elaboró una reflexión partiendo del Derecho Romano y
que ha conducido a la originalidad del Derecho Alemán, un derecho didáctico, en
donde se rechaza el Derecho Natural y se estima que el Código debe reflejar la
historia de un pueblo. El BGB nace de esta reflexión doctrinal y contiene principios
tales como la buena fe y las buenas costumbres que permitían al Juez adaptar el
Código a la evolución de sus tiempos. Los Jueces Alemanes en la actualidad han
aprovechado esta libertad en sus códigos y le han agregado un aspecto
económico que no tiene el Código Frances. Nociones como la buena fe han
permitido una evolución del Derecho de los Contratos de una forma remarcable,
justificando, por ejemplo; la responsabilidad precontractual, la imprevisión, la idea
de la justicia contractual y la colaboración de las partes.
El Common Law es por su parte otra Familia de Derecho Occidental, que no ha
tenido referencia del Derecho Romano, siendo el fruto de una larga evolución sin
ruptura después del S. XII, nace de las decisiones de las Corte Reales, es un
Derecho Jurisprudencial no codificado que nace del procedimiento. En el Reino
Unido la ley ha jugado un papel secundario pues es el Juez el que crea el
Derecho. En este Sistema de Derecho el enfoque económico del derecho está
presente todo el tiempo, no obstante, era muy poco exportable, por lo que
únicamente lo recibieron las Antiguas Colonias Británicas, por ejemplo, Estados
Unidos; país que hoy en día se constituye como la primera potencia mundial y
cuyo derecho esta en plena expansión, particularmente el Derecho Comercial y el
Derecho Mercantil.
El fenómeno de globalización del Derecho se percibe incluso como un fenómeno
de la americanización del derecho y la Constitución de los Estado Unidos ha sido
imitada por una multiplicidad de Estados en todos los continentes.
Los Sistemas del Derecho Contemporáneo son los demás derechos que
reagrupan como otras concepciones del orden social, tales como el Derecho
Musulmán, el Derecho de la India, el Derecho del Extremo Oriente el Derecho de
África y el Derecho de Madagascar, los cuales atestiguan la relatividad de la
civilización Europea y Occidental. Es cierto que todos estos derechos no
constituyen una Familia de Derecho como tal dado que tienen una gran
heterogeneidad.
La clasificación de los derechos en familias tiene un sentido didáctico a fan de
permitir a aquellos que se interesan en conocer un derecho extranjero de
comprender su historia, evolución y cultura, sin embargo, es necesario conocer los
límites de la clasificación.
Existen también una serie de Derechos Mixtos difícilmente clasificables que
presentan una especificidad al recibir una doble influencia, del Derecho Romano y
del Common Law, tales como África del Sur, Quebec, Israel, Luisiana o Escocia.
Ciertos autores estiman que existe una Familia de Derecho Común, pero su
misma heterogeneidad y sus casos comunes lo hace imposible.
Todos estos Derecho Mixtos son laboratorios para los comparativistas ya que
constituyen un desafío para la clasificación del Derecho y que constituyen una
mínima armonización por parte del Derecho.
Se constata actualmente una voluntad de trascender los derechos nacionales que
conduce a una armonización de las reglas del Derecho en el plano mundial.
Algunas de las razones que justifican este acercamiento de los derechos es el
auge del reconocimiento de los Derechos del Hombre en todo el mundo, llevando
a los dirigentes estatales a cuestionar su propio derecho.
Algunos quisieran ver en los Derechos del Hombre el derecho de los derechos, ya
que entraña una cierta manera de armonización de los diversos Sistemas. La
Declaración Universal de los Derechos del Hombre expresa un ideal común y esta
declaración constituye, según el documento adoptado al final de la Conferencia
Mundial de Viena de junio de 1993 un modelo común ha de ser adoptado por
todos los pueblos y por todas la Naciones.
Hoy en día es evidente que los Estados no tienen el monopolio de la Ley y las
fuentes de Derecho son más Internacionales, describiendo una mayor
multiplicidad y distintas Convenciones, Estatutos y Documentos de acuerdo
internacional lo atestiguan.