,

CODIGO GENERAL
DEL PROCESO
 HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO
Profesor Emérito de la Universidad Externado de Colombia

CÓDIGO GE ERAL
DEL
CE O

PARTE GENERAL

DUPRE Editores
Bogotá, D. C. -Colombia
2016
 © HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO, 2016.
© Dupre Editores Ltda., 2016

Para Adriana con quien

ISBN: 978-958-98790-8-5 plantamos el árbol.

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68 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL

PROCESAL LEY PROCESAL CIVIL

"Al no leer viene el atasco intelectual, la atrofia
del gusto, la rutina para discurrir y escribir los
tópicos, los envilecimientos del lenguaje. "

Angel Ossorio

1. Y CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO

'-"''-'JL.J>J.L>UL.... CIVIL

Para determinar el contenido del derecho procesal civil, es preciso acu-

dir a su género próximo, el derecho procesal que es el conjunto de normas
jurídicas dictadas por el Estado para el ejercicio de la funciónjurisdiccional. 1

Ciertmnente, si los derechos y garantías consagrados en la legislación

son conculcados, debe procurarse, con intervención del Estado, el restable-
cimiento del orden violado, pues de no ser así se presentaría la justicia por
n1ano propia, sistema históricamente superado, pero que cuando aquel se
muestra ineficiente en el cumplimiento de esa esencial labor, tiende a reapa-
recer tal como, triste es reconocerlo, sucede en la actualidad en Colombia2 ,
comentario que, infortunadamente no he podido retirar y que viene desde la
primera edición de esta obra.

MORALES MOLINA Remando, Curso de Derecho procesal civil, Parte general, Edic.
Lerner, 1965, pág. 10.

2 Los abogados somos testigos de la cara de sorpresa y disgusto del cliente cuando se le
advierte que el más elemental de los procesos civiles (igual puede decirse de los restantes
campos) puede durar en promedio tres años y si es declarativo, cerca de diez!!! cuando bien
marchan las cosas. Cuantas de esas personas no han preferido buscar otras soluciones menos
ortodoxas debido a la ineficiencia de nuestra administración de justicia.
70 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
Ojalá la aplicación del Código General del Proceso permita erradicar en
el futuro apreciaciones como la anterior.
El restablecimiento compete invocarlo a los particulares o efectuarlo el
mismo Estado procediendo de oficio, pero siempre por medio de los órganos
constituidos o autorizados por éste, como clara emanación de su soberanía.
Corresponde esa función restauradora de manera primordial, más no
exclusiva3, a la rama jurisdiccional, que, por medio de sus diversos órganos
(Corte, Consejo de Estado, tribunales, juzgados, tribunales de arbitramen-
to), debe adelantar las actuaciones pertinentes y necesarias, unas veces de
oficio, otras a instancia de parte, para dar cumplimiento a la central misión
que se le ha encomendado.
Es lo que la doctrina denomina la tutela jurisdiccional de los derechos.
En efecto MICHELLI 4 señala que: "Al Estado le corresponde institucional-
mente asegurar la actuación del derecho objetivo en los casos en que el mis-
mo no sea voluntariamente observado por los coasociados. Cuando tal ac-
tuación tiene lugar a través de la intervención del juez, órgano estatal, la ley
habla de 'tutela jurisdiccional de los derechos'. El juez prosigue, en efecto,
en esta hipótesis, la obra del legislador, poniendo en práctica los remedios
necesarios para obtener en concreto la reafirmación del mandato establecido
por Estado-legislador. La 'tutela jurisdiccional de los derechos' consiste por
eso en la actividad de determinados órganos estatales, los jueces, que en el
ejercicio de su poder, conferido por el Estado, ponen en práctica, en el caso
singular, determinados remedios previstos por la ley, en forma de asegurar
la observancia del derecho objetivo".
Como ese cumplimiento no puede dejarse, en lo que a su trámite se
refiere, ni al arbitrio de las peticiones de los particulares ni al querer de
3 Desde 1998 con la ley 446, es notoria la tendencia legislativa a otorgar funciones
jurisdiccionales a ciertas autoridades administrativas, en especial pero no exclusivamente, a las
distintas Superintendencias, ante la innegable realidad de la imposibilidad que en numerosos
casos tiene la rama jurisdiccional para decidir ciertos litigios sobre temas especializados. Esta
orientación la refuerza el CGP al señalar en el art. 24 los procesos que pueden ser adelantados
ante autoridades administrativas con funciones jurisdiccionales y ampliar su campo de acción
a otras de esas entidades ..
4 MICHELLI Gian Antonio, Curso de Derecho procesal civil, trad. de Santiago Sentís
Melendo, Buenos Aires, E.J.E.A., 1970, t. I, págs. 3 y 4.
EL DERECHO PROCESAL LA LEY PROCESAL CIVIL 71
los funcionarios estatales que ejercen la jurisdicción, se hace indispensable
señalar de antemano un camino preciso y esa vía es la indicada por la ley
procesal, que se encarga de determinar claramente qué funcionario debe co-
nocer del asunto, qué actuación debe proseguir, qué etapas tiene ésta y cómo
se deben acreditar los hechos en que se funda el derecho. En suma: quién co-
noce, cómo lo hace y sobre que presupuestos decide, trípode cuyo cumpli-
miento asegura la observancia del derecho fundamental al debido proceso.
En efecto, el derecho al debido proceso está consagrado en el inciso
segundo del artículo 29 de la C. P. al destacar que: "Nadie podrá ser juzgado
sino conforme a leyes preexistentes al acto que se le imputa, ante juez o tri-
bunal competente y con observancia de la plenitud de las formas propias de
cada juicio", que es similar a lo que con otras palabras determina la ley 16 de
1972, conocida como Pacto de San José, cuyo artículo 8 dispone que: "Toda
persona tiene derecho a ser oída, con las debidas garantías y dentro de un
plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e impar-
cial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciación de cualquier
acusación penal formulada contra ella, para la determinación de sus dere-
chos y obligaciones de orden civil, laboral o de cualquier otro carácter".
5
Es el derecho procesal factor preponderante para asegurar el orden so-
cial, pues reputarse titular de un derecho si no se puede lograr su efectividad
o reconocimiento es tanto como no tenerlo, de ahí que proceda ahora desta-
car sus notas salientes.
1.1. La instrumentalidad del derecho procesal.
La primera característica del derecho procesal es su carácter instru-
mental, por ser el medio obligado y necesario para hacer efectivos los de-
rechos consagrados en las normas de derecho sustancial. Por sí solo, el
derecho procesal carece de fin; toda su importancia se encuentra si actúa
coetáneamente con el derecho sustancial, el que, aislado, tampoco cumple
ninguna función práctica. Derecho sustancial y derecho procesal son un bi-
nomio independiente pero indisoluble que debe actuar armónicamente para
5 CORTE CONSTITUCIONAL, sentencia T-521 de septiembre 19 de 1992, en la que
advierte: "La situación conflictiva que surge de cualquier tipo de proceso exige una regulación
jurídica y una limitación de los poderes estatales, así como un respeto de los derechos Y
obligaciones de los individuos o partes procesales."
72 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
el logro del objetivo que buscan en común: el imperio de la justicia. El uno
no es suplemento del otro, sino que se complementan necesariamente para
cumplir la misión que el Estado les ha señalado. En suma, presentan una
relación simbiótica.
Tal característica en modo alguno implica el desconocimiento de la au-
tonomía del derecho procesal, pues desde el siglo XIX, cuando se determinó
exactamente el concepto de acción como algo diferente del derecho llamado
tradicionalmente material, quedó zanjada toda controversia acerca del tema.
Otra cosa es que guarde íntima vinculación con las demás normas, como
instrumento para su aplicación, pues uno y otro, derecho material y derecho
procesal, al unísono buscan la meta antes advertida de permitir que haya
justicia pronta y eficaz.
Como se anotó, el carácter autónomo que formalmente tiene el derecho
procesal no le quita su calidad de complemento necesario, por cuanto una
cosa es que sea autónomo, como en realidad lo es, y otra muy diferente que
sólo sirviendo como instrumento para la efectividad del derecho sustancial,
encuentre la norma procesal su razón de ser. Es algo semejante a lo que
sucede con el motor y la carrocería de un automóvil, que se pueden aislar
como cuerpos, pero sólo integrados les es dado cumplir el fin para el cual
fueron creados.
Por eso es bizantina una antigua pero siempre actual y frecuente dis-
cusión, de cuál de las dos normatividades es más importante; ninguna tiene
prelación sobre la otra, porque al actuar aisladas no cumplen su objetivo y se
tornan inútiles. Y por ello es criticable la posición de algunos abogados que
miran con desdén el derecho procesal por estimar que basta el conocimiento
del sustancial, ignorando la necesidad de formación integral del jurista.
1.2. El carácter público del derecho procesal.
Es tradicional admitir la división entre derecho público y derecho pri-
vado, el primero de los cuales corresponde a las normas reguladoras de inte-
reses generales en cuyo obligatorio cumplimiento se encuentra celosamente
interesado el Estado, mientras que el segundo comprende las disposiciones
que afectan intereses puramente particulares, cuya observancia puede o no
ser acatada, para darle, en caso de desacuerdo de lo establecido en la ley
con lo resuelto por los asociados, preponderancia a lo por éstos decidido en
EL DERECHO PROCESAL LA LEY PROCESAL CIVIL 73
desarrollo de su autonomía negocial, siempre que esas determinaciones no
atenten contra el orden público y las buenas costumbres.
Aceptando esta dualidad en la clasificación del derecho, cuyos límites
cada día son más borrosos a causa del carácter socializante de la legislación
y las restricciones al principio de la autonomía de la voluntad, se tiene que el
derecho procesal es derecho público, sus normas son de aquellas en las cua-
les el interés de la comunidad exige que se cumplan obligatoriamente como
factor básico, esencial, que son del orden social, parecer que se estipula en
los incisos primero y tercero del artículo 13 del CGP al disponer: "Obser-
vancia de normas procesales. Las normas procesales son de orden público
y, por consiguiente, de obligatorio cumplimiento, y en ningún caso podrán
ser derogadas, modificadas o sustituidas por los funcionarios o particulares,
salvo autorización expresa de la ley ( ...... ) Las estipulaciones de las partes
que contradigan lo dispuesto en este artículo se tendrán por no escritas." 6
Es por ello que a los asociados les está vedado, salvo precisas y expresas
excepciones legales, tomar determinaciones que toquen con la modificación
o desconocimiento de cualquier disposición establecida en las normas posi-
tivas del derecho procesaF y es también este el motivo por el cual no acepto
como fuente del derecho procesal la costu1nbre, así sea la más arraigada,
pues siempre se estará a lo que el derecho escrito disponga, aseveración que
no se debe confundir con lo señalado en el numeral 6 del art. 42 del CGP
que respecto de la decisión de fondo del proceso, o sea la sentencia, impone
como deber al juez "Decidir aunque no haya ley exactamente aplicable al
caso controvertido, o aquella sea oscura o incompleta, para lo cual aplicará
las leyes que regulen situaciones o materias semejantes, y en su defecto la
6 La norma tiene un inciso segundo, que dice: "Las estipulaciones de las partes que
establezcan el agotamiento de requisitos de procedibilidad para acceder a cualquier operador
de justicia no son de obligatoria observancia. El acceso a la justicia sin haberse agotado dichos
requisitos convencionales, no constituirá incumplimiento del negocio jurídico en donde
ellas se hubiesen establecido, ni impedirá al operador de justicia tramitar la correspondiente
demanda."
7 QUINTERO Beatriz y Eugenio PRIETO. Teoría General del Proceso. Temis, Bogotá,
1992, página 75 donde realizan una buena síntesis del problema atinente a si se admite o no
la costumbre como fuente del derecho procesal tema frente al cual la característica que se
analiza es central para tomar una posición.
 74 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
doctrina constitucional, la jurisprudencia, la costumbre y los principios ge-
nerales del derecho sustancial y procesal."
Así, por ejemplo, es reiterada costumbre en la mayoría de los juzgados
civiles del país la utilización de la página web creada por el Consejo Supe-
rior de la Judicatura para efectos de facilitar la consulta de los movimientos
de los procesos que cursan en el respectivo despacho y en la práctica a ella
acuden los abogados, más que a las notificaciones por estado. No obstante,
si se olvidó registrar el correspondiente movimiento en la página en men-
ción y el abogado estima que sigue al despacho cuando así no sucede, no
podrá alegar la violación de esta costumbre para efectos de predicar nulidad
en la notificación de la providencia respectiva, porque en últimas si se quie-
re aceptar que tiene posibilidad de ser admitida la costumbre como fuente
del derecho procesal, lo será exclusivamente la denominada "secundum le-
gem", de modo que ninguna novedad se presenta en esta posibilidad8 .
Finalmente, conviene advertir que el carácter procesal de una norma no
lo da en modo alguno su ubicación dentro de determinado estatuto, sino su
contenido; de ahí que en codificaciones eminentemente procesales existan
diversas normas de contenido sustancial y en los de derecho material se en-
cuentren disposiciones de contenido puramente procesal.
La falta de técnica legislativa, en muchos casos, lleva a ese error; lo
ideal sería que las normas procesales estuvieran en las codificaciones proce-
sales y que otro tanto sucediera con las de derecho sustancial; para lograr-
lo es menester erradicar la tendencia que tanto daño ha causado a nuestro
sistema jurídico de pretender dar a cada conjunto de normas sustanciales
su correspondiente desarrollo procesal, olvidando que en la mayoría de los
casos las disposiciones procesales existentes cumplen a cabalidad la labor.
Todas las disposiciones del derecho procesal tienen una base común;
existen una serie de principios y reglas que tienen idéntica connotación cual-
quiera que sea el campo procesal que se vaya a desarrollar sin que importe
que sea civil, penal, laboral, contencioso-administrativo, lo cual ha dado
origen a que se hable, con toda razón, de una teoría general del proceso y
8. Diferente es buscar que varios de esos usos sean erigidos como norma positiva. Así, por
eJemplo, regular que es parte de los requisitos formales de toda notificación su publicación en
la página web.
EL DERECHO PROCESAL LA LEY PROCESAL CIVIL 75
que se propugne, tal como antes se explicó, por un estatuto que comprenda
esas disposiciones básicas, sin necesidad de que se repitan innecesariamente
en numerosas codificaciones.
No obstante, y como con acierto lo señala en su obra FRANCISCO
RAMOS "existe un obstáculo de índole legislativa, que dificulta notable-
mente los logros de unificación de una verdadera teoría general del proceso;
lo cual significa que aun cuando en el fondo pueden señalarse las mismas
líneas, esenciales en cada institución examinada, desde el punto de vista
pragmático se ve uno obligado a exponer las diferencias concretas exigidas
por su regulación, en la mayor parte de los casos justificadas tan solo por el
capricho e inconsecuencia del legislador. De ahí que -resulten frustrados a
nivel de iure condito, los intentos de homogeneidad que puede ofrecer una
elaboración sistemática de la teoría general del proceso". 9
Eso precisamente fue lo ocurrido con ocasión de la expedición del Có-
digo General del proceso, porque sus estudios iniciales se enfocaron a dotar
al país de un estatuto de tal índole, iniciativa frustrada por la "inconsecuen-
cia del legislador" que insistió en aprobar códigos como el Contencioso
Administrativo y el de Procedimiento Penal en los que se repiten numerosas
nociones propias de esta clase de codificación, que únicamente, lo reitero,
conservó el nombre porque realmente es un Código de Procedimiento Civil.
Es por eso que numerosas de las explicaciones que en este texto se rea-
lizarán bien pueden extenderse a los restantes campos procesales. Empero,
acudiendo a un criterio práctico y que puede evitar innecesarias confusiones,
especialmente en los estudiantes de pregrado, para quienes va fundamental-
mente dirigida esta obra, en lo que concierne con la ley procesal civil en sus
diversas manifestaciones predico los comentarios, lo cual no es obstáculo
para continuar propugnando, porque se legisle creando un código especial
que compendie todas esas disposiciones que son comunes a la totalidad de
los procesos y que, o bien se repiten innecesariamente en diferentes textos
procesales (ejemplo, regulación de impedimentos y recusaciones, lo atinen-
te a providencias judiciales, conflictos de competencia, poderes de los jue-
ces y los términos), o llevan a que se acuda al Estatuto Procesal Civil como
norma supletoria, creando en muchos casos la discusión, y toda controversia
9 RAMOS MÉNDEZ Francisco, Derecho procesal civil, t. I, 3a ed., Librería Bosch,
Barcelona, 1986, pág. 13.
76 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
procesal es demora que conlleva ineficacia, de si realmente puede aplicarse
o no la disposición del procedimiento civil, por argüirse que el asunto sí lo
regula el correspondiente estatuto procesal de manera especial, como con
frecuencia sucede en el campo laboral.
En este orden de ideas se tiene que las características generales que
tipifican el derecho procesal, que es el género, naturalmente también
vienen a ser las de una de sus especies, el derecho procesal civil, lo cual
significa que éste es instrumental, autónomo, escrito y público.
Por lo tanto, las partes no podrán, de común acuerdo, intentar que
una pretensión se tramite pretermitiendo diligencias de obligatorio cumpli-
miento; por ejemplo acordando que en ese proceso el término de ejecutoria
no será de tres sino de cinco días o indicando que no se podrá hacer uso
del recurso de apelación, porque a ello se opone la prohibición del artículo
antes citado; pero sí podrán renunciar términos o desistir de un recurso, por
cuanto la ley expresamente autoriza esas renuncias (arts. 119 y 316 CGP).
Podría pensarse que el art. 13 del CGP, dada la identidad de criterio
en cuanto a la calidad de derecho público d~l derecho procesal civil, era
superflua; pero, en realidad, no es así, ya que no faltan quienes estiman
que por el hecho de determinar el Código la forma de hacer efectivos los
derechos consagrados en las normas civiles y comerciales (normas de de-
recho privado), también podría la autonomía de la voluntad, de tan grande
acogida en esos estatutos, manifestarse en el procedimiento, apreciación
que, ante la claridad del artículo, ha quedado definitivamente desterrada:
en el ámbito del derecho procesal, salvo expresa autorización legal, la au-
tonomía de la voluntad cede ante el carácter de derecho público y orden
público que tienen las normas procesales.
Por eso se explica lo señalado en el inciso segundo del art. 13 del CGP
al disponer que: "Las estipulaciones de las partes que establezcan el agota-
miento de requisitos de procedibilidad para acceder a cualquier operador de
justicia no son de obligatoria observancia. El acceso a la justicia sin haberse
agotado dichos requisitos convencionales, no constituirá incumplimiento
del negocio jurídico en donde ellas se hubiesen establecido, ni impedirá al
operador de justicia tramitar la correspondiente demanda.", norma con la
cual se puso fin a ciertas estipulaciones que imponían a quienes las acorda-
EL DERECHO PROCESAL LA LEY PROCESAL CIVIL 77
ban el cumplimiento de una serie de requisitos previos obligatorios antes de
acudir a la administración de justicia.
Aún hay quienes siguen considerando que el derecho procesal es ad-
jetivo, y que todo se rige por las características propias de lo que creen
es lo principal, el todo, el derecho sustancial. No obstante que atrás ya se
mencionó, lo reitero, en grave error incurren quienes así proceden. Tan im-
portante como conocer el derecho sustancial es saber cómo se pUede hacer
efectivo; así como no es completo el médico que sabe diagnosticar la en-
fermedad pero ignora cuáles son los procedimientos propios para curarla,
el abogado que conoce todos los elementos propios del problema jurídico
pero ignora cómo se hace efectivo el derecho, es un abogado a medias,
como también lo es aquel que cree que con sólo conocer las formas del
derecho procesal cuenta con los medios aptos para el adecuado ejercicio
de la profesión.
En la parte especial de esta obra escribí: "El enfoque que doy a esas
explicaciones siempre tiene en mente lo anterior porque el derecho proce-
sal por sí mismo no cumple ninguna finalidad, como tampoco la obtiene
por sí sólo el derecho sustancial. Sólo entendiendo lo anterior es que podrá
erradicarse el generalizado malentendido que ha llevado a que se hable de
abogados 'sustancialistas', cuya característica esencial es la ausencia de co-
nocimiento de derecho procesal, y de los abogados 'procesalistas' que olvi-
dan que el proceso no es un fin sino un medio. Unos y otros son verdaderos
eunucos de la profesión. Sólo el cabal conocimiento de los dos aspectos
permite un responsable ejercicio de las funciones de abogado en cualquiera
de los diversos y amplios campos donde se puede desarrollar nuestra noble
profesión" .10
2. LA LEY PROCESAL CIVIL
Gracias al carácter eminentemente escrito de nuestro derecho, las nor-
mas del derecho procesal civil se encuentran esencialmente dentro de la ley
de procedimiento civil o Código General del Proceso, cuyo estatuto funda-
mental lo constituye la ley 1564 de 2012, que será objeto de estudio.
10 LÓPEZ BLANCO Hemán Fabio, Instituciones de Derecho Procesal Civil Colombiano,
Dupre Editores, Bogotá, 2004, ga edición, pág, xx

78 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
Inicialmente, es preciso poner de presente que dentro de las disposicio-
nes de una codificación de derecho procesal y desde un punto de vista estric-
tamente académico, es menester distinguir las normas de organización judi-
cial de las procedimentales propiamente dichas. Las primeras, son aquellas
que dicen quién conoce; las segundas, las que determinan cómo conoce.
En efecto, analizada la estructura general del Código General del Pro-
ceso, existen una serie de artículos que se refieren a los jueces, sus poderes,
sus deberes, sus responsabilidades, su competencia y sus inhabilidades sub-
jetivas para conocer de un determinado proceso. Todo este articulado con-
sagra disposiciones de organización judicial. Las normas sobre pruebas, las
que regulan los recursos, las notificaciones, el trámite de los diversos pro-
cesos, entre otras, hacen parte de la siguiente categoría: las procedimentales
propiamente dichas, pues se encargan de señalar al juez y a los asociados
cuál será el orden de los trámites que se observarán dentro del proceso.
Unas y otras confluyen a idéntica meta: asegurar la claridad en lastra-
mitaciones procesales de forma tal que siempre exista un funcionario que
conozca de una pretensión cuya solución corresponda a la justicia y que
en todo caso se dé un trámite que de antemano precise los pasos a seguir,
con el fin de lograr que las solicitudes elevadas ante el juez encuentren una
decisión.
Por esta razón, dentro de las normas de organización procesal son de
marcada importancia el numeral 11 del art. 20 del CGP, que prescribe que
de los procesos que no tienen asignado un juez especial conoce el Civil del
Circuito, al indicar que le corresponde: "De los demás procesos o asuntos
que no estén atribuidos a otro juez", garantizándose así que siempre existirá
un funcionario competente para adelantar la actuación propia en orden a
definir una determinada pretensión y el art. 368 del CGP que, respecto del
proceso verbal indica: "Se sujetará al trámite establecido en este Capítulo
todo asunto contencioso que no esté sometido a un trá1nite especial.", con lo
cual se asegura que existirá un trámite para toda pretensión.
En otras palabras, cuando de acudir a la administración de justicia con-
cierne lo primero que debo analizar frente a la índole de mi pretensión es si
existe una disposición expresa que señale el juez que debe conocer de ella
EL DERECHO PROCESAL LA LEY PROCESAL CIVIL 79
y será ante el mismo que debo presentar la demanda. De no ser así debo
acudir, por sustracción de materia al juez civil del circuito.
De igual manera, debo precisar si para el trámite de esa pretensión exis-
te regulado un determinado. proceso y de ser así invocarlo; de no, será el
proceso verbal el que debe seguirse.
El estudio de la ley procesal civil implica, como primera medida, cono-
cer su radio de acción, y para lograrlo es necesario determinar claramente
lo relativo al ámbito de aplicación de ella en el tiempo, en el territorio Y en
relación con las personas, tema que se guía por los lineamientos. generale~ ~1
respecto predicables de toda ley, de modo qu~ e~ la~ obras de. 1ntroduccwn
al derecho puede hallarse una buena fuente b1bhografica que !lustra en ma-
yor grado lo que a continuación comento.
2.1. La ley procesal civil en el tiempo
Por las nociones de introducción al derecho se sabe que, por regla ge-
neral, las leyes se dictan para que rijan hacia el futuro, pues casi nunca el
legislador contempla en ellas situaciones pretéritas.
Igualmente es conocido que la vigencia de una ley se extie~de .ha~t~ el
momento en que se presente cualquier causa legal que le reste v1da Jund1ca.
En Colombia, estas causas legales están previstas en el art. 3o de la ley 153
de 1887, que dispone: "Estimase insubsistente una disposición l.egal ~~r de-
claración expresa del legislador, o por incompatibilidad con d1spos1c10nes
especiales posteriores, o por existir una ley nueva que regule íntegrame~te
la materia a que la anterior disposición se refería", o, agrego, por haber s1do
declarada contraria a la Constitución, es decir inexequible.
Excepciones a la regla de vigencia inmediata de la ley y cese de la der?-
gada, las constituyen la retroactividad y la ultraactividad de la l.ey, es decir,
ciertos casos especiales en virtud de los cuales una norma se aphca a hec~os
anteriores a su vigencia (retroactividad), o cuando, a pesar de haber perdido
su vigencia, sigue regulando situaciones posteriores (ultraactividad).
Las normas de derecho procesal civil, sin excepción alguna, jamás
pueden ser retroactivas; son de aplicación inmediata y rigen para el futuro,
pues permitir, así sea por vía de excepción, que una ley procesal pueda ser
80 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
retroactiva le restaría confianza a la administración de justicia, podría cons-
tituirse en factor que desconozca el principio del debido proceso constitu-
cional y sería una herramienta política que indebidamente empleada podría
ocasionar graves atropellos a los derechos de los asociados.
Y es que la posibilidad de que se expidan normas procesales con efectos
retroactivos desvirtuaría en mucho la estabilidad y seriedad que siempre
ha caracterizado a las normas procesales, pues ya es consenso general que
determinado proceso que se adelantó o adelanta con base en determinada
ley procesal, debe ver respetada la actuación conforme a esas normas y que
una nueva disposición no puede establecer modificaciones a situaciones ya
surtidas, lo que de llegarse a permitir abriría el compás para los más incalifi-
cables abusos por cuanto desconocería el esencial principio, pilar del proce-
dimiento, de la eventualidad, con su reflejo de la cosa juzgada.
La ley procesal civil, no tiene carácter retroactivo. Según el art. 40 de la
ley 153 de 1887, "las leyes concernientes a la sustanciación y ritualidad de
los juicios prevalecen sobre las anteriores desde el momento en que deben
empezar a regir", lo que implica la invulnerabilidad de lo ya actuado.
En verdad, sostiene la Corte que, 11 "tratándose de procesos terminados,
tramitados bajo el imperio de la legislación anterior, sus efectos son intangi-
bles; en el caso de procesos no iniciados o futuros, se regulan por la nueva
ley cuando el litigio se refiere a hechos acaecidos antes de su vigencia; y, fi-
nalmente, cuando se trata de procesos pendientes o en curso al advenimien-
to de la nueva normación positiva, son intangibles los actos procesales ya
surtidos y sus efectos, pero los preceptos nuevos vendrán a regular los actos
futuros. Como la nueva ley no se aplica a los hechos procesales realizados
antes de que ella entre en vigor, los efectos que a ellos atribuye la norma
jurídica entonces imperante continúan subsistiendo y por ende su eficacia no
puede desconocerse so pretexto del cambio de legislación".
N o ocurre igual con la ultraactividad de la ley procesal civil, tema que
desde el siglo antepasado había venido siendo regulado por lo indicado en
el artículo 40 de la ley 153 de 1887 y que modifica la ley 1564 de 2012 en
el art. 624, al disponer que la nueva redacción de la norma es la siguiente:
11 Corte Suprema de Justicia, Sentencia de 22 de agosto de 1974. En Héctor ROA GÓMEZ
Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia, Bogotá, Edit. ABC, t. I, pág. 68.
EL DERECHO PROCESAL LA LEY PROCESAL CIVIL 81
"Artículo 40. Las leyes concernientes a la sustanciación y ritualidad de
los juicios prevalecen sobre las anteriores desde el momento en que deben
empezar a regir.
"Sin embargo, los recursos interpuestos, la práctica de pruebas decre-
tadas, las audiencias convocadas, las diligencias iniciadas, los términos que
hubieren comenzado a correr, los incidentes en curso y las notificaciones
que se estén surtiendo, se regirán por las leyes vigentes cuando se interpu-
sieron los recursos, se decretaron las pruebas, se iniciaron las audiencias o
diligencias, empezaron a correr los términos, se promovieron los incidentes
o comenzaron a surtirse las notificaciones.
"La competencia para tramitar el proceso se regirá por la legislación
vigente en el momento de formulación de la demanda con que se promueva,
salvo que la ley elimine dicha autoridad." 12
Como se observa, se trata de eventos excepcionales y taxativos en los
que una norma procesal, a pesar de haber perdido su vigencia, puede con-
tinuar aplicándose de manera transitoria, que están destinados a permitir
un armónico empalme de las legislaciones procesales entrante y saliente,
pero que determinan que una vez cumplidos los pasos señalados, prosigue
la actuación sobre la base del nuevo estatuto procesal, lo que permite ase-
verar que los procesos iniciados por un código de procedimiento derogado
terminarán sobre las bases de la nueva legislación, que es el alcance de esta
modalidad de ultractividad relativa.
Empero, la sana regla mencionada, felizmente aplicada en los últimos
ciento veintisiete años, infortunadamente ha sido objeto de desconoci-
miento por recientes estatutos procedimentales consagrados en leyes que se
apartan de lo en ella previsto y optan por la ultractividad absoluta, es decir
que un proceso iniciado bajo la vigencia de un estatuto procesal derogado
seguirá adelantándose con base en el mismo hasta su terminación, funesta
posición que incidirá en mayor ineficacia de la administración de justicia,
12 El art. 40 de la ley 153 de 1887 disponía: "Las leyes concernientes a la sustanciación
y ritualidad de los juicios prevalecen sobre las anteriores desde el momento en que deben
empezar a regir. Pero los términos que hubieren comenzado a correr y las actuaciones y
diligencias que ya estuvieren iniciadas, se regirán por la ley vigente al tiempo de su iniciación."

82 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
pues tal decisión implica que por muchos años más existirá dualidad de le-
gislación procesal vigente.
El mal ejemplo empieza con los códigos de procedimiento penal debi-
do a que la ley 600 de agosto 31 de 2004 en el artículo 533 dispone que: "El
presente código regirá para los delitos cometidos con posterioridad al 1o de
enero de 2005", mientras que para los restantes eventos sigue en vigencia la
ley 600 de 2000, "anterior" Código de Procedimiento Penal, circunstancia
que ha determinado a más de confusión en la aplicación de los dos estatutos,
discusiones acerca de prevalencia de ciertas normas bajo el supuesto de la
"favorabilidad" y se ha erigido en uno de los motivos centrales determinan-
tes de la rampante impunidad que en el ramo penal reina en Colombia.
No obstante el conocerse muy bien la circunstancia anterior, al ser
aprobado el nuevo Código Contencioso administrativo, la ley 1417 de 2011
que inició su vigencia en julio de 2012, se adopta como norma en mate-
ria de tránsito de legislación en el art. 308 la siguiente: "RÉGIMEN DE
TRANSICIÓN Y VIGENCIA. El presente Código comenzará a regir el dos
(2) de julio del año 2012. Este Código sólo se aplicará a los procedimientos
y las actuaciones administrativas que se inicien, así como a las demandas y
procesos que se instauren con posterioridad a la entrada en vigencia.
"Los procedimientos y las actuaciones administrativas, así como las
demandas y procesos en curso a la vigencia de la presente ley seguirán ri-
giéndose y culminarán de conformidad con el régimen jurídico anterior."
Al rompe se observa y máxime en procesos contenciosos en los que la
duración promedio de ellos es cerca de doce años, que a partir de julio de
2012 seguirán coexistiendo el estatuto "derogado" y el nuevo, lo que implica
para jueces y abogados seguir manejando por muchos años más una doble
legislación, así como el deber de las universidades de prever en las cátedras
respectivas el estudio de las dos codificaciones, a lo que se aunará la confu-
sión práctica que esa simultánea aplicación va a generar, todo por no acatar la
sabia directriz del art. 40 de la ley 153 de 1887.
En el Código General del Proceso se intentó por el Congreso imponer
norma de similar talante. En efecto, en el proyecto aprobado en primer deba-
te del Código General del Proceso y no obstante que en el estudio del mismo
EL DERECHO PROCESAL LA LEY PROCESAL CIVIL 83
preparado por el Instituto Colombiano de Derecho Procesal se mantenía la
sana tradición advertida, los ponentes de la Cámara de Representantes, de
las pocas normas que modificaron fue la de vigencia para efectos de consa-
grar engendro similar al del Código Contencioso Administrativo.
En el original artículo 565 se proponía: "Vigencia. El presente código
entrará en vigencia el primero (1) de enero de dos mil catorce (2014) en
forma gradual a medida que se disponga de los recursos físicos necesarios,
según lo determine el Consejo Superior de la Judicatura, en un plazo máxi-
mo de dos años. En los procesos iniciados antes, los recursos interpuestos,
la práctica de pruebas decretadas, los términos que hubieren comenzado a
correr, los incidentes en curso y las notificaciones que se estén surtiendo, se
regirán por las leyes vigentes cuando se interpuso el recurso, se decretaron
las pruebas, empezó a correr el término, se promovió el incidente o principió
a surtirse la notificación."
En el proyecto aprobado en primer debate quedó: "Artículo 572. Vigen-
cia. El presente Código entrará a regir a partir del primero de enero de dos
mil trece, en forma gradual a medida que se disponga de los recursos físicos
necesarios, según lo determine el Consejo Superior de la Judicatura, en un
plazo máximo de dos años.
"Este código sólo se aplicará a los procesos que se promuevan después
de su entrada en vigencia.
"Los procesos en curso a la entrada en vigencia de esta ley seguirán
rigiéndose hasta su culminación por la ley anterior."
N o se precisa de mayor esfuerzo para determinar que de haber sido
aprobada la iniciativa, con tal disposición el actual estatuto procesal civil,
con todas sus múltiples modificaciones, seguiría siendo texto de obligada
aplicación y estudio hasta cuando termine el último de los procesos ini-
ciados bajo su vigencia y los graves inconvenientes que genera el nuevo
Código Contencioso Administrativo, conocido con la sigla CEPACA, ya
mencionados, se repetirían.
Afortunadamente se logro frustrar la iniciativa de reforma y se mantuvo
la senda de la ultraactividad relativa.
84 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
Retomo entonces el análisis de los alcances de la ultractividad relativa
que es la que rige para el Código General del Proceso.
El primer requisito para que pueda operar la ultraactividad de una nor-
ma es que se trate de procesos en curso, en los cuales se sigue aplicando
la disposición derogada únicamente mientras se deciden los recursos in-
terpuestos, se surte la práctica de pruebas decretadas, se desarrollan las au-
diencias convocadas, terminan las diligencias iniciadas, los términos que
hubieren comenzado a correr, los incidentes en curso y las notificaciones
que se estén surtiendo, fuera de estos casos taxativos no habrá lugar a aplicar
ninguna nonna derogada, por cuanto cumplido el acople de legislación se
observará exclusivamente lo previsto en la última normatividad, de manera
que el alcance de la ultratividad es transitorio y limitado en el tiempo, salvo
que la nueva ley disponga de manera expresa lo contrario 13 •
Para aclarar más el concepto conviene citar un ejemplo: El art. 367 del
C. de P. C. derogado establecía el recurso de casación per saltum, el que fue
eliminado del CGP. Si estaba interpuesta y en trámite una casación de tal
índole al entrar en vigencia el nuevo estatuto, debía continuar hasta su re-
solución, por cuanto se trata de un "recurso interpuesto" para cuya decisión
la norma derogada sigue aplicándose, es ultraactiva, pues va más allá de su
existencia legal.
Se reitera que lo que el legislador ha pretendido es tratar de que el em-
palme de las legislaciones procesales no se realice de una manera abrupta,
de modo que pueda romper el orden que debe reinar en el proceso, sino que
se haga en forma taLque se siga manteniendo esa lógica que debe gobernar
siempre la actuación.
13 Es el caso del Estatuto Arbitral, contenido en la ley 1563 de julio de 2012 cuyo artículo
119 en el inciso segundo dispone que: "Los procesos arbitrales en curso a la entrada en
vigencia de esta ley seguirán rigiéndose hasta su culminación por las normas anteriores".
En LOPEZ BLANCO Hemán Fabio, El Proceso Arbitral Nacional, Dupre Editores, Bogotá,
2013, págs. 49, 50 comento: "en razón, reitero de la corta duración de este proceso, fue
atinado consagrar la modalidad de la ultractividad absoluta, que para otros casos resulta
inadecuada y contraproducente tal como ha sucedido con los dos Códigos de Procedimiento
Penal y los de lo Contencioso Administrativo, que implican subsistencia de los dos sistemas
por décadas, lo que es fuente de demora y acicate para la impunidad".
EL DERECHO PROCESAL LA LEY PROCESAL CIVIL 85
Se desprende de lo anterior que no existen en materia procesal derechos
adquiridos y que serán las disposiciones vigentes en el respectivo momento
las que, salvo los casos de ultraactividad de la ley expirada, deben ser te-
nidas en cuenta. Así, por ejemplo, si al comenzar el trámite de un proceso
la sentencia de segunda instancia tenía previsto el recurso de casación pero
corrido el tiempo se elimina el mismo, cuando se profiera el fallo de segunda
instancia no puede alegarse que como la casación estaba prevista al momen-
to de iniciación del juicio ese derecho asiste durante todo su curso.
En lo tocante a las pruebas se establece también un caso de ultraactivi-
dad, contenido en el art. 39 de la ley 153 de 1887, que dispone: "Los actos o
contratos válidamente celebrados bajo el imperio de una ley podrán probarse
bajo el imperio de otra, por los medios que aquella establecía para su justifi-
cación; pero la forma en que debe rendirse la prueba está subordinada a la ley
vigente al tiempo en que se rindiere".
De acuerdo con dicha norma, si un contrato se celebra conforme a la
legislación vigente, a pesar de que las normas reguladoras del mismo sean
derogadas, se demostrará por los medios válidos al tiempo de su celebra-
ción. Esto es particularmente lógico, pues la obligación de los asociados es
ceñirse al derecho vigente, y no puede exigírseles que prevean posibles mo-
dificaciones; de ahí que si deben probar, es apenas equitativo que lo hagan
conforme a las normas ahora derogadas; es decir, tiene efecto el fenómeno
de la ultraactividad, en lo que respecta a la prueba del negocio jurídico.
Un ejemplo de esta segunda forma de ultraactividad es el siguiente:
1nediante el artículo 1 del decreto 1255 de julio 27 de 1970, se exigió como
obligatoria para la validez del contrato de compraventa de automotores la
formalidad de la escritura pública, norma que, por fortuna, nunca entró en
vigencia. Supongamos, empero, que esa norma hubiera entrado en vigor y
que se presenta un litigio con ocasión de un contrato de compraventa de au-
tomotores celebrado antes de la vigencia del decreto; es claro que el contrato
se hubiera podido probar por cualquiera de los medios válidos en la fecha
de su celebración, por ejemplo, un documento privado, y no con la escritura
pública, pues al efectuarse el contrato, ninguna ley exigía tal solemnidad.
Otra cosa es que respecto de la forma de producir la prueba, presentarla
al juicio y de evaluarla, el juez se rige por el principio general ya explicado,

86 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
esto es, que la ley procesal aplicable es la vigente en el momento de ser ob-
servadas algunas de esas conductas dentro del proceso.
Sirve también para ilustrar el punto el caso de las sociedades. De acuer-
do con el Código de Comercio derogado se exigían determinadas formalida-
des para la constitución de una sociedad, formalidades que fueron variadas
en el nuevo estatuto, el decreto 41 O de 1971, que entró en vigor el 1o de
enero de 1972. Supóngase que en el curso del presente año ocurra un pro-
blema relacionado con una sociedad constituida en 1968; es claro que para
demostrar la existencia de la sociedad se deben tener en cuenta las normas
vigentes cuando ésta se constituyó y no los requisitos de las nuevas dispo-
siciones, es decir, no puede exigirse a los asociados la previsión de fututas
modificaciones legales.
Debe advertirse, finalmente, que el art. 39 de la ley 153 de 1887, in
fine, al anotar que en cuanto a la presentación de la prueba se atenderá a la
ley procesal vigente, no hace cosa distinta de realzar el carácter exceptivo
de la primera parte del artículo y corroborar cómo la regla general se aplica
siempre, salvo las excepciones previstas taxativamente y que han sido mo-
tivo de estudio.
Ilustra lo anterior el siguiente ejemplo: Si al ir a presentar un documen-
to privado, creado cuando para acreditar un determinado negocio jurídico
tal solemnidad era suficiente, ya se ha derogado la norma que lo permitía
y rige otra diversa que obliga a una escritura pública, la ley procesal con-
serva su vigencia, es ultraactiva, en cuanto a permitir la eficacia probatoria
por el sistema derogado; empero, en lo que concierne a la forma de aportar
esa prueba y la oportunidad para hacerlo se aplica integralmente la norma
procesal vigente en el momento en que se vaya a producir esa aportación
no a la que ha podido regir cuando el acto se celebró; así, si en esa época la
prueba se podía aportar en el período probatorio, pero la nueva legislación
dice que tiene que ser con la demanda o en su contestación, se atenderá a lo
últimamente normado.
Surge, en cuanto a este tema, la cuestión de saber si por acuerdo de las
partes se puede excluir y considerar como inexistente una actuación de las
ya enumeradas (términos, recursos, incidentes, etc.), que empezó estando
EL DERECHO PROCESAL LA LEY PROCESAL CIVIL 87
vigente la disposición derogada, a fin de que se surta íntegramente por el
nuevo Código.
Considero que, dado el carácter de orden público que tienen las normas
procesales, su renunciabilidad únicamente es posible en los casos autoriza-
dos por la ley y la ley no autoriza la renuncia a lo previsto en el art. 624
del CGP, de ahí que siempre, en tales hipótesis, el juez deberá atender a lo
dispuesto sobre ultraactividad de las normas para los casos taxativamente
contemplados.
Así, si estaba corriendo un término, es inaceptable que las partes, aún
de común acuerdo, pidan que no se considere el términ_o en lo que va y que
se ordene que se surta conforme al nuevo estatuto, pues esa invalidación
parcial no la quiere la ley.
Conviene destacar que si dentro de una actuación procesal se presenta
una causal de nulidad que invalide el trámite surtido bajo la vigencia de
normas derogadas y se declara la misma, la reposición de lo actuado se
surtirá tomando las directrices de la legislación en vigencia y no de aquella
que rigió cuando se surtió lo dejado sin eficacia. Así~ por ejemplo, si bajo
lo previsto en el C. de P.C., se adelantó un proceso de pertenencia en el que
se profiere fallo de primera instancia el cual es apelado, llega el proceso al
superior y éste declara nulo todo lo actuado a partir de la notificación de
la demanda, caso de reponerse la actuación se observará, no la legislación
derogada, sino lo previsto en el Código General del Proceso por ser el que
rige, pues no se trata de reponer sobre la base de normas ya sin vigencia y
que, para estos efectos, no son ultraactivas.
En resumen, en cuanto a la vigencia de la ley procesal en el tiempo,
la regla general es que se aplica de manera inmediata y rige para el futuro;
que se presentan casos taxativamente determinados de excepciones por ul-
traactividad de la norma derogada, y finalmente, en ningún caso una norma
procesal civil podrá tener carácter retroactivo.
Por último, muestra especial interés por los alcances novedosos en el
tratamiento del punto el inciso final del art. 624 del CGP al disponer que:
"La competencia para tramitar el proceso se regirá por la legislación vigente
en el momento de formulación de la demanda con que se promueva, salvo
88 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
que la ley elimine dicha autoridad.", con lo cual sienta como regla general
que si existen modificaciones normativas en materia de competencia, segui-
rá conociendo del proceso el juez ante quien se presentó la demanda, aún en
el caso de que no la haya admitido y sin que interese si frente a nuevas de-
mandas similares otro juez ya es el competente en virtud de la reforma legal.
Así, por ejemplo, si conoce de un proceso un juez civil del circuito y
entra en vigencia una norma que señala que en virtud de la cuantía el cono-
cimiento le corresponde al juez civil municipal, no será posible devolver el
proceso por "falta de competencia" al inferior en virtud de lo que se dispone
en el inciso que comento.
Empero, a más de lo anterior es necesario considerar las reglas espe-
ciales que contiene el art. 625 del CGP para el tránsito de legislación, que
son las directrices que deben ser observadas dentro de los procesos que se
adelantan, que bajo el presupuesto de la ultractividad relativa permiten el
acople de CGP en ellos y dentro de las que merece destacarse el numeral
8 que indica: "Las reglas sobre competencia previstas en este código, no
alteran la competencia de los jueces para conocer de los asuntos respecto
de los cuales ya se hubiere presentado la demanda. Por tanto, el régimen de
cuantías no cambia la competencia que ya se hubiere fijado por ese factor.",
sana disposición que asegura que el juez competente al ser presentada la de-
manda lo seguirá siendo para proseguir con el conocimiento del proceso, de
ahí que en este evento se mantiene sin cambio la competencia, no el trámite,
regla de la que únicamente se excepcionan los procesos por responsabilidad
médica al indicar el inciso segundo de este numeral que: "Sin embargo,
los procesos de responsabilidad médica que actualmente tramitan los jueces
laborales, serán remitidos a losjueces civiles competentes, en el estado en
que se encuentren."
2.1.1. Particularidades sobre la vigencia en el tiempo del Código
General del Proceso.
Es útil, debido a la complejidad que reviste el tratamiento del tema en
el Código General del Proceso, recordar otros aspectos esenciales de la vi-
gencia de la ley en el tiempo, que, en veces, por obvios, se olvidan o tienden
a ser tergiversados, tal como sucede con los conceptos de promulgación y
vigencia de la ley.
EL DERECHO PROCESAL LA LEY PROCESAL CIVIL 89
En este orden de ideas recuerdo que, como atinadamente lo señala la
Corte ConstitucionaP 4 la promulgación: "consiste en la publicación oficial
de la ley; la entrada en vigencia es la indicación del momento a partir del
cual ésta se vuelve obligatoria para los asociados, esto es, sus disposiciones
surten efectos. Por tanto, bien puede suceder que una ley se promulgue y
sólo produzca efectos meses después; o también es de frecuente ocurrencia
que el legislador disponga la vigencia de la ley "a partir de su promulga-
ción", en cuyo caso una vez cumplida ésta, las disposiciones respectivas
comienzan a regir, es decir, a ser obligatorias".
La ley 4 de 1913 destaca en el art. 52 que "La ley no obliga sino en
virtud de su promulgación, y su observancia principia dos meses después
de promulgada y que esta consiste en insertar la ley en el periódico con
oficial, y se entiende consumada en la fecha del número en que termine la
inserción., pero a renglón seguido adiciona el art. 53 que: Se exceptúan de
lo dispuesto en el artículo anterior los casos siguientes: l. Cuando la ley fije
el día en que deba principiar a regir, o autorice al Gobierno para fijarlo, en
cuyo caso principiará a regir la ley el día señalado. 1 S, con lo cual se disipa
el frecuente equivoco de estimar que siempre es menester esperar los
dos meses a partir de la promulgación para efectos de que entre en
vigencia la ley respectiva, pues esto únicamente sucede cuando la ley
14 Corte Constitucional, sentencia C- 932 DE 2006 ponente Dr. Humberto Sierra Porto.
15 El numeral segundo en disposición desueta pero vigente, adiciona que: "2. Cuando
por1causa de guerra de guerra u otra inevitable estén interrumpidas las Comunicaciones de
algunos o algunos Municipios Con la capital, y suspendido el curso ordinario de los Correos,
en cuyo caso los dos meses se Contarán desde que cese la in Comunicación y se restablezcan
los Comunicaciones." En el mismo sentido sentencia C-179 de 1994, que señaló al respecto:
"La promulgación no es otra Cosa que la publicación de la ley en el Diario Oficial, con
el fin de poner en conocimiento de los destinatarios de la misma los manda~os qu_e ella
contiene [... ] La promulgación de la ley es requisito indispensable para su obhgatonedad,
pues es principio general de derecho que nadie puede ser obligado a cumplir .las normas
que no conoce (principio de la publicidad). Dicha función le corresponde eJecutarla. al
Gobierno, después de efectuada la sanción. Tal regla es complemento de la que pr~scr~~e
que la ignorancia de la ley no excusa su incumplimiento, puesto que s~lo con la pubhc~cwn
oficial de las normas se justifica la ficción de que éstas han sido conocidas por los asociados
para luego exigir su cumplimiento. Si la promulgación se relaciona exclusivamente con la
publicación o divulgación del contenido de la ley, tal como fue aprobada ~or el Co~greso
de la República, no es posible deducir de allí facultad alguna que le permita al Presidente
determinar el momento a partir del cual ésta debe empezar a regir".
90 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
guardó silencio respecto del punto, circunstancia, en la práctica, de rara
ocurrencia.
Acerca de quién es el autorizado para señalar el momento en que la
ley debe empezar a regir, la Corte Constitucional en la citada sentencia
C-932 de 2006, cuyas apreciaciones comparto, ha puesto de presente
que: "( ... ) esa tarea le corresponde ejercerla al legislador, por ser éste quien
cuenta con la potestad exclusiva de "hacer las leyes", según lo ordena el
artículo 150 del ordenamiento superior. La función legislativa de "hacer las
leyes" incluye de manera concreta dos prerrogativas: por un lado, implica
determinar el contenido de la ley, y, por el otro, legislar sobre cualquier tema
que parezca relevante dentro de lo jurídico. Esta segunda función consti-
tuiría lo que se ha llamado la "cláusula general de competencia legislativa.
"Ahora bien: si el legislador es el llamado a decidir el contenido de la
ley, resulta obvio que dentro de la valoración política que debe hacer sobre
la conveniencia del específico control que ella propone, se incluya la relati-
va al señalamiento del momento a partir del cual dicha normatividad empie-
za a surtir efectos, pues sólo a él compete valorar la realidad social, política,
económica, etc., para poder determinar la fecha en que han de entrar a regir
las disposiciones que expide."
"( ..... ) La potestad con que cuenta el legislador para determinar la
fecha de entrada en vigencia de la ley. se encuentra limitada únicamente por
los requerimientos del principio de publicidad. (sic) al que se hizo alusión
en párrafos anteriores, cuya finalidad es evitar las denominadas leyes "pri-
vadas" o "secretas", muy comunes en Colombia en alguna época. El deber
de señalar la vigencia de la ley después de su publicación, es un mandato
que obliga tanto al Congreso como al Presidente de la República, cuando ha
sido facultado por el legislador para cumplir esta tarea. "
Las anteriores directrices permiten establecer que las prescripciones
acerca de la vigencia de la ley y sus condicionamientos respecto del mo-
mento en que debe empezar a regir, siempre bajo el obligado presupuesto de
su promulgación, conducta, sin excepciones y de imperativa observancia,
constituyen prerrogativas propias de quien hace la ley, el Congreso, y por
esa razón es que las orientaciones que al respecto se incluyen en los artí-
culos 625, 626 y 627 del Código General del Proceso, tal como lo escribí
EL DERECHO PROCESAL LA LEY PROCESAL CIVIL 91
desde el año 2012, las encuentro íntegramente ajustadas a la normatividad
vigente. 16
En efecto, los diferentes momentos en que deben entrar en vigencia dis-
posiciones del nuevo estatuto. corresponden a lo que la Corte Constitucional
determinó como el poder del legislativo de "valorar la realidad social, políti-
ca, económica, etc., para poder determinar la fecha en que han de entrar a re-
gir las disposiciones que expide.", de modo que en ejercicio de ese poder es
que las normas del Código General del Proceso regirán bajo los siguientes
pará1netros temporales 17 : unas desde la promulgación de la ley, es decir des-
de el12 de julio de 2012; otras a partir dell o de octubre de 2012; una desde
11
el 1o de julio de 2013 18 y las más, a partir del primero (1 º) de enero de
dos mil catorce (2014), en forma gradual, en la medida en que se hayan
ejecutado los programas de formación de funcionarios y empleados y se
disponga de la infraestructura física y tecnológica, del número de des-
pachos judiciales requeridos al día, y de los demás elementos necesa-
rios para el funcionamiento del proceso oral y por audiencias, según lo
16 La Corte Constitucional, en sentencia C.654 de octubre 14 de 2015, Ponente Dr. Luis
Ernesto Vargas Silva, reitera la directriz al señalar que: "16. En conclusión, se tiene que
conforme la jurisprudencia reiterada de la Corte, el legislador está investido de una amplia
competencia para definir la fórmula de vigencia de las leyes. Para ello, puede válidamente
adoptar diversas modalidades de entrada de vigor, entre ellas de tipo diferido, escalonado,
sucesivo o sometida a un plazo o condición específica. Por ende, lo que exige el principio de
reserva de ley sobre la vigencia en comento es que sea el legislador el que defina la fórmula
correspondiente, dentro de un variado grupo de alternativas de técnica legislativa De manera
correlativa, la inconstitucionalidad de dichas fórmulas de vigencia solo será posible cuando
se acredite una oposición objetiva y verificable entre éstas y los preceptos constitucionales."
17 LOPEZ BLANCO Hemán Fabio, Normas vigentes de la ley 1564 de 2012, Dupre
Editores, Bogotá, 2013 en donde señalo las disposiciones que entraron a regir desde el año
2012, junto con los comentarios a manera de glosa de cada una de ellas.
18 La vigencia anticipada corresponde a las siguientes normas taxativamente señaladas
en el art. 627 del CGP: "1. Los artículos 24, 30 numeral 8 y parágrafo, 31 numeral 2, 33
numeral 2, 206, 467, 610 a 627 entrarán a regir a partir de la promulgación de esta ley( ... )
4. Los artículos 17 numeral!, 18 numeral!, 20 numeral!, 25, 30 numeral 8 y parágrafo, 31
numeral 6 y parágrafo, 32 numeral 5 y parágrafo, 94, 95, 317, 351, 398, 487 parágrafo, 531
a 576 y 590 entrarán a regir a partir del primero (1 °) de octubre de dos mil doce (2012)." El
numeral5 del art. 627 dispone que: "A partir del primero (1 °) de julio de 2013 corresponderá
a la Sala Administrativa del Consejo Superior de la Judicatura la expedición de las licencias
provisionales y temporales previstas en el Decreto 196 de 1971, así como la aprobación para
la Constitución de consultorios jurídicos prevista en el artículo 30 de dicho decreto".
92 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
determine el Consejo Superior de la Judicatura} y en un plazo máximo
de tres (3) años} al final del cual esta ley entrará en vigencia en todos los
distritos judiciales del país.1119
2.2. La ley procesal civil en el espacio
En cuanto al aspecto de la validez de la ley procesal civil en el territorio
o espacio, también aparece claramente establecido un importante principio
general: La ley procesal civil se aplica dentro del territorio nacional, es de-
cir, dentro de los linderos señalados en el art. 1O1 de la Constitución N acio-
nal, como límites de la República de Colombia, donde se hace remisión a los
tratados internacionales que rigen esta materia.
Empero, ante el creciente interés de los estados por terminar con el
aislacionismo legislativo y tratar de que el ideal del cumplimiento de la
justicia no se vea truncado por barreras fronterizas, poco a poco se trata en
todos los campos de ampliar el radio de acción de las diversas legislaciones,
entre ellas la procesal civil, aun cuando, bueno es reconocerlo, el avance es
lento, dado que, por lo general, se requieren tratados internacionales para
hacer efectiva esa ampliación de la eficacia de la ley. 20
En todo caso, el art. 20 del Código Civil da cierta validez a normas de
legislaciones extranjeras, lo cual, indudablemente, atempera el carácter es-
tricto del art. 18 del mismo estatuto, que se refiere a la aplicación de la ley
colombiana a quienes se encuentren dentro del territorio nacional. En rela-
ción con este punto, la Corte ha manifestado con gran acierto que "el rigor
19 Reconozco que el período previsto para el estudio y difusión del Código General del
Proceso fue excesivo, debido a la confusión que existió ante la incertidumbre que muchos
jueces y abogados acerca de la vigencia de las nom1as, la que desaparece con la vigencia plena
del estatuto a partir del 1o de enero de 20 16.
20 DÍAS MORERA Eusebio, El concepto de territorialidad en el Derecho procesal,
Barcelona, Edit. Bosch, 1945, se muestra escéptico sobre la extraterritorialidad del Derecho
y en especial del Derecho procesal. Posición que antes yo no compartía pero que la realidad
me ha llevado a replantear. Ciertamente son múltiples los foros internacionales a los
que he concurrido donde ha sido tema central la extraterritorialidad de la ley. Es curioso
observar que quienes a ellos acuden son decididos partidarios de que se establezca. No
obstante, en sus países son los mismos que se ocupan de que se aprueben normas que como
las del exequatur imponen las máximas talanqueras para que realmente pueda existir la
extraterritorialidad de la ley.
EL DERECHO PROCESAL LA LEY PROCESAL CIVIL 93
del sistema de la territorialidad de la ley, establecido en el art. 18 de nuestro
C. C. y después en el art. 57 del C. de R. P. y M., se atempera por motivos de
conveniencia, entre otros casos, cuando se trata de contratos celebrados en
el extranjero, pues el comercio internacional exige el amparo de la seguri-
dad y la rapidez de los cambios. Así, el art. 20 del C. C., después de sujetar a
la ley colombiana los bienes situados en el territorio nacional, dice que 'ésta
disposición se entenderá sin perjuicio de las disposiciones contenidas en los
contratos celebrados válidamente en país extraño'. Esto supone la admisión
del principio de que la capacidad de las partes, la formación y validez de su
consentimiento, se rigen por la ley extranjera, la del lugar de celebración o
perfeccionamiento del contrato". 21
También los arts. 605 a 609 del CGP son disposiciones que con toda
claridad buscan ampliar el campo de acción de las leyes por cuanto permi-
ten, cumpliendo ciertos requisitos, obtener de la Corte en Sala de casación
civil la autorización para aplicar en Colombia sentencias o laudos arbitrales
proferidos en países extranjeros, lo que indirectamente implica dar efecti-
vidad en Colombia a normas procesales foráneas (art. 30, nums. 4 y 5 del
CGP) auncuando son tantas las exigencias que allí se consagran que mínima
es la efectividad práctica de la norma, tal como con mayor detalle se analiza
en la parte especial de esta obra.
2.3. La ley procesal civil en relación con las personas
De conformidad con el art. 18 del C. C., la ley, incluida la procesal, se
aplica a todas las personas que se encuentren en el territorio colombiano,
sin que importe para nada su nacionalidad, sexo, edad o condición, circuns-
tancia que recoge el art. 57 del Código de Régimen Político y Municipal, al
preceptuar que la aplicación de la ley procesal se extiende a los extranjeros,
"sean domiciliados o transeúntes, salvo, respecto de éstos, los derechos con-
sagrados por los tratados públicos".
Enseñan las anteriores normas que no interesa la nacionalidad de la
persona, como tampoco su edad, sexo o estado civil, para que la ley procesal
tenga efecto, basta, por lo tanto, que se encuentre dentro del territorio na-
cional, para que esté sometida a la observancia y el cumplimiento de la ley.
21 Corte Suprema de Justicia, casación 30 de septiembre de 1947, "G. J.", t. LXIII, pág. 38.
94 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
Sin embargo, respecto a la vigencia de la ley procesal civil en cuanto
a las personas, existen importantes excepciones consagradas en la Conven-
ción de La Habana, de 1928 y en las Convenciones de Viena de 1961 y
1963 que son las que preponderantemente se aplican por ser instrumentos
de carácter universal.
En efecto, la Convención de La Habana de 1928, aprobada por la ley 41
de 1936 y depositada su ratificación el20 de febrero de 1937, es un instru-
mento regional, que si bien sigue aún vigente en nuestro ordenamiento, ha
perdido utilidad práctica desde la existencia de las Convenciones de Viena
de 1961 sobre Relaciones Diplomáticas y de 1963 sobre Relaciones Con-
sulares, las cuales fueron aprobadas por las leyes 6 de 1972 y 17 de 1971,
respectivamente.
También debe precisarse que el decreto 3135 de 1956 que puntualizaba
lo concerniente a las inmunidades, fue derogado expresamente por el decre-
to 2148 del 13 de septiembre de 1991, el cual no reguló la parte pertinente
de inmunidades y privilegios diplomáticos porque con la aprobación de las
Convenciones de Viena citadas ya se encontraba cubierto el te1na con sufi-
ciencia.
Además de lo anterior, debe considerarse que estas Convenciones,
como normas internas de nuestro país, son posteriores a la propia Con-
vención de La Habana, lo que también explica la importancia que aque-
llas tienen sobre esta última.
En todo caso, es preciso hacer claridad que estos tres no son los únicos
instrumentos sobre inmunidades que ha ratificado Colombia, aparte de ellos
también existe la Convención sobre los privilegios e inmunidades de las Na-
ciones Unidas de 1946, la Convención sobre los privilegios e inmunidades
de los Organismos Especializados de 1947, la Convención de N ew York de
1969, sobre las Misiones Especiales y la Convención de Viena de 1975, so-
bre la representación de los Estados en sus relaciones con las organizaciones
de carácter universal, esta última no ha sido ratificada.
La inmunidad diplmnática se establece en el artículo 31 de la Conven-
ción de Viena, norma que, al mismo tiempo consagra las excepciones en
materia civil y que señala:
EL DERECHO PROCESAL LA LEY PROCESAL CIVIL 95
"l. El agente diplomático gozará de inmunidad de la jurisdicción penal
del Estado receptor. Gozará también de inmunidad de su jurisdicción civil y
administrativa, excepto si se trata:
"a. De una acción real sobre bienes inmuebles particulares radicados
en el territorio del Estado receptor, a menos que el agente diplomático los
posea por cuenta del Estado acreditante para los fines de la misión;
"b. De una acción sucesoria en la que el agente diplomático figure, a
título privado y no en nombre del Estado acreditante, como ejecutor testa-
mentario, administrador, heredero o legatario;
"c. De una acción referente a cualquier actividad profesional o comer-
cial ejercida por el agente diplomático en el Estado receptor, fuera de sus
funciones oficiales.
"2. El agente diplomático no está obligado a testificar.
"3. El agente diplomático, no podrá ser objeto de ninguna medida de
ejecución salvo en los casos previstos en los incisos a), b) y e) del párrafo
1 de este artículo y con tal que no sufra menoscabo la inviolabilidad de su
persona o de su residencia.
"4. La inmunidad de jurisdicción de un agente diplomático en el Estado
receptor no le exime de la jurisdicción del Estado acreditante."
Se observa que la inmunidad no es total de ahí que es necesario señalar
el motivo de las principales excepciones citadas y es así como no puede ha-
ber inmunidad civil cuando se trata de acciones reales, estimo que también
las posesorias "sobre bienes inmuebles particulares radicados en el territorio
del Estado receptor, a menos que el agente diplomático los posea por cuenta
del Estado acreditante para los fines de la misión"
Dadas las características del derecho real, aceptar inmunidades para su
ejercicio implicaría un desconocimiento de la esencia de ese derecho; de ahí
que la norma sea acertada, pues de admitirse en estos casos la inmunidad, si
en ejercicio del derecho real se quiere demandar a un diplomático, también
sería preciso acudir a la autoridad judicial de su país, lo cual es inaceptable,
por tratarse de bienes situados dentro del territorio nacional; de igual manera
96 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
y así no sea derecho real, dejar la posibilidad de definir conflictos acerca de
la posesión a autoridades extranjeras ocasionaría graves traumatismos.
Y en relación con bienes inmuebles se presentaría un delicado proble-
ma, por cuanto el sistema de registro perdería mucha de su credibilidad, si
en el exterior se pudieran adelantar juicios que tuvieran como consecuencia
la modificación de los derechos reales que sobre ellos pueden predicarse.
También como excepción se establece la proveniente de "cualquier ac-
tividad profesional o comercial ejercida por el agente diplomático en el Es-
tado receptor, fuera de sus funciones oficiales". Obsérvese, en primer lugar,
que la norma se refiere a la no existencia de inmunidad civil cuando se trata
del ejercicio de actos profesionales o comerciales diferentes al desempeño
de la misión diplomática.
Así, si un diplomático vende un automotor, no estará dedicado a esta
actividad profesional, pues para ello se precisa continuidad en el ejercicio de
ciertos actos tendientes a obtener provecho económico; esa actividad ven-
dría a tener tal carácter si se tratara de ventas reiteradas. El hecho de arren-
dar una casa no constituye actividad profesional, pero sí lo sería establecer
una agencia de arrendamientos. En fin, sólo analizando cada caso concreto
podrá decidirse exactamente si existe un caso de inmunidad.
No obstante, estimo que esta circunstancia será rara en lo que al di-
plomático concierne, debido a que la misma Convención señala en el art.
42 que "El agente diplomático no ejercerá en el Estado receptor ninguna
actividad profesional o comercial en provecho propio"; empero, como las
inmunidades se extienden a otras personas, entre ellas, la familia del diplo-
mático, en esta hipótesis puede operar la excepción.
Igualmente es posible la aplicación de la ley civil colombiana en el
evento de la renuncia a la inmunidad, porque el artículo 32 de la Conven-
ción de Viena dispone que "El Estado acreditante puede renunciar a la
inmunidad de jurisdicción de sus agentes diplomáticos y de las personas
que gocen de inmunidad conforme al artículo 37"; sin embargo la misma
norma señala que "Si un agente diplomático o una persona que goce de
inmunidad de jurisdicción conforme al artículo 3 7 entabla una acción judi-
EL DERECHO PROCESAL LA LEY PROCESAL CIVIL 97
cial, no le será permitido invocar la inmunidad de jurisdicción respecto de
cualquier reconvención directamente ligada a la demanda principal".
Podrá, así mismo, aceptarse esa renuncia cuando el demandado es el
diplomático y comparece en el juicio sin manifestar esa calidad, es decir,
cuando acepta tácita o expresamente su comparecencia dentro de 1:1n proce-
so civil, por cuanto, si es su deseo someterse a la ley civil colombiana, nin-
gún obstáculo hay para ello, máxime si se recuerda que en la Convención
de La Habana de 1928 se estipuló, precisamente, una recomendación en tal
sentido, al establecerse en el preámbulo que, "reconociendo que como los
funcionarios diplomáticos representan a sus respectivos Estados, no deben
reclamar inmunidades que no sean esenciales al desempeño de sus deberes
oficiales y que sería de desear que bien el propio funcionario o el Estado
representado por él renuncien a la inmunidad diplomática cuando se refie-
ra a acciones civiles que no tengan nada que ver con el desempeño de su
misión", con lo que se establece una posibilidad de renuncia tácita por la
circunstancia de demandar, precepto que si bien es cierto no se recogió de
manera idéntica en la Convención de Viena, está vigente y, en el peor de
los casos operaría de manera regional respecto de los diplomáticos de los
países cobijados por el citado tratado.
Por lo tanto, que si el diplomático renuncia tácita o expresamente a
su inmunidad y decide comparecer como demandado dentro de un juicio,
tal renuncia es plenamente válida. Pero si el agente diplomático no quiere
renunciar espontánea y voluntariamente, nada se puede hacer, pues la inmu-
nidad de carácter civil le cobija plenamente, y será necesario adelantar la ac-
ción civil pertinente ante las autoridades del país de origen del diplomático.
Sin embargo, en la hipótesis de que, demandado un diplomático quiera
ampararse en la inmunidad, podrá hacerla valer únicamente al proponer la
excepción previa de falta de competencia del juez (art. 100, num. 1°), pues
si no lo hace la omisión equivale a una renunéia del fuero de que gozaba el
diplomático.
De especial interés para efectos del tema es lo indicado en el numeral
4 del art. 32 de la Convención de Viena acerca de que "La renuncia a la
inmunidad de jurisdicción respecto de las acciones civiles o administrativas
no ha de entenderse que entraña renuncia a la inmunidad en cuanto a la
98 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
ejecución del fallo, para lo cual sería necesaria una nueva renuncia", pues
en él se consagra lo que internacionalmente se ha llamado "inmunidad de
ejecución" Gurisdiction to enforce ).
La inmunidad se extiende a más del diplomático propiamente dicho a
otras personas y para saber a quiénes se hace efectiva esta protección losar-
tículos 37 y 38 de la Convención contienen un listado que cubre a casi todo
el personal diplomático y administrativo (y su grupo familiar) que trabaje
en la misión, ampliando de tal manera lo dispuesto por la Convención de La
Habana.
Es así como el artículo 37 señala que "los miembros de la familia de un
agente diplomático que formen parte de su casa, gozarán de los privilegios
e inmunidades especificados en los artículos 29 a 36, siempre que no sean
nacionales del Estado receptor", al igual que los integrantes del "personal
administrativo y técnico de la misión, con los miembros de sus familias",
determinándose en el numeral 3 de la norma que "los miembros del perso-
nal de servicio de la misión que no sean nacionales del Estado receptor ni
tengan en él residencia permanente, gozarán de inmunidad para los actos
realizados en el desempeño de sus funciones".
A su vez, la Convención de Viena de 1963 sobre Relaciones Consulares
contiene casi las mismas disposiciones sobre privilegios e inmunidades.
En cuanto a las inmunidades y privilegios de los funcionarios consula-
res, el artículo 43 de la Convención de 1963 dispone que "1. Los funciona-
rios consulares y los empleados consulares no estarán sometidos a la juris-
dicción de las autoridades judiciales y administrativas del Estado receptor
por los actos ejecutados en el ejercicio de las funciones consulares", pero
señala como excepciones la sujeción de ellos a la ley colombiana para aque-
llos casos donde "el funcionario consular, o el empleado consular, no haya
concertado explícita o implícitamente, como agente del Estado que envía" o
cuando se trate de un proceso "que sea entablado por un tercero como con-
secuencia de daños causados por un accidente de vehículo, buque o avión,
ocurrido en el Estado receptor".
También el artículo 44 indica que el funcionario consular está obligado
a comparecer como testigo salvo unas contadas excepciones relacionadas
EL DERECHO PROCESAL LA LEY PROCESAL CIVIL 99
con los hechos y documentos relacionados con su cargo y el artículo 45
contempla la posibilidad de la renuncia a los privilegios e inmunidades del
funcionario consular mediante una redacción idéntica a la del artículo 32 de
la Convención de Viena de 1961.
N o existe inmunidad civil de ninguna índole cuando se trata de perso-
nas que desempeñan cargos de importancia en el Gobierno o pertenecen a
cualquier jerarquía religiosa. Respecto de ellas ni siquiera, como sucede en
el proceso penal, se les asigna un fuero especial para conocer de los proce-
sos civiles en los que son parte.
Es conveniente resaltar que la ley procesal civil se aplica por igual a
personas jurídicas de cualquier índole y naturales; respecto de éstas nada
interesa si son capaces o incapaces, es decir, es indiferente si se trata de
menores o mayores de edad interdictos o no. La única diferencia es que
para su vinculación al proceso se deben seguir unas formalidades adicio-
nales (citarlos por medio de su representante, designarles un curador).
En síntesis: la ley procesal civil se aplica a todos los habitantes del te-
rritorio nacional, excepción hecha de los diplomáticos, y con las salvedades
ya anotadas.
Por otro lado, es conveniente precisar que casi la totalidad de Naciones
reconocen igualmente las inmunidades jurisdiccionales de los Estados, dife-
rentes estas de las diplomáticas y consulares en cuanto a que en esta ocasión
quien es el sujeto de la protección es el Estado mismo y no el funcionario o
los locales.
Auncuando no existe Convención que consagre esta especie de inmu-
nidades, los Estados las aplican en virtud de la costumbre internacional,
algunos de forma absoluta, otros de forma relativa y también mediante leyes
internas o instrumentos regionales, consagran excepciones a esa inmunidad
especialmente en temas relacionados con asuntos comerciales o laborales,
distinguiendo, para tal efecto, los actos iure gestionis y los iure imperii,
siendo estos últimos los que son objeto de protección al estar directamente
relacionados con los asuntos soberanos del Estado que ejecuta el acto22 .
22 QUINTANA Juan José, GUZMAN CARRASCO Gonzalo, Colombia y la inmunidad
de Jurisdiccion de los estados, de espaldas al Derecho Internacional, Artículo publicado en
100 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
3. INTERPRETACIÓN DE LA LEY
Deben tenerse en cuenta los principios generales que sobre interpreta-
ción de la ley se consagran en la ley 153 de 1887 y en particular el art. 11
del CGP, que confirma el carácter instrumental de la ley procesal civil y
recuerda a quienes la apliquen que deben tener en cuenta que "el objeto de
los procedimientos es la efectividad de los derechos reconocidos en la ley
sustancial", norma ésta que es la regla de oro en la interpretación del Dere-
cho procesal que siempre debe tener presente el juez, porque en no pocas
ocasiones se olvida ese carácter instru1nental de la ley procesal y se adoptan
decisiones abiertamente contrarias al espíritu que informa nuestro Estatuto.
El concepto original del art. 4 del derogado C. de P.C. y vertido en el
artículo 11 del CGP ha sido elevado a rango constitucional al indicar el
artículo 228 de la C. PY que en las actuaciones judiciales "prevalecerá el
Derecho sustancial" y reafirma el230 del mismo estatuto que "los jueces, en
sus providencias, sólo estarán sometidos al imperio de la ley".
Oportunamente veré cómo la implantación de teorías foráneas, con cla-
ro desconocimiento de nuestro procedimiento civil, ha llevado a situaciones
en que la ley procesal civil se aplica en función de la misma ley procesal
civil, y se ha llegado, por ejemplo, al absurdo de las sentencias inhibitorias,
fallos en los que se viola ostensiblemente el claro mandato del art. 11 del
CGP o, es lo mismo, se desconoce el art. 228 de la C. P. donde se adicionó
que esa prelación debe respetar los términos judiciales, tema del que me
ocuparé a espacio en el capítulo destinado al estudio del principio de la
eventualidad.
la Revista Colombiana de derecho Internacional, No. 8, junio a noviembre de 2006, pags 52
a 102, cuya lectura recomiendo por el interesante planteamiento que se hace de la función de
los Estados como sujetos de relaciones contractuales y la necesidad de modificar el carácter
absoluto de las inmunidades que se les confieren.
23 No está por demás recordar que el gran logro de la prevalencia del derecho sustancial
sobre el procesal, se debe exclusivamente a los abogados que intervinieron en la preparación
del proyecto que se plasmó en el actual Código de Procedimiento Civil de donde pasa al
CGP igual, y no constituye como algunos lo aseveran, una de las grandes creaciones de la
Constitución de 1991.
EL DERECHO PROCESAL LA LEY PROCESAL CIVIL 101
En suma, lo que se debe tener en cuenta es que la ley procesal sirve
cotno base para reconocer los derechos consagrados en normas sustanciales;
los conflictos que se ventilan judicialmente por el trámite procesal civil de-
ben ser resueltos aplicando el CGP, pero considerando siempre la respectiva
ley sustantiva, ya que, como lo enseña MICHELI, "no debe olvidarse, sin
embargo, que las normas procesales son normas esencialmente instrumenta-
les cuyo fin es hacer posible la actuación de otras normas jurídicas". 24
Nada nuevo, de otra parte, es lo contemplado en el art. 11, pues lo que
pretende la norma es recordar y poner de manifiesto, especialmente a los
jueces, que si no se conculca el debido proceso cuando se impone declarar
un derecho en cabeza de cualquiera de las partes así debe procederse, sin
negar el legítimo derecho que a ellas asiste de que así sea, realizando alam-
bicadas interpretaciones de contenido meramente procesal y olvidando el
carácter instrumental que tienen esas normas.
Ilustra lo anterior el siguiente texto de JUSTINIANO: "En un senado
consulto del emperador Marco Aurelio, de consagrada memoria, se dice que
nadie haga comparecer en juicio al adversario en las épocas de las mieses y
de las vendimias porque los ocupados en las faenas del campo no han de ser
forzados a comparecer en el foro. Pero si el pretor, por ignorancia o desidia,
hubiese persistido en llamarlos y ellos hubiesen venido espontáneamente,
supuesto que se hubiese pronunciado sentencia hallándose ellos presentes y
litigando espontáneamente, valdrá la sentencia, aunque no hubiese obrado
rectamente el que la convocó". 25
Finalmente, la disposición cmnentada agrega que las dudas que se pre-
senten y que no puedan solucionarse directamente con el Código de Proce-
dimiento Civil "deberán aclararse mediante la aplicación de los principios
constitucionales y generales del derecho procesal garantizando en todo caso
el debido proceso, el derecho de defensa, la igualdad de las partes y los de-
más derechos constitucionales fundamentales. El juez se abstendrá de exigir
y de cumplir formalidades innecesarias."
24 MICHELI GIAN ANTONIO, ob. cit., t. I, pág. 118.
25 JUSTINIANO, Digesto, t. I, trad. de A. de Hors, Pamplona, E. Arazandi, 1968.
102 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL

En consecuencia, el legislador se remite, como fuente supletoria de in-

terpretación de la ley procesal civil, a los principios generales que la in-
forman, que aunados a las denominadas reglas técnicas del procedimiento,
serán precisamente los que estudiaré en el capítulo siguiente.

CAPÍTULO

LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS

TÉCNICAS DEL PROCEDIMIENTO CIVIL
"La abogacía no se cimenta_ en la lucidez del in-
genio, sino en la rectitud de la conciencia. Esa es
la piedra angular; lo demás, con ser muy intere-
sante, tiene caracteres adjetivos y secundarios".

Angel Ossorio

1. PRENOTANDOS

La conducta humana, en mayor o menor grado, usualmente se encuentra

inspirada en una determinada concepción político-filosófica; a esa constante
no podía estar ajeno el derecho procesal, siendo así como con el transcurso
del tiempo se ha perfilado un conjunto de directrices básicas, a las que se
denomina principios, que plasmados desde la Constitución pero desarro-
llados y en veces ampliados, informan un determinado estatuto legal para
constituirse en sus orientadores generales, vienen a imprimirle autonomía
propia, individualización y no son nada diverso a la concreción de ideales en
busca de ese anhelo común de la humanidad de tener una justicia perfecta.

No obstante, se ha perdido de vista el alcance que, por definición, tiene

el concepto "principio" y es así como se han aplicado, juntamente con los
que si responden al mismo, otros que no tienen ese carácter, aspecto que en
mucho ha incidido en la imposibilidad de adecuar las modernas legislaciones
procesales a lo que requiere la actual realidad social de ahí que me ocuparé,
en primer término, de precisar el alcance del concepto de principio del dere-
cho procesal.
104 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
2. LOS PRINCIPIOS INFORMADORES DEL DERECHO
PROCESAL. SU DIFERENCIA CON LAS REGLAS TÉCNICAS
DE PROCEDIMIENTO
Desde el aspecto académico en mucho se puede contribuir a la simpli-
ficación y eficacia de los sistemas procesales, si se desarrolla correctamente
el concepto de principio informador del derecho procesal, para erradicar
de tal categoría algunos que se vienen enseñando como tales pero que no
corresponden a su alcance, pues no se puede perder de vista que la acepción
con que aquí se toma la expresión "principio" corresponde a la que el dic-
cionario de la Real Academia señala como "idea fundamental que rige el
pensamiento o la conducta".
Es por eso que los principios informadores del procedimiento, son ab-
solutos, es decir no admiten contrarios, son permanentes y por ende inmo-
dificables y mientras se les tenga como tales siempre deben observarse, no
admiten excepciones, constituyen el norte del respectivo sistema procesal y
a su desarrollo perentoriamente debe tenderse.
Cuestión diversa es que el principio, la idea fundamental pueda ser o no
acertada en su adopción, la podamos compartir o no, pero una vez estable-
cida cmno tal, se ciñe a los postulados anteriores y constituye guía inexo-
rable por cuanto desaparece toda posibilidad de elección y se debe buscar
su cumplimiento mientras rigen, sin perjuicio del análisis crítico que de su
aplicación se pueda derivar y que llevaría a encontrar la manera de cambiar
el principio cuestionado o, más exactamente, las normas que lo consagraron
y desarrollan.
Así, se encuentra que como informadores de un sistema procesal que
garantice el debido proceso, de la tradicional lista de principios acuñada
por la doctrina, tan solo se pueden rescatar como tales unos pocos, que son
los únicos que resisten el análisis frente a las características apuntadas.
El grave error de nuestra formación profesional en el campo procesal
está en que aún se enseña que determinados aspectos característicos de un
sistema procesal son "principios", cuando de tal nada tienen porque no res-
ponden a las connotaciones indicadas y es por eso que si las circunstancias
lo aconsejan, puede prescindirse de normas donde se les desarrolle, para
LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS TÉCNICAS DEL PROCEDIMIENTO CIVIL 1Q5
adoptar disposiciones basadas en otras orientaciones que se mostrarían más
eficaces y no seguir apegados a ellos sobre el supuesto de que como son
"principios" resulta sacrílega conducta dejar de cumplirlos.
En este orden de ideas se encuentra que los verdaderos principios in-
formadores del derecho procesal son escasos, muy pocos de las conocidas
enumeraciones que realiza la doctrina son los que responden al concepto y la
gran mayoría de los que tradicionalmente se vienen ubicando como tales no
son nada diverso a lo que denominaré, para emplear terminología acuñada
por la doctrina mexicana, reglas técnicas del procedimiento, que se imple-
mentan de acuerdo con las condiciones sociales, económicas y culturales y
que vienen a otorgar individualidad al respectivo sistema procesal, porque a
diferencia de los principios, las reglas técnicas, que también se denominan
subprincipios o principios técnicos, se adoptan por conveniencia, empleando
las que sean adecuadas en el momento histórico para el logro de la buena
justicia, e incluso elaborando normas basadas en desarrollo de reglas que
pueden ser contrarias, según lo requiera la concreta necesidad que se preten-
de regular.
Se mantienen como principios, por obedecer a los lineamientos descri-
tos, los de contradicción, lealtad procesal, economía procesal o celeridad
con su derivado de la concentración, imparcialidad del juez, igualdad y el
de eventualidad también conocido como preclusión con su reflejo de la cosa
juzgada, que en todos los procesos deben ser guías, no admiten contrarios
por lo que debe ser permanente su observancia. 1
Solo mencionar la posibilidad de que un proceso consagre el "princi-
pio" de la deslealtad, o el de la parcialidad del juez o el la dilación de los
procesos o la inexistencia de la cosa juzgada, repugna, con lo cual se evi-
dencia lo exclusivo y restrictivo de los verdaderos principios, una de cuyas
notas salientes, se reitera, es no admitir contrarios.
FAIRÉN GUILLÉN Víctor, Teoría general del derecho procesal, Ed. Universidad
Autónoma de México, México, 1992, página 35, donde el destacado profesor español señala
como uno de los principios el de la eficacia del proceso, con lo cual confunde la finalidad que
tiene la formulación de un conjunto de principios con el principio mismo, pues es lo cierto que
todos los enunciados como tales buscan es la eficacia, de ahí que esta no sea un principio sino
una consecuencia del desarrollo de estos.

106 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
Todos los demás, tradicionalmente ubicados y enseñados como tales,
son reglas técnicas del procedimiento/ llámense dispositivo, inquisitivo,
mediación, inmediación, escritura, oralidad, única o dos instancias, publici-
dad y conciliación siendo menester, sin desconocer su importancia, ubicar-
los debidamente de conformidad con su alcance conceptual.
Es por eso que la necesidad de precisar el concepto de principio infor-
mador del derecho procesal de tiempo atrás empezó a inquietar a la doctrina,
pues se adquiere conciencia acerca de que ese aspecto académico influye en
la eficacia del sistema procesal, porque es lo cierto que quien piensa, por
ejemplo, que la inmediación es un principio tratará a toda costa de propen-
der para su desarrollo, así se convierta en factor determinante para el retraso
en las actuaciones judiciales, cuando en verdad se trata de una regla técnica
de procedimiento cuyo desarrollo puede no ser conveniente en esta época,
tal como adelante se estudia a espacio.
Cipriano Gómez Lara, haciendo eco de Briseño Sierra, recuerda la
enunciación de múltiples principios procesales hecha por Devis Echandia
y nos advierte que la lista de principios podría ser aumentada sin dificultad
"pero tal vez lo conducente sería reducirla y modificarla. Lo primero como
consecuencia de una correcta sistematización, y lo segundo como resultado
de una investigación más a fondo", para concluir que si los principios son
los "orientes jurídicos" se deberían reducir a la imparcialidad del juez, tran-
sitoriedad, igualdad y eficiencia funcional, agregando que "otros principios,
de los enunciados por las doctrinas aludidas, o no son procesales, o tienen la
naturaleza de reglas técnicas. Las reglas técnicas ofrecen posibilidades que
pueden ser contradictorias: invariar instancias orales o escritas, facultades
de disposición o de indisponibilidad, de impulsión de parte, de oficio etc.,
debe pues entenderse por principio técnico, la orientación en cualquier inva-
riación que ofrezca una solución más adecuada". 3
2 Adopto la terminología de reglas técnicas del procedimiento por cuanto me parece la
más precisa para definir el concepto que comprende. Empero, lejos estoy de dogmatizar en
este campo de ahí que si se les quiere denominar subprincipios, reglas del procedimiento o
cualquier otra que se quiera emplear, poco interesa. Lo importante es tener claro su alcance.
3 GÓMEZ LARA Cipriano, Teoría General del Proceso, Ed. Harla, México, sa edición
1990, pág. 341, quien cita la obra de Humberto BRISEÑO SIERRA, El Proceso administrativ~
en Iberoamérica, UNAM, 1968, pág. 163.
LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS TÉCNICAS DEL PROCEDIMIENTO CIVIL 107
En el campo práctico, que es donde opera por excelencia el derecho
procesal, las reglas técnicas al ser desarrolladas, muestran que existen unas
que sirven y otras que no, en una determinada época o respecto de una co-
munidad, pues solo se les puede evaluar con un sentido eminentemente
pragmático, de ahí lo importante de conocerlas debidamente para, estiman-
do que ellas pueden ser disímiles, escoger la que en el momento histórico
sea útil, sin que implique que la contraria sea mala, solo que temporalmente
no es la adecuada, pero bien puede serlo si las condiciones cambian.
Unicamente las particulares condiciones de cada país o mejor, región,
como es el caso de América Latina, del río Grande a Tierra del Fuego, son
las que permiten conocer si una regla técnica es idónea en cuanto sirve para
obtener pronta y cumplida justicia, de ahí que sea nota esencial de ellas la
relatividad, no solo en el espacio sino también en el tiempo.
En verdad, puede suceder que una regla técnica sea ineficaz en una de-
terminada región y simultáneamente sirva en otra, o que por el momento sea
inadecuada pero en un futuro, si cambian las condiciones, puede volverse a
ella, lo que permite resaltar que respecto de las reglas técnicas no es posible
evaluarlas bajo el criterio de que sean correctas o incorrectas, sino de que
funcionen. 4
Naturalmente, el hecho de que existan reglas técnicas contrarias, ejem-
plo oralidad y escritura, mediación o inmediación, no significa que ellas
sean excluyentes, es decir que se deba adoptar una u otra como guía exclu-
siva del sistema procesal respectivo; en absoluto, pueden redactarse normas
que obedezcan a una u otra, solo que es posible otorgar mayor preponde-
rancia a una de ellas.
Son las reglas técnicas del procedimiento similares a las herramientas
con que cuenta el mecánico para desarrollar su labor, están todas disponi-
4 Al respecto es sintomático el caso de la República del Uruguay que, felizmente para
ella, presenta unos problemas judiciales que no corresponden al común de los restantes en
América Latina en atención a su territorio, habitantes que, para su fortuna, apenas llega a
la mitad de la de la mayoría de las capitales suramericanas, ausencia de población indígena
etc, que permiten que en ese país puedan funcionar reglas técnicas de procedimiento que en
otros, como Colombia, no son útiles, de ahí lo importante de no realizar generalizaciones
indiscriminadas y creer ingenuamente que lo que allí fue exitoso, igualmente, por ese solo
hecho, lo será en otro país.
108 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
bles pero solo va a emplear las que sean útiles y eficaces de acuerdo con la
particular reparación que deba realizar. Si, cuenta con el destornillador y el
alicate, posiblemente para extraer el tomillo sea más adecuado y útil el pri-
mero. Será el conocimiento, la sensibilidad del mecánico quien determinará
a cual acude para lograr eficientetnente su cmnetido.
De igual manera cuando se va a redactar un estatuto procesal quienes
tienen el encargo de hacerlo, personas de carne y hueso, no el "legislador"
como abstractamente se les denomina, cuentan con toda una serie de herra-
mientas para lograr su misión; de su buen tino, conocimiento del entorno y
adecuado criterio depende que empleen las reglas técnicas que realmente
sean las aptas en ese momento histórico para lograr una justicia eficaz.
Así, por ejemplo, entre las reglas técnicas de la inmediación y su con-
traria, la mediación, en las actuales circunstancias (aumento de población,
mayor cantidad de litigios, deficiente número de jueces), a no dudarlo, se
muestra como más adecuada esta última y por ende deben estructurarse nor-
mas que en su mayoría la acojan, sin perjuicio de que en algunos casos
puedan existir otras que se inspiren en la inmediación, solo que una regla
técnica puede tener mayor preponderancia que otra.
Para citar otro ejemplo, seguir con el embeleco de implantar la regla de
la oralidad pura cuando se sabe que no se tiene la infraestructura para apli-
carla y ello por la carencia de un adecuado presupuesto 5 , preparación de los
jueces y manejo de los medios técnicos que se requieren, es un claro ejem-
plo de la falta de sintonía del proceso con la realidad que se quiere regular.
Finalizo este aparte destacando que la tenninología atinente a los con-
ceptos de principio y de regla, desde el enfoque constitucional emplea a la
inversa las nociones, es decir que lo que se acaba de explicar es principio,
para la Corte Constitucional es regla y viceversa, aspecto que en nada varía
el alcance de lo dicho, pero si permite llamar la atención para no caer en el
error de creer que se está aseverando algo diferente. 6
5 La falta de presupuesto es central, pero no constituye la única causa debido a que se puede
disponer del dinero necesario pero no se dan las condiciones para invertirlo debido a que, por
ejemplo, no se encuentran imnuebles para adquirir o su remodelación no es aconsejable.
6 Corte Constitucional, sentencia C-713 de 2008, ponente Dra. Clara Inés Vargas donde
se advierte: En efecto, la Corte "llama la atención en el sentido de que la oralidad en la
LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS TÉCNICAS DEL PROCEDIMIENTO CIVIL 109
Corresponde ahora realizar el estudio de los principios informadores de
nuestro sistema procesal civil, de los verdaderos y reales "principios".
3. ANÁLISIS DE LOS QUE INFORMAN EL
DERECHO PROCESAL CIVIL COLOMBIANO
Tal como atrás lo señalé, precisados del análisis general del código y
no porque una norma específica les confiera dicho estatus, se erigen como
principios, soportados en los que la Constitución Política tipifica los de ac-
ceso a la justicia, eventualidad, publicidad, igualdad, economía procesal e
imparcialidad, de ahí que a su análisis me dedicaré a continuación.
3 .l. Principio de acceso a la justicia.
Encuentra su base en los artículos 23 y 229 de la C.P.; señala el primero
de ellos que "Toda persona tiene derecho a presentar peticiones respetuosas
a las autoridades por motivos de interés general o particular y a obtener su
pronta resolución", mientras que el segundo dispone que: "Se garantiza el
administración de justicia se concibe como una norma que tiene la estructura de principio.
En este sentido cabe recordar que de tiempo atrás la teoría del derecho ha establecido la
distinción conceptual entre reglas y principios, para advertir que si bien ambas constituyen
normas jurídicas, su grado de vinculación y eficacia varía en uno u otro caso. Así, mientras
las reglas son normas que "ordenan una consecuencia jurídica definitiva", los principios son
mandatos de optimización "que ordenan que algo se realice en la mayor medida posible según
las posibilidades fácticas y jurídicas". Distinción que ha sido ampliamente aceptada en el
constitucionalismo moderno y específicamente en la jurisprudencia de esta Corporación, en
los siguientes términos:"La principal diferencia entre ambos tipos de normas radica en la
especificidad de sus órdenes o preceptos, pues mientras los principios son típicas normas de
organización, mediante los cuales se unifica o estructura cada una de las instituciones jurídicas
que dan fundamento o valor al derecho, a través de la condensación de valores éticos y de
justicia; las reglas constituyen normas de conducta que consagran imperativos categóricos o
hipotéticos que deben ser exactamente cumplidos en cuanto a lo que ellas exigen, sin importar
el ámbito fáctico o jurídico en el que se producen.
"Así las cosas, mientras las reglas se limitan a exigir un comportamiento concreto y
determinado, los principios trascienden a la mera descripción de una conducta prevista en un
precepto jurídico, para darle valor y sentido a muchos de ellos, a través de la unificación de los
distintos pilares que soportan una institución jurídica". Concebida a la manera de principio,
la oralidad se proyecta entonces como una norma cuyo alcance puntual debe ser definido
por el Legislador de acuerdo con las características y necesidades de cada procedimiento
en particular, lo que permite que su desarrollo e implementación pueda hacerse en forma
gradual."
 110 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
derecho de toda persona de acceder a la administración de justicia", normas
que orientan el art. 2 del CGP al prescribir que:
"Toda persona o grupo de personas tiene derecho a la tutela jurisdiccio-
nal efectiva para el ejercicio de sus derechos y la defensa de sus intereses,
con sujeción a un debido proceso de duración razonable.", tema sobre el
que la Corte Constitucional ha realizado numerosos pronunciamientos en
los que pone de presente la importancia de este principio y es así como en
reciente jurisprudencia7 destaca que:
"La jurisprudencia de esta Corte ha sostenido de manera reiterada que
el derecho a acceder a la justicia es un derecho fundamental que, además,
forma parte del núcleo esencial del derecho al debido proceso.
"Según la jurisprudencia de esta Corporación, el derecho a acceder a
la justicia tiene un significado múltiple. Entre otros, comprende contar con
procedimientos idóneos y efectivos para la determinación legal de derechos
y obligaciones, que las controversias planteadas sean resueltas dentro de un
término prudencial y sin dilaciones injustificadas, que las decisiones sean
adoptadas con el pleno respeto del debido proceso, que exista un conjunto
7 CORTE CONSTITUCIONAL, sentencia de 17 de abril de 2013, expediente D-9317
ponente Dra. María Victoria Calle Correa. También se advierte en ella que: " ( ... ) la Corte
destacó las características propias de este derecho, en los siguientes términos: "... el derecho
de todas las personas de acceder a la administración de justicia se relaciona directamente
con el deber estatal de comprometerse con los fines propios del Estado social de derecho
Y, en especial, con la prevalencia de la convivencia pacifica, la vigencia de un orden justo,
el respeto a la dignidad humana y la protección a los asociados en su vida, honra, bienes,
creencias, derechos y libertades (Art. lo y 2o C.P). "El acceso a la administración de justicia
implica, entonces, la posibilidad de que cualquier persona solicite a los jueces competentes
la protección o el restablecimiento de los derechos que consagran la Constitución y la ley.
Sin embargo, la función en comento no se entiende concluida con la simple solicitud 0 el
plantean:iento de las pretensiones procesales ante las respectivas instancias judiciales; por el
contrarzo, el acceso a la administración de justicia debe ser efectivo, lo cual se logra cuando,
dentro de determinadas circunstancias y con arreglo a la ley, el juez garantiza una igualdad
a las part~s, analiza las pruebas, llega a un libre convencimiento, aplica la Constitución y
la ley y, sz es el caso, proclama la vigencia y la realización de los derechos amenazados 0
vulnerados. Es dentro de este marco que la Corte Constitucional no ha vacilado en calificar
al derecho a que hace alusión la norma que se revisa -que está contenido en los artículos 29 y
229 de la Carta Política- como uno de los derechos fundamentales, susceptible de protección
jurídica inmediata a través de mecanismos como la acción de tutela prevista en el artículo 86
superior."
LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS TÉCNICAS DEL PROCEDIMIENTO CIVIL 111
amplio y suficiente de mecanismos para el arreglo de controversias, que se
prevean mecanismos para facilitar el acceso a la justicia por parte de los
pobres, que la oferta de justicia permita el acceso a ella en todo el territorio
nacional."
Cumple así el Código General del Proceso el destacado papel de desa-
rrollar el conjunto de normas que permiten adecuado acceso a la adminis-
tración de justicia y es un claro ejemplo de aplicación de este principio el
ya citado inciso segundo del art.13 que establece la ineficacia de requisitos
establecidos por vía de negocio jurídico que establezcan barreras que impi-
da un directo acceso a solicitar la misma.
3 .2. Principio de la eventualidad
El proceso es un todo lógico ordenado para la consecución de un fin:
la sentencia; para que esta pueda ser proferida, requiere necesariamente el
desarrollo de una serie de actos en forma ordenada, con el objeto de que las
partes sepan en qué momento deben presentar sus peticiones y cuándo debe
el juez pronunciarse sobre ellas. En pocas palabras, es el principio que ga-
rantiza la correcta construcción del proceso porque la organización que debe
reinar en él se asegura mediante el cumplimiento de ese orden preestable-
cido por la ley, en forma tal que sobre la base de la firmeza del primer acto
procesal se funda la del segundo y así sucesivamente, hasta la terminación
del trámite, usualmente con una sentencia.
El principio de la eventualidad enseña que siguiendo el proceso el or-
den señalado por la ley, se logra su solidez jurídica, la cual se obtiene con
el ejercicio de los derechos de las partes y el cumplimiento de las obliga-
ciones del juez en el momento oportuno y no cuando arbitrariamente se
quieran realizar, de ahí la trascendente misión que cumple su inexorable
observancia dentro de los procesos.
La eventualidad, en lo que respecta a las partes, busca que éstas ejerzan
sus derechos en las oportunidades que la ley señala. Así, por ejemplo, el
acto de interponer un recurso se debe ejercer desde cuando se profiere la
decisión hasta antes del vencimiento del término de la ejecutoria de la pro-
videncia que se pretende impugnar, no antes pero tampoco después; sólo
en el momento oportuno indicado por la ley, porque de no ocurrir así, puede
112 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
suceder que se presente un acto procesal de distinto alcance jurídico o que
el efectuado sea inane.
Por eso la práctica de algunos abogados al presentar una petición con-
creta, de advertir que si no se decide favorablemente desde ahora apelan,
evidencia que esa anticipación es inocua por extemporánea, para los fines
del proceso por no existir en concreto decisión judicial contra la cual se
encamine.
Una manifestación del principio de la eventualidad se concreta en el
fenómeno de la preclusión que, como lo expresa, MORALES 8 "significa
la clausura, por ordenarlo una norma legal, de las actividades que pueden
llevarse a cabo, sea por las partes o por el juez, dentro del desarrollo del
proceso de cada una de las etapas en que la ley lo divide", aun cuando, como
se verá, en la mayoría de las veces la preclusión, en la central materia de los
términos, es más exigente respecto de las partes, donde el fenómeno de la
preclusión puede obrar por acción o por omisión.
En efecto, puede ocurrir bien porque se ejercitó el derecho y la ley no
permite emplearlo nuevamente dentro del proceso, o porque no se utilizó en
el momento oportuno; ésta última es la forma clásica de la preclusión.
Algunos ejemplos para ilustrar la idea: El artículo 93 del CGP dispone
que "El demandante podrá corregir, aclarar o reformar la demanda en cual-
quier momento, desde su presentación y hasta antes del señalamiento de la
audiencia inicial." Y en el inciso siguiente destaca que: "La reforma de la
demanda procede por una sola vez, conforme a las siguientes reglas".
Si el demandante ejerce su derecho de reformar la demanda dentro de
las oportunidades indicadas, ya no podrá ejercerlo de nuevo debido a que
como sólo puede hacerla por una vez, su derecho se agotó o precluyó por
haberlo ejercido.
También puede suceder que, vencidos esos límites de que habla el art.
93, el demandante no presentó ninguna reforma a su demanda, lo cual indica
que precluyó su derecho, en este caso, por no hacer uso del mis1no.
8 MORALES MOLINA Remando, ob. cit., Parte general, págs. 193 y 194.
LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS TÉCNICAS DEL PROCEDIMIENTO CIVIL 113
También, si se profiere una sentencia y dentro del término de ejecutoria
ninguna de las partes interpone el recurso de apelación, precluye la opor-
tunidad para obtener la segunda instancia y se generan los efectos de cosa
juzgada que es una de las más relevantes consecuencias del principio que
analizo.
La función de orden público que cumple la eventualidad y su derivado
de la preclusión es innegable, por cuanto, entre otras consecuencias, da
credibilidad, respeto y seriedad a la función jurisdiccional. Si fuera igual
hacer las cosas ahora o después o si no importara observar en el momento
adecuado determinada conducta, la actividad jurisdiccional sería un rey
de burlas; por encima de cualquier consideración es preciso mantener el
respeto y la seriedad de que debe estar revestida.
Institutos como el de la cosa juzgada y expresiones tales como "no
tener un derecho es tanto como no probarlo o alegado oportunamente",
ponen de relieve el carácter del principio de la eventualidad y de su reflejo
esencial: la preclusión. Sólo teniendo presente la anterior orientación se
pueden resolver los problemas que a veces plantean nuestros condiscípulos
(siempre seremos estudiantes), como por ejemplo, qué pasa si en un juicio
ejecutivo se presenta la excepción de pago dos días después de vencido el
plazo para ejercitar tal derecho, o qué acontece cuando realizamos mallas
cuentas de los plazos y apelamos una vez vencido el término de ejecutoria.
No vacilo en afirmar que el interés común y público prima sobre el
interés particular y si so pretexto de considerar casos particulares se permi-
tieran razones diferentes a la del simple transcurso del tiempo para derivar
la preclusión, se acabaría la credibilidad que requiere la administración de
justicia y se desconocería lo previsto en el art. 228 de la C. P. acerca del
necesario acatamiento de los términos.
Ciertamente uno de los escollos más difíciles de salvar es el asimilar
'
que igual importancia a la de estar asistido por el derecho sustancial la tiene
el utilizarlo dentro de las oportunidades adecuadas, para lo cual se debe te-
ner presente que si bien es cierto este cumple una muy destacada finalidad,
a su vez el derecho procesal es factor esencial del orden público y que al
estar asistido del derecho sustancial debe aunarse el saberlo hacer efectivo,
es decir, sin dejar que precluyan las oportunidades determinadas por la ley

114 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
para su ejercicio, porque, so pretexto de que el derecho sustancial está de
mi parte, no es posible pretender revivir actuaciones o procesos concluidos,
dado que permitir tal proceder sería dar pie para que surgiera la desconfian-
za frente al sistema judicial, que dejaría de ser serio, porque si en cualquier
época se pudiera hacer efectivo el derecho sustancial, imperaría la anarquía,
el desorden.
Debe, por ende, desterrarse la idea acerca de que el derecho procesal
es tan solo rito, en absoluto, va mucho más allá de la simple formalidad, es
también esencia, ya que él dice a los asociados cómo, cuándo y dónde pue-
den hacer efectivos sus derechos sustanciales.
La circunstancia de que en ciertos casos una mala asesoría profe-
sional o un juez con interpretaciones desenfocadas puedan servir como
ejemplos de preponderancia de la forma sobre la substancia, olvidando de
paso el central artículo 11 del CGP y lo indicado en el artículo 228 de la
C. P., jamás puede constituir base para hacer variar mi forma de pensar,
porque de la misma manera que nadie osaría denigrar de la ciencia médica
por el hecho de que el error de un galeno o la mala prescripción de una
droga determine en un caso concreto y aislado la muerte del paciente, de
idéntica manera una falla en el campo procesal, que como en toda acti-
vidad humana se presentan, no puede llevarnos a estimar que el derecho
procesal es el triunfo de la forma sobre la esencia.
Ahora, que deba el derecho procesal acudir a ciertos ritos en modo al-
guno desnaturaliza su esencia y su misión.
¿Acaso toda actividad social no está informada siempre por el rito? Este
es consubstancial al hombre que vive en comunidad. El saludo cotidiano es
rito. Los horarios de trabajo igualmente. La moda, para no hablar de la cor-
bata. Lo central entonces no es desterrar el rito del derecho procesal sino en-
tenderlo en su adecuado alcance y reducirlo a sus necesarias proporciones9 •
9 Constituye un ejemplo del exceso de ritualismo, la melodramática ceremonia en que
algunos jueces han convertido el acto elemental y simple de tomar el juramento a un declarante.
Tal como lo señalan los artículos 203 y 220 del CGP, donde todo se limita a advertir que las
respuestas se dan bajo la promesa de decir la verdad y la referencia a la responsabilidad penal
caso de no hacerlo. Ciertamente: auditorio de pie, ceño adusto del que juramenta, la mano
diestra levantada, en veces el índice y el pulgar haciendo la señal de la cruz. Lectura de todo el
articulado del C. Penal sobre falso testimonio elevando el tono de la voz en el aparte dedicado
LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS TÉCNICAS DEL PROCEDIMIENTO CIVIL 115
Es menester insistir en que cuando se trata de la fijación de los términos
de días, también de meses o años, en suma, cualquiera que sea el alcance
del plazo fijado siempre se podrá alegar por los morosos, los renuentes a su
oportuna observancia, que se está sacrificando el fondo a la forma, lo cual
no es cierto porque todo lo que toca con los plazos judiciales va mucho más
allá de ser una simple formalidad y es por eso que cuando ha precluido un
término señalado para las partes es posible que el no haber ejercitado opor-
tunamente el derecho pertinente pueda conllevar la extinción del derecho
sustancial. 10
En todo caso, si se llegase a establecer que, salvo precisas y excepciona-
les circunstancias establecidas en la ley (casos de interrupción y suspensión
de los plazos), se pudiera permitir, so pretexto de que en un evento aislado
y concreto el haber dejado precluir un término puede dar pie para demostrar
que se debe hacer caso omiso y dar curso a la solicitud extemporánea porque
se lesiona un derecho sustancial, abrir el camino a tal clase de procederes
implicaría la total pérdida de credibilidad en la administración de justicia,
por cuanto se haría inoperante el destacado principio de la eventualidad en
la modalidad de la preclusión, y es palmario que en situaciones como ésta el
interés general, que conlleva la credibilidad y confianza en la administración
de justicia, prima.
Y es que, recabo, dada la trascendencia del tema, el asunto no es de si
se trata de tres, de cinco o de veinte días porque ampliar el término a seis,
diez días o un mes en nada cambia la circunstancia, pues siempre existirá
el moroso; se propugna es porque se debe observar la conducta procesal
dentro del plazo previsto en la ley, que al quedar fijado de antemano, evita
cualquier arbitrariedad respecto de su aplicación.
a las penas de prisión. Cuando el aterrado declarante responde afir:nativame~te, como cierre
ceremonial, la castrense frase de que si así fuere, mi Dios y la patna lo premien¡ i i.
1O El art. 283 del CGP es un claro ejemplo de la pérdida del derecho por no oportuno
ejercicio al indicar respecto de la solicitud para promover el incidente para concretar la
condena en abstracto al pago de perjuicios que debe proponerse por "por incidente que deberá
promover el interesado mediante escrito que contenga la liquidación motivada Y esp~cifica~a
de su cuantía, estimada bajo juramento, dentro de los treinta (30) días siguientes a la .eJ~cutona
de la providencia respectiva o al de la fecha de la notificación del auto de obedec1m1ento ~1
superior. Dicho incidente se resolverá mediante sentencia. Vencido el término señalado sm
promoverse el incidente se extinguirá el derecho."
116 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
En lo que al juez respecta la preclusión, no opera con las drásticas ca-
racterísticas que se predica de las partes en la inmensa mayoría de las ac-
tuaciones procesales, pues a él le corresponde proferir las providencias que
la ley determina según el avance del proceso, para lo cual se dan ciertos
plazos (CGP art. 120), pero si no lo hace dentro de ellos, ejemplo: cuarenta
días para proferir sentencia o diez días para dictar un auto, no precluye la
oportunidad para dictarla, ya que en cualquier mmnento subsiguiente al ven-
cimiento de ese término puede hacerlo válidamente, sometido allhnite que
le indica el art. 121 del CGP para dictar sentencia, lo cual pone de presente
que la preclusión respecto de los términos dados a los jueces usualmente no
tiene las características terminantes que se adscribe a los establecidos para
las partes, excepción hecha del término previsto en el art. 121.
Sin embargo, es aspecto que tiende a cambiar, de lo cual es claro ejem-
plo el artículo 121 del CGP al prescribir en el inciso primero que: "Salvo
interrupción o suspensión del proceso por causa legal, no podrá transcurrir
un lapso superior a un ( 1) año para dictar sentencia de primera o única ins-
tancia, contado a partir de la notificación del auto admisorio de la demanda o
mandamiento ejecutivo a la parte demandada o ejecutada. Del mismo modo,
el plazo para resolver la segunda instancia, no podrá ser superior a seis (6)
meses, contados a partir de la recepción del expediente en la secretaría del
juzgado o tribunal.", disposición que adelante se comenta a espacio.
El hecho de que en la mayoría de los casos el vencimiento de los térmi-
nos no determina que los jueces dejen de estar obligados a decidir, no sig-
nifica que puedan retardar las determinaciones que les corresponde adoptar,
por cuanto esa demora constituye causal de mala conducta y craso incum-
plimiento del deber previsto en el numeral 8 del art. 42 del CGP; por ello
deben en lo posible, dictar sus autos o sentencias dentro de los términos que
para adoptar tales resoluciones les confiere el art. 120, que, en verdad~ son
más que prudenciales.
Infortunadamente, lo cierto es que, salvo eventos excepcionales, los
jueces no profieren sus determinaciones dentro de la oportunidad prevista
por la ley, sin que tal conducta tenga, en la mayoría de los casos, conse-
cuencias para ellos, no sólo porque los litigantes han aceptado este estado
de cosas, sino porque cuando fonnulan quejas en contra de los funcionarios
morosos, éstas no conducen a nada por la aceptación de la manida disculpa
LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS TÉCNICAS DEL PROCEDIMIENTO CIVIL 11 7
del exceso de trabajo que se admite con largueza como circunstancia de ex-
culpación, tal vez debido a que no es extraño que el encargado de juzgar esas
conductas también, a su vez, se encuentra incurso en ellas. Y así, se observa
cómo son reelegidos los funcionarios morosos, por el solo criterio de que no
se les ha impuesto ninguna sanción por tal motivo.
Este problema no es sólo nuestro y también sucede en otros países,
Peyrano relata que el maestro Couture en cierta ocasión refería: "Tan fun-
dmnental es la necesidad de que las sentencias no se retarden más allá del
término racional, que se ha llegado a medios pintorescos para obtener tal
finalidad; así, en California, antes de recibir su sueldo trimestral los jueces
deben firmar bajo juramento que no tienen causa en estado de sentencia, de
más de o_chenta días". Agrega que el problema tiene dos soluciones: "La
amenaza de la aplicación de multas u otras sanciones; la otra, en claro avan-
ce, girando en tomo a la pérdida de competencia para emitir sentencia" .11
Se podría pensar, y así lo entiendo, que el artículo 4 de la ley Estatutaria
de la Administración de Justicia, en cuyos trabajos preparatorios presenté la
idea de volver preclusivos los términos para los jueces, se acogió el plan-
teamiento al disponer que: "Los términos procesales serán perentorios y de
estricto cumplimiento por parte de los funcionarios judiciales. Su violación
constituye causal de mala conducta, sin perjuicio de las sanciones penales a
que haya lugar", pues la disposición destaca su perentoriedad sin excepción
alguna, reiterando el estricto cumplimiento que deben darse a los mismos, sin
Inencionar posibilidad alguna de exoneración, en suma, estableciendo res-
pol}sabilidad objetiva.
No obstante, el artículo 4° de la ley Estatutaria fue modificado por el art.
1o de la ley 1285 de 2009 que dispuso que el inciso primero queda así: "La
administración de justicia debe ser pronta, cumplida y eficaz en la solución
de fondo de los asuntos que se sometan a su conocimiento. Los términos
procesales serán perentorios y de estricto cumplimiento por parte de los
funcionarios judiciales. Su violación injustificada constituye causal de mala
conducta, sin perjuicio de las sanciones penales a que haya lugar. Lo mismo
se aplicará respecto de los titulares de la función disciplinaria", con lo que se
11 PEYRANO Jorge W., El proceso civil, Principios y Fundamentos, Buenos Aires, Ed.
Astrea, 1978, pág. 258. Solución que adopta Colombia a partir de la ley 1395 de 2010 y
mantiene en el CGP.
118 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
observa que a la disposición original se vinieron a adicionar las expresiones
"y eficaz en la solución de fondo de los asuntos que se sometan a su conoci-
miento", lo que parece dar mayor contundencia a la norma pues no basta que
esa administración sea pronta y cumplida sino que además debe ser eficaz,
en el sentido de definir de fondo toda controversia, lo que constituye un ar-
gumento más para la erradicación de los fallos inhibitorios; empero lo que
era objetividad clara respecto de la violación de las normas que establecen
los términos, se le adicionó el calificativo de "injustificada", con lo que vino
a tener expresa aceptación legal la que en su momento califiqué de errada
interpretación de la Corte Constitucional en sentencia de 5 de febrero de
1996 que, ex post facto viene a ser, ahora sí, atinada debido a la mencionada
cualificación inexistente hasta el año 2009.
En efecto, la Corte Constitucional al efectuar la revisión de la ley 270
de 1996, en la sentencia del 5 de febrero de 1996, que en este aspecto halló
ajustado a la Carta, advirtió que: "Sin embargo, debe advertirse que la san-
ción al funcionario judicial que entra en mora respecto del cumplimiento
de sus obligaciones procesales, es asunto que debe ser analizado con sumo
cuidado. En efecto, el responsable de evaluar la situación deberá estimar si
dicho funcionario ha actuado en forma negligente o si, por el contrario, su
tardanza se encuentra inmersa dentro de alguna de las causales de justifica-
ción de responsabilidad tales como la fuerza mayor, el caso fortuito, la culpa
del tercero o cualquier otra circunstancia objetiva y razonable".
Es de advertir que el problema de la aceptación de la no preclusión de los
términos probatorios viene a ser irrelevante debido a la adopción del proceso
verbal, que no tiene término probatorio, a lo que se suma el alcance del ar-
tículo 121 del CGP.
Esta modificación también servirá como medio para disciplinar a nues-
tros abogados, acostumbrados a solicitar toda clase de pruebas en ocasiones
por la creencia errada de que así desarrollan mejor su labor; en otras tan
solo para justificar ante su poderdante un trabajo que le permite cobrar ma-
yores honorarios y también cuando es su protervo interés demorar al máxi-
mo su tramitación.
Ahora lo deberá pensar con detenimiento, porque ante los nuevos de-
rroteros, cuidadoso debe ser en emplear sólo los medios de prueba que es-
LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS TÉCNICAS DEL PROCEDIMIENTO CIVIL 119
time indispensables y, lo que igualmente sería prudente y siempre he acon-
sejado, buscar el aporte con la demanda de la mayor cantidad de material
probatorio posible.
Naturalmente, el problema de la morosidad no radica exclusivamente
en los jueces, sólo que ellos tienen las herramientas adecuadas para impedir-
la. Injusto sería si no complementara lo anterior adicionando que a su vez
un rígido estatuto de la abogacía, la creación de un colegio único nacional de
abogados con facultades de imponer las sanciones disciplinarias, al menos
en primera instancia, y por sobre todo, la supervisión de las facultades de
derecho que como hierba mala han proliferado irresponsablemente al ampa-
ro de un mal entendido alcance de la Constitución de 199112 , permitiría, a no
dudarlo, la celeridad en la administración de justicia.
12 A mayo de 2011 en la página de la Corporación para la Excelencia de la justicia se
advierte que: "( .... ) Colombia es uno de los países con el mayor número de abogados en
relación con su población, en el mundo. De esta manera, se concluye que, frente a la probada
existencia de un alto número de profesionales del derecho en nuestro pi:ds, se erige la necesidad
de establecer rigurosos controles y exigencias para el adecuado ejercicio de la abogacía. Estas
medidas deben implementarse desde las mismas entidades que forman a nuestros abogados:
las facultades de derecho. En efecto, se habla de alrededor de 71 facultades de derecho en
Colombia, un número elevado y que explica en buena medida por qué la cantidad de abogados
es tan alta. Por lo tanto, los controles sobre los currículos y los criterios de acreditación son
un tema crucial para fortalecer la formación en esta profesión. De igual forma, en materia de
quienes ya ejercen la actividad, es necesario que los colegios de abogados establezcan un alto
nivel de exigencia a sus asociados; a la vez que la Sala Disciplinaria del Consejo Superior
de la Judicatura, al ejercer la función disciplinaria sobre todos los profesionales del derecho,
debe fortalecer el ejercicio de sus funciones y mostrar a la sociedad casos paradigmáticos
de conductas inadecuadas por parte de los abogados para, así, contribuir con una labor
pedagógica encaminada a prevenir las malas prácticas en la profesión. Finalmente, los
mismos jueces deben aprovechar intensivamente las facultades de dirección de los procesos
judiciales para evitar dilaciones y maniobras fraudulentas por parte de los litigantes. Este
conjunto de medidas, entre otras que podrían adoptarse, contribuyen a que el considerable
número de abogados del país se racionalice; y a la vez que no repercuta en la disminución de
la calidad de los servicios que estos prestan, y en la preservación de la importante función
que la abogacía ofrece a nuestra sociedad." El periódico Portafolio en su edición de julio de
2013 se refiere a cien facultades de derecho, crecimiento inaudito que tan solo se explica por
la facilidad que existe para "montar el negocio", como que se requiere de un garaje y seis
abogados desempleados que fungen como "catedráticos". Y es que el ministerio de Educación
no han podido entender que una cosa es la libertad de enseñanza y otra el libertinaje con la
enseñaza.
120 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
3.3. El principio del conocimiento del proceso o publicidad
Vacilé en ubicar como principio o como regla técnica lo concerniente
a la publicidad, pues se puede pensar que un estatuto procesal podría optar
entre un proceso con publicidad pero con excepciones; luego de confrontar
la normatividad procesal determiné que estas no existen, porque lo que se
ha regulado son diferentes formas de publicidad, unas más amplias que otras
que determinan que siempre, sin excepción alguna, el proceso debe ser co-
nocido, lo que obliga a concluir que es un principio informador.
El principio de la publicidad pretende que las actuaciones surtidas ante
la administración de justicia no sean secretas; debe ser difundidas especial-
mente a quienes tienen directo interés en ellas con el objeto de evitar las
injusticias con grave detrimento de derechos fundamentales, en especial el
del debido proceso, al erradicar las tramitaciones secretas de los procesos
de derecho canónico, que adoptaron los tribunales de la Inquisición y que
han sido utilizadas, y lo más grave es que prosiguen, en algunos regímenes
despóticos.
Claro está que esa publicidad no puede ser necesariamente absoluta
porque debe tener restricciones en mayor o menor grado, encaminadas al
núcleo de personas que deben conocer el curso de la actuación, para defen-
der adecuadamente sus derechos mediante el ejercicio de las facultades que
consagra la ley, para lo cual, como es obvio, deben conocer oportunamente
las determinaciones judiciales que se tomen en ella.
Esas personas habilitadas para la revisión de los procesos civiles son
las indicadas en el art. 26 del decreto 196 de 1971 13 , que dispone que las
actuaciones judiciales o administrativas sólo podrán ser examinadas por los
funcionarios públicos en ejercicio de su cargos, por los abogados inscritos,
por las partes, por los auxiliares de la justicia, pero sólo para poder desem-
peñar su misión, por los directores y miembros de consultorios jurídicos y,
finalmente, por los dependientes de abogados que sean estudiantes de dere-
cho y que se encuentren debidamente acreditados; este decreto establece la
forma como deben realizarse esos exámenes de las actuaciones judiciales.
13 Esta norma sigue vigente debido a que Ley 1123 de 2007, Código Disciplinario del
abogado, en su artículo final, 112 dispone que "deroga en lo pertinente el Decreto 196 de
1971" y este tema no se trató en la nueva ley.
LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS TÉCNICAS DEL PROCEDIMIENTO CIVIL 121
Así mismo, se da cumplimiento al principio de la publicidad mediante
las notificaciones, en virtud de las cuales las providencias judiciales son co-
municadas a las partes para que interpongan los recursos o hagan efectivos
los derechos consagrados en la ley tales como solicitudes de aclaración o
complementación, fundamental en un sistema democrático por cuanto ga-
rantiza el adelantamiento del debido proceso y permite la adecuada defensa
de los intereses sometidos a determinación judicial.
3 .4. Principio de la igualdad procesal
Acogido por el art. 13 de la C. P., establece que toda persona tiene idén-
ticas oportunidades para ejercer sus derechos y debe recibir un tratamiento
similar, sin consideraciones de religión, raza, nacionalidad, posición social,
lengua, etc., lo que no pasa de ser una utopía, de ahí que el fin de la dispo-
sición sea atemperar al máximo las diferencias, por lo que el art. 4 del CGP
reitera: "Igualdad de las partes. El juez debe hacer uso de los poderes que este
código le otorga para lograr la igualdad real de las partes", lo complementa
el art. 42 numeral 2° ib, al disponer que es deber del juez: "Hacer efectiva la
igualdad de las partes en el proceso, usando los poderes que éste código le
otorga."
Como bien se comprenderá, para que pueda cumplirse y exista un ver-
dadero equilibrio procesal, debe encontrar apoyo en disposiciones legales
que permitan aminorar la brecha existente, cuyas principales causas son las
diferencias de tipo social, económico y cultural, de ahí que se recabe en
buscar la "igualdad real".
Por esta razón se consagra, entre otras normas, el llamado amparo de
pobreza, mediante el cual se trata de aminorar las diferencias económicas
entre las partes, previsto en los artículos 151 a 15 8 del CGP; igualmente
se dispone la creación de consultorios jurídicos (decreto 196 de 1971, art.
30), con los cuales se trata de eliminar esas diferencias, o, por lo menos,
atemperadas y el artículo 2 de la ley Estatutaria de la Administración de
Justicia señala que "El Estado garantiza el acceso de todos los asociados a
la Administración de Justicia. Será de su cargo el amparo de pobreza y el
servicio de defensoría pública. En cada municipio habrá como mínimo un
defensor público".

122 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
No obstante, son múltiples los aspectos sobre los cuales no existe regu-
lación y que de por sí quiebran ese equilibrio procesal, a saber: la influencia
política y social, la prestancia profesional, la preparación de los abogados
etc.; y, respecto de ellos, fuerza es reconocerlo, no puede existir ni existirá
remedio absoluto, aun cuando sí se puede atemperar en mucho su influencia
si se procura que quien debe velar porque se cumpla este principio que es
el juez como director del proceso, haga uso de todas las herramientas que
la ley señala.
Por eso y para ir a las fuentes, mediante una depuración de las facultades
de derecho, la obligatoriedad de presentar exámenes de estado para obtener
el título, una selección más adecuada de los jueces, una mejor remuneración
y la garantía de estabilidad para los funcionarios judiciales, bastante se
podría contribuir al real desarrollo del principio de la igualdad.
En tanto el país no preste la atención y respeto que merece a su rama ju-
risdiccional, se desligue la misma de toda participación en política, herencia
nefasta de la Constitución de 1991 14, mientras las garantías laborales sean
inferiores a las existentes en otros sectores del mismo gobierno o el privado,
mientras no exista un número adecuado de jueces bien preparados, resultará
difícil cumplir el principio de la igualdad, por cuanto son ellos, reitero, los
encargados de aplicarlo y para hacerlo deben gozar de real autonomía (teó-
ricamente la tienen).
Necio sería desconocer que en los últimos años notorio es lo que se ha
trabajado para solucionar los problemas, pero aún falta bastante por hacer
para lograr que nuestra rama jurisdiccional alcance niveles medianamente
comparables con la de los países desarrollados.
3.5. Principio de la economía procesal
En desarrollo de este principio se intenta lograr que las actuaciones ju-
diciales se tramiten en la forma más rápida y económica posible, pues, como
14 Esta Constitución, sin duda superior a la de 1886, incurrió en el grave error de asignar
una serie de funciones nominadoras en cargos de raigambre netamente política a las altas
corporaciones encargadas de administrar justicia y a la vez permitir a los congresistas
intervenir en la nominación de algunos de los integrantes de esas mismas entidades, lo que en
la feria de vanidades que se vive, ha convertido a buena parte de nuestros altos funcionarios
en "vedettes", más pendientes de aparecer en la foto del día, que en administrar justicia.
LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS TÉCNICAS DEL PROCEDIMIENTO CIVIL 123
claramente lo dice DEVIS, 15 "debe tratarse de obtener el mayor resultado
con el mínimo de actividad procesal", es decir que los esfuerzos del juez y
de las partes deben en lo posible ser mínimos.
Exige este principio que los procesos se adelanten en forma pronta y
económica o, tal como muy bien lo compendia el artículo 7 de la ley Es-
tatutaria de la Administración de Justicia, que la función sea "eficiente".
Se cumple haciendo que las tramitaciones sean más sencillas y evitando la
proliferación de decisiones inútiles y de recursos innecesarios, 16 ideas sobre
las cuales se apoyó el Código General del Proceso al limitar las apelaciones
y suprimir muchos trámites engorrosos y superfluos, para crear un solo trá-
mite del proceso declarativo y buscar la máxima concentración en su ade-
lantamiento, lo cual permite que las peticiones de las partes sean resueltas
con el menor número de providencias y que las cuestiones accidentales no
entorpezcan el proceso.
Todas las disposiciones concernientes a la aplicación del factor de co-
nexión como determinante de la competencia, las normas sobre reconven-
ción, acumulación de procesos, acumulación de demandas, excepciones
previas, entre muchas otras, buscan asegurar el imperio de este importante
principio de la economía procesal en cuya observancia no sólo está interesa-
do el juez sino también las partes, pues al fin y al cabo a menor número de
procesos, a menores gastos en su adelantamiento, más prontas y oportunas
decisiones se obtendrán. No olvidemos que una determinación judicial, así
esté ajustada a los más estrictos marcos de legalidad y equidad, si no se
profiere oportunamente puede resultar infructuosa. De tiempo atrás se ha
repetido que justicia tardía no es justicia.
15 DEVIS ECHANDÍA Remando, Nociones generales de Derecho procesal civil, Madrid,
Edit. Aguilar, 1966, pág. 59.
16 La ley 270 de marzo 7 de 1996, Estatutaria de la Administración de Justicia contiene
numerosas disposiciones inspiradas en el principio de la economía procesal que busca, se
insiste, en lograr una administración de justicia eficiente. Así, el artículo 151 restringe a 5 el
número de horas que puede un funcionario judicial dedicar a la actividad docente, el numeral
7 del 153 reitera que debe "observar estrictamente el horario de trabajo así como los términos
fijados para atender los distintos asuntos y diligencias y el numeral20 destaca que debe el juez
impedir "la lentitud procesal, sancionando las maniobras dilatorias así como todos aquellos
actos contrarios a los deberes de lealtad, probidad, veracidad, homadez y buena fe".
124 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
Ejemplo de concreto desarrollo de este principio ha sido el de establecer
como regla general la de presumir auténticos la mayoría de los documentos
privados provenientes de las partes y ser suprimida, en todos los procesos,
no sólo en el civil, la obligación de presentar personalmente o mediante
documento autenticado numerosas peticiones, porque se elüninan una serie
de engorrosos trámites y se evita pérdida de valioso tiempo para los sujetos
que intervienen dentro del proceso.
En efecto, el art. 244 del CGP al disponer en el inciso segundo que:
"Los documentos públicos y los privados e1nanados de las partes o de ter-
ceros, en original o en copia, elaborados, firmados o manuscritos, y los que
contengan la reproducción de la voz o de la imagen, se presumen autén-
ticos, mientras no hayan sido tachados de falso o desconocidos, según el
caso." y agregar en el art. 246 ib que "Las copias tendrán el mismo valor
probatorio del original, salvo cuando por disposición legal sea necesaria
la presentación del original o de una determinada copia.", son ejemplos
claro de concreción del principio de la economía procesal por el sinnúmero
de tramitaciones que ahorran, en las que también por igual se desarrolla el
principio constitucional de la buena fe ..
Resalto que dentro de los deberes del juez, según el numeral 1o del art.
42 del CGP está el de: "Dirigir el proceso, velar por su rápida solución,
presidir las audiencias, adoptar las medidas conducentes para impedir lapa-
ralización y dilación del proceso y procurar la mayor economía procesal".
3.6. Principio de lealtad procesal
También llamado principio de la moralidad, exige que cuantos intervie-
nen dentro del proceso procedan de buena fe y sean veraces, con el fin de
hacer posible el descubrimiento de la verdad.
Si bien es cierto que este principio toca en buena parte con aspectos
éticos del ejercicio de la judicatura y la abogacía, ha sido aceptado como
informador de nuestro procedimiento. Por ello, normas como el art. 42 en su
num. 3 del CGP hablan del. deber del juez de impedir actos contrarios a "la
dignidad de la justica, lealtad, probidad y buena fe que deben observarse en
el proceso", lo que se reitera en el artículo 153 numeral 20 de la ley Estatu-
taria y en la ley 1123 de 2007 que sanciona las faltas a la lealtad que deben
LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS TÉCNICAS DEL PROCEDIMIENTO CIVIL 12 5
observar quienes como abogados intervienen en el proceso, independiente-
Inente, claro está, de las penas por comisión de un ilícito de carácter penal.
Quiere, pues, este principio de la lealtad, terminar con las actuaciones
profesionales indecorosas, tales como el entrabamiento de los procesos, la
dilatación de éstos, las artimañas tinterillescas, las citas acomodadas de nor-
Inas legales, en fin, con toda esa gama de censurables procederes que tanto
daño causan a la administración de justicia.
Frente a estos casos de actuaciones desleales o, por lo menos, indelica-
das, de los abogados y de los propios jueces, los funcionarios encargados de
administrar justicia tienen todos los medios posibles para que, procediendo
con la mayor severidad en las sanciones de los responsables de tales conduc-
tas, luchen por el restablecimiento de la llamada elegantia juris, tan olvidada
en nuestro medio, a causa precisamente de la impunidad absoluta en que
casi siempre han quedado esas actuaciones desleales e indecorosas.
En verdad, tanto los jueces, como también nosotros los abogados, tal
vez por un sentido facilista y no obstante ver y sufrir actuaciones denigrantes
de algunos colegas, afortunadamente pocos, preferimos hacer caso omiso de
tales conductas y no ponerlas en conocimiento de la autoridad encargada de
su juzgamiento, por lo dispendioso y demorado de tales tramitaciones, en
las que muchas veces se decretan pruebas absolutamente innecesarias. N o
desconozco que la actuación del extinguido Tribunal Disciplinario, en este
campo resulta encomiable, pero sigo creyendo que lo· ideal sería dejar este
aspecto del control de las faltas a la ética profesional al Colegio Único de
Abogados, reforma sobre la cual se trabaja desde años atrás en el Ministerio
de Justicia y del derecho, pero nada se ha concretado.
Norma que es ejemplo de desarrollo del principio de la lealtad procesal,
es el artículo 78 del CGP que impone al abogado como deber en el numeral
14 el "Enviar a las demás partes del proceso después de notificadas, cuando
hubieren suministrado una dirección de correo electrónico o un medio equi-
valente para la trasmisión de datos, un ejemplar de los memoriales presen-
tados al proceso. Se exceptúa la petición de medidas cautelares. Este deber
se cumplirá a más tardar el día siguiente a la presentación del memorial."
126 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
4. LAS REGLAS TÉCNICAS DEL PROCEDIMIENTO
Definidos los principios que rigen un determinado Código y que nor-
malmente son universales, deben sus redactores sobre la base de su cono-
cimiento teórico, experiencia práctica y análisis de las realidades sociales,
culturales y económicas del país o zona al cual estará dirigido, acudir a
las reglas técnicas del procedimiento y determinar las que deben tener pre-
ponderancia para efectos de obtener una legislación que consultando esas
específicas realidades resulte adecuada para obtener una administración de
justicia razonablemente eficaz.
Es así como del paciente análisis del desarrollo de los diversos sistemas
procesales, se han perfilado una serie de reglas técnicas del procedimie~to
que informan los correspondientes estatutos y que, cuando algunas de ellas
vienen a tener preponderancia sobre otras, han creado barreras diferencia-
doras muy definidas, tal como sucedió con los dos procedimientos clásicos,
el civil y el penal, de donde se han desprendido todos los demás, llegándose
inclusive a un momento en donde la situación parecía separar tajantemente
esos dos sistemas procesales básicos, olvidándose que ambos forman parte
del género derecho procesal y que, en campos diversos, están llamados a
cumplir con idéntica finalidad, al igual que cualquier otro tipo de procedi-
miento, de ahí la marcada tendencia a la unificación que hoy resulta eviden-
te en todas las legislaciones y que, si bien es cierto, no puede ser absoluta,
si va a llevar a eliminar multitud de normas que se repiten innecesariamente
en los diversos estatutos procesales.
El avance de los estudios procesales, unido al cambio de concepción so-
bre lo que debía ser la función jurisdiccional del Estado, muestra cómo pau-
latinamente esos extremos, irreconciliables en apariencia, se van acercando
hasta llegar el momento en que exista un procedimiento casi unitario, que
sería lo ideal, pues como anota LEONE 17 , "no se puede dudar que tanto el
uno como el otro proceso tienen una misma finalidad: la actuación del poder
jurisdiccional; que en ambos procesos, la intervención del poder jurisdic-
cional está condicionada al ejercicio de la acción, y que, finalmente, ambos
17 LEONE Giovanni, Tratado de Derecho procesal penal, t. I, trad. de Santiago Sentís
Melendo, Buenos Aires, E.J.E.A., 1963, pág. 15.
LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS TÉCNICAS DEL PROCEDIMIENTO CIVIL 127
procesos se inician, se desarrollan y se concluyen respecto por lo menos de
dos sujetos, dando lugar a una relación procesal".
El Código General del Proceso, claro acercamiento del proceso civil al
penal, le otorga al funcionario amplios poderes para tomar pruebas, dirigir el
proceso, buscar la realidad de los hechos sometidos a su decisión, tal como
sucede en el derecho procesal penal 18 y si bien es cierto de nuevo se aboga
por regresar a restringir las facultades del juez civil 19 , en Colombia no han
tenido eco esas iniciativas, pero si se ve la necesidad de encauzar mejor el
ejercicio de las facultadesoficiosas del juez y otorgar mayor preponderancia
a la responsabilidad de las partes en la tramitación del proceso, de lo que es
ejemplo el art. 291 del CGP en materia de notificaciones personales.
Es conveniente analizar las principales reglas técnicas del procedimien-
to para resaltar los que tienen mayor influencia dentro del campo procedi-
mental civil, es decir, cuáles son sus orientadoras.
4.1. Regla técnica dispositiva
Como acertadamente la define PODETTI, 20 consiste en "la facultad ex-
clusiva del individuo de reclamar la tutela jurídica del Estado para su dere-
cho, y en la facultad concurrente del individuo con el órgano jurisdiccional,
de aportar elementos formativos del proceso y determinarlo a darle fin". O
como dice COUTURE, es el "principio 21 procesal que asigna a las partes
18 Es de advertir que las reformas al sistema procesal penal, por tratar de ajustarse al
modelo anglo sajón, tienden a volver al juez penal corno el convidado de piedra que por
decenios fue el juez civil, al adoptarse normas tan discutibles corno el art. 361 de la ley 906
de 2004 que señala "En ningún caso el juez podrá decretar la práctica de pruebas de oficio".
19 VILLARREAL HERNANDEZ Gabriel, Los Fines del proceso civil desde la perspectiva
del garantisrno procesal, en memorias del XXXIV Congreso Colombiano de Derecho Procesal,
Medellín, septiembre de 2013, páginas 891 a 937 quien critica "la adopción institucional de
unos implementos jurídicos de talantes inquisitivos o autoritarios que en mi concepto y en el
de los garantistas procesales, transgreden las garantías de los derechos fundamentales de los
participantes, al dotar a los jueces de unos poderes de dirección material que terminan por
confiscarle el proceso a las partes."
20 PODETTI J. Ramiro, Teoría y técnica del proceso civil y trilogía estructural de la ciencia
del proceso civil, Buenos Aires, Ediar, 1963, pág. 113.
21 Adviértase que la mayoría de los autores utilizan la expresión principio dispositivo,
inquisitivo, de la oralidad, de la escritura etc. La denominación, corno se dijo antes, es lo
128 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
y no a los órganos de lajurisdicción la iniciativa, el ejercicio y el poder de
renunciar a los actos del proceso". 22
Son características de esta regla las siguientes:
Los procesos civiles deben iniciarse, por regla general, a petición de
parte.
El impulso del proceso corresponde en forma concurrente a las partes y
al juez, aun cuando entre nosotros se estimaba, erróneamente, que sólo a las
partes correspondía ese deber, debido precisamente al corto desarrollo que
se dio al alcance de las disposiciones procesales civiles.
El campo de decisión del juez queda determinado especial y esencial-
mente por las pretensiones del demandante debido a que el juez, salvo taxa-
tivas excepciones, no puede decidir sobre objeto diverso a lo en ellas con-
templado, por acogerse la regla de la congruencia de la sentencia con las
pretensiones de la demanda.
La carga de la. prueba le corresponde primordialmente a la parte inte-
resada, y el juez debe fallar con base en lo que se le haya demostrado, pues
no puede practicar pruebas de oficio, salvo excepciones expresamente de-
terminadas por la ley.
Como es fácil comprender, un proceso informado exclusivamente por
las anteriores características relega a un plano secundario la actuación del
juez en el campo probatorio, pues sus facultades son limitadísimas, ya que
se considera que son las partes las únicas interesadas en obtener el fallo y,
por ende, a ellas corresponde determinar qué medios probatorios van a uti-
lizar y si se practican o no las pruebas solicitadas.
La participación creciente del Estado en todas las esferas de la actividad
social, y las restricciones al alcance de la concepción filosófica sobre la au-
de menos. Lo importante es tener claro que no se trata de una noción diferente a la que
entraña el concepto de "principio", así se le llame regla técnica, subprincipio o cualquier otra
denominación sinónima.
22 COUTURE Eduardo J., Vocabulario jurídico, Montevideo, Universidad de la República,
1960, pág. 248.
LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS TÉCNICAS DEL PROCEDIMIENTO CIVIL 12 9
tonomía absoluta de la voluntad, cuyo campo de aplicación sólo encontraba
límites en el orden público y las buenas costumbres, han hecho que poco a
poco uno de los pilares más destacados de esta regla, esto es, que la tutela
de los intereses particulares corresponde únicamente a sus titulares, haya
perdido vigencia y que día a día la contraria o sea la inquisitiva cobre mayor
importancia.
Hoy no se puede aceptar que el Estado siga con el papel de convidado de
piedra en la tarea de asegurar la efectividad de los derechos consagrados en
la ley civil porque para que cumpla con su obligación constitucional de tu-
telar los derechos, es preciso que participe activamente en todos los campos
del ordenamiento jurídico, pues tanto daño puede causar la comisión de un
crimen como el desconocimiento de obligaciones de índole civil, de familia
o comercial; es más, el amparar adecuadamente los derechos previstos en
esas codificaciones se refleja en la disminución del fenómeno delincuencia!.
Por esta razón, la regla técnica inquisitiva tiene preponderancia por cuan-
to si bien es cierto se autorizan mayores actividades procesales directamente
a las partes, ejemplo practicar pruebas de común acuerdo sin la presencia del
juez, siempre conserva éste la posibilidad de decretar las que de oficio estime
necesarias y es su deber impulsar de oficio el proceso.
4.2. Regla técnica inquisitiva
Esta concepción del proceso, originaria de los procedimientos canóni-
cos de la Edad Media que ya se comentaron, ha sido secularmente la opuesta
a la dispositiva y, en efecto, tiene bases diversas, aun cuando no totalmente
contrarias a las de ésta.
En virtud de la regla técnica inquisitiva corresponde fundamentalmente
al Estado adelantar y fallar los procesos. Para su desarrollo no es necesa-
ria la iniciativa de los interesados en el asunto, quienes, como es obvio, se
constituyen parte en el respectivo proceso al que deben ser citados, incluso
en contra de su voluntad.
Las características de ella son:
~a iniciación de los procesos corresponde de oficio al Estado por inter-
mediO del órgano jurisdiccional; sólo en caso de excepciones taxativas no se
130 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
puede ejercer este poder, aun cuando es conveniente destacar que se observa
una marcada tendencia a exigir para numerosos casos la querella de parte,
de lo cual es prueba el artículo 74 la ley 906 de 2004, Código de Procedi-
miento Penal, que exige la solicitud de parte para iniciar la investigación pe-
nal en un considerable número de delitos, "excepto cuando el sujeto pasivo
sea menor de edad".
El adelantamiento y fallo del proceso corresponde, igualmente, al
Estado.
El juez debe procurar todos los medios de prueba necesarios para acre-
ditar la realidad de los hechos.
Como toda concepción extrema, no es prudente aplicarla íntegramente;
no se puede pretender que una legislación procesal esté informada de modo
exclusivo por una u otra regla; todo lo contrario: se deben escoger los pun-
tos favorables de cada una de ellas, conciliados y aplicarlos conjuntamente.
Esto es lo que desde 1931 ha venido haciendo el legislador y lo que con
claridad y precisión se realizó en 197 O cuando se expidió el Código de Pro-
cedimiento Civil derogado y se refuerza en el Código General del Proceso.
No resulta exagerado sostener que del desarrollo de estas dos reglas,
dispositiva e inquisitiva han surgido la mayoría de las restantes hablándose
inclusive de subprincipios 23 y como gran parte de la problemática procesal
se centra en tomo a cuál de éstas dos resulta la más eficaz para cumplir con
la función pública de administrar justicia pronta y cumplidamente.
4.3. Las reglas técnicas inquisitiva y dispositiva frente al Código
General del Proceso.
Las bases del CGP se erigen sobre las dos reglas fundamentales, dán-
dole 1nayor preponderancia a la inquisitiva en el aspecto de la producción
de la prueba e impulso del proceso una vez formulada la demanda, pero sin
que se haya erradicado la dispositiva que a su vez lo informa en cuanto a
que los procesos se inician a petición de parte, las pretensiones delimitan el
23 VESCOVI Enrique, Teoría general del proceso, Edit. Temis, Bogotá, 1984, pág. 52,
quien además pone de presente que: "El estudio histórico de los diferentes procesos nos
ha mostrado cómo los diversos principios han sido sucesivamente admitidos, rechazados y
vueltos a instaurar, en una especie de corsi e ricorsi".
LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS TÉCNICAS DEL PROCEDIMIENTO CIVIL 131
poder decisorio del juez y se puede decretar la terminación del proceso si el
demandante deja que se paralice en secretaria por más de un año.
Analizo, en fom1a general, algunas de las más importantes aplicaciones
de la regla técnica dispositiva en el Código General del Proceso:
Se mantiene la exigencia de que el proceso civil se inicie a petición
de la parte interesada (demandante), quien es la facultada por la ley para
que, en ejercicio de su derecho de acción, formule determinada pretensión
dirigida contra otra persona (demandado), a fin. de que el Estado, por medio
de su órgano jurisdiccional, resuelva si esa pretensión está amparada en el
derecho sustancial.
En efecto, el artículo 8 del CGP. ordena, al referirse a la iniciación de
los procesos, que "sólo podrán iniciarse por demanda de parte, salvo los
que la ley autoriza promover de oficio" aspecto éste central y casi único, de
nítida influencia de la regla dispositiva en la actual legislación procesal civil
colombiana.
Naturalmente y para reafirmar la regla general, existen algunos casos
excepcionales en donde la ley expresamente autoriza al juez para iniciar de
oficio ciertos procesos civiles, facultad que, dicho sea de paso, raramente se
emplea.
Tales casos de excepción son los siguientes:
El art. 91 del C. C. autoriza al juez civil para que tome, de oficio, las
providencias necesarias "para proteger la existencia del no nacido".
El art. 315 del C. C. establece que el juicio necesario para obtener la lla-
mada emancipación judicial (que tiene como causas los malos tratos, aban-
dono, depravación, condena penal) puede adelantarse aun de oficio.
La interdicción del discapacitado mental absoluto, (CGP art. 586 nu-
Ineral2).
El artículo 285 del CGP es otro ejemplo de norma orientadora de la
regla dispositiva al consagrar que "la sentencia deberá estar en consonan-
cia con los hechos y las pretensiones aducidos en la demanda" y adicionar

132 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
que "no podrá condenarse al demandado por cantidad superior o por objeto
distinto del pretendido en la demanda ni por causa diferente a la invocada
en esta".
Por su parte, la regla inquisitiva se desarrolla especialmente en los si-
guientes aspectos:
El impulso del proceso corresponde al juez y no a las partes tal como
se contempla en el inciso segundo del art. 8 del CGP al disponer que: "Con
excepción de los casos expresamente señalados en la ley, los jueces deben
adelantar los procesos por sí mismos y son responsables de cualquier demo-
ra que ocurra en ellos si es ocasionada por negligencia suya." Esto significa
que agotada determinada etapa del proceso se debe pasar a la siguiente, sin
que sea necesario petición expresa de parte; basta que el juez determine que
está surtida determinada etapa para que deba, obligatoriamente, seguir el
trámite que el respectivo tipo de procedimiento imponga como oportuno.
Existen casos excepcionales en que no le es posible al juez pasar a la
fase subsiguiente, por cuanto ello está supeditado al cumplimiento de algún
requisito a cargo exclusivamente de una de las partes: por ejemplo, el so-
licitar la orden de remate en el ejecutivo (art. 448 CGP); no obstante, esas
limitaciones a la actuación del juez son escasas.
Una aplicación importante de la regla técnica inquisitiva en el CGP es
la concerniente a las pruebas, debido a que la regla general la constituye el
poder del juez para decretar las pruebas que estime pertinentes y, obviamen-
te, practicarlas alindicar el art. 169 que "Las pruebas pueden ser decretadas
a petición de parte o de oficio".
Como limitación a ese poder omnímodo del juez para decretar pruebas
de oficio existe la relativa a la prueba testimonial, pues, según el, en este
aspecto, ingenuo art. 169, para que el juez pueda decretar testimonio de ofi-
cio, se requiere que el nombre de los testigos aparezca mencionado en otras
pruebas o en cualquier acto procesal de las partes.
Son también claro reflejo de la regla inquisitiva las normas que confieren
poderes al juez para la dirección, ordenación e instrucción del proceso (arts.
42 a 44 del CGP), que han dado al funcionario estatal la preponderancia que
LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS TÉCNICAS DEL PROCEDIMIENTO CIVIL 13 3
le corresponde. Es así como el juez civil ha pasado de una situación pasiva,
casi de simple vigilante en el adelantamiento del proceso, de moderador de
éste, a un papel de director, con facultades que acrecientan su importan-
cia, pues le permiten cumplir a cabalidad con sus deberes por cuanto se les
confiere un arma básica para evitar la dilación de los procesos y maniobras
encaminadas a evitar que la actuación culmine pronta y exitosamente, aun
cuando, fuerza es reconocerlo, mucho es aún lo que falta para que se alcance
la plenitud del desarrollo de tan valiosas disposiciones, porque es necesario
que los jueces se despojen del temor de dirigir severa pero equitativamente
el debate, única forma de impedir la proliferación de maniobras atentatorias
contra la eficacia de la administración de justicia.
Estos son algunos de los aspectos más notables en los cuales influyen
las dos reglas técnicas centrales del proceso, pero no puede perderse de vista
que toda norma procesal casi siempre obedece a una de estas dos directrices;
por ello, hay quienes afirman que las demás reglas técnicas del procedimien-
to encuentran su origen en estas dos.
Explicaré otras de las reglas usualmente desarrolladas en la legislación
procesal civil colombiana, pues no tiene interés alguno si se las toma como
emanadas de las dos estudiadas o se las acepta como autónomas. Lo impor-
tante es que existen.
4.4. Regla técnica de la inmediación
Según esta regla, en el proceso debe existir una comunicación directa
entre las partes y el juez; pero, básica y fundamentalmente, esa relación se
presenta entre el juez y la producción de la prueba, por ser este quien en
forma directa las practica y por esa percepción inmediata puede formarse un
mejor concepto sobre el valor y eficacia de la prueba en orden a demostrar
determinado hecho.
Por eso se afirma que la crítica de un testimonio que no ha sido recibido
personalmente por el funcionario y del cual sólo se conserva una relación
escrita de las palabras utilizadas por el testigo, pero no de sus reacciones, for-
ma de expresión, etc., no será tan útil y segura como la del que se ha recibido
directamente, ya que esa percepción de la prueba permite al juez contar con
mejores elementos para analizarla. Así se tendrá un mayor acercamiento a la
134 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
verdad, razón que es aplicable a toda clase de pruebas, aún a la indiciaria en
lo que concierne con el hecho indicador.
No obstante su evidente bondad teórica, en la práctica resulta imposible
cumplir integralmente con esta regla de la inmediación que toma visos de
utópica a medida que aumentan los procesos y por tal razón son importantes
las excepciones que se han consagrado en la legislación colombiana.
En efecto merece destacarse el art. 190 del CGP que permite la práctica
de pruebas de común acuerdo al indicar en el inciso primero que: "Las par-
tes, de común acuerdo, podrán practicar pruebas o delegar su práctica en un
tercero, las que deberán ser aportadas antes de dictarse sentencia."
La división territorial del país lleva igualmente a que sea tan solo dentro
de la zona donde ejerce su competencia territorial un juez que pueda practi-
car directa o virtualmente las pruebas, porque de no ser así debe comisionar
al que lo sea en el sitio respectivo, tal como lo indica el inciso segundo del
artículo 171 del CGP al prescribir que: "Excepcionalmente podrá comisio-
nar para la práctica de pruebas que deban producirse fuera de la sede del
juzgado y no sea posible emplear los medios técnicos empleados en este
artículo". En suma, siempre que se menciona la comisión para la práctica
de pruebas queda en evidencia la mediatez.
Tratándose de la prueba de inspección judicial se establece que debe
aplicarse el principio de la inmediación porque si el funcionario es com-
petente en el territorio donde se debe evacuar, es él quien la debe practicar
salvo cuando se trata de las decretadas por la Corte quien, según lo estime
conveniente, puede comisionar.
Cabe comentar que cuando se trata de jueces de Circuito, la obligación
de practicar directamente las pruebas se limita al municipio en que tienen
su sede y no puede extenderse al territorio en el cual ejercen competencia,
excepción hecha de las inspecciones judiciales que deben practicar direc-
tamente bien sea en su sede o en cualquier otro municipio del respectivo
Circuito, por así ordenarlo en inciso tercero del art. 171 del CGP.
Un ejemplo ilustra lo anterior: si el juez del circuito de Villeta, al cual
pertenecen los municipios de Sasaima, Útica y la Peña, debe practicar una
declaración y el testigo reside en Sasaima, puede comisionar al juez muni-
LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS TÉCNICAS DEL PROCEDIMIENTO CIVIL 13 5
cipal para que recepcione la prueba. Empero, si se trata de una inspección
judicial ya no lo podrá hacer y de manera directa la practicará.
Lo ideal sería que el juez recibiera todas las pruebas. Empero, estamos a
años luz de poder cumplirlo y es menester adecuar las disposiciones legales
a las necesidades, requerimientos y estado socio-cultural y económico del
país, pues pretender pasar de la noche a la mañana de la mula al jet, sólo
para pregonar internacionalmente que aplicamos las más avanzadas reglas
del derecho procesal contemporáneo, es llamarse a engaño.
Los jueces no están en capacidad de cumplir adecuadamente con la
inmediación, tal como se contempló y debe ser. El derecho procesal con-
sulta como pocos la diaria realidad y ésta nos muestra, especialmente en las
grandes ciudades donde, dicho sea de paso, el problema tiene proporciones
gigantescas, pues so pretexto de acatarlo los acuciosos funcionarios judicia-
les evacuan simultáneamente tres o cuatro diligencias, limitándose el juez a
hacer esporádicos actos de presencia en cada una de ellas para cumplir con
el precepto sin obedecerlo y sin que realmente se entere de lo que ocurre en
cada audiencia, conocimiento que sólo adquiere cuando estudia el expedien-
te para dictar sus sentencias.
Más que crear nuevos juzgados y expedir multitud de leyes, que son las
únicas soluciones que hasta ahora se han intentado repetitivamente en orden
a buscar la eficacia en la administración de justicia, un paliativo del proble-
ma puede hallarse en la más adecuada dotación humana de los despachos
mnpliando el número de sustanciadores de cada juzgado, facultando expre-
samente a los mismos, que deberán ser en lo posible abogados o, al menos,
egresados de una facultad de derecho, para recaudar pruebas y proferir los au-
24
tos de trámite (que al fin y al cabo hoy en la práctica lo hacen) :firmándolos,
como ya se ha hecho, al permitir a los secretarios la suscripción de todas las
comunicaciones que emanan del juzgado, sin que todo ese cúmulo de trabajo
deba pasar, más que a la revisión, a la firma del juez, soluciones éstas, a más
24 Luego de la sentencia C-798 de septiembre 16 de 2003, salvo reforma constitucional,
esta posibilidad quedó desterrada, en atención a que la entidad consideró que los empleados
judiciales como los secretarios y oficiales mayores "no están incluidos dentro de los servidores
públicos que pueden ser investidos de potestad jurisdiccional bajo los términos del art. 116 de
la Constitución Política".

136 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
de prácticas, mucho menos costosas que las tradicionalmente empleadas has-
ta ahora, sin resultado positivo alguno.
Y es que precisamente por ser regla técnica y no principio, lo que inte-
resa en materia de inmediación es consultar la realidad del país, sus recursos
humanos, su avance tecnológico, su potencial económico para concluir que
una inmediación a ultranza no es herramienta idónea para obtener pronta y
cumplida justicia.
Realizado ese análisis se tiene que llegar a una evidente conclusión,
la inmediación en las actuales circunstancias se ha tomado obsoleta y para
demostrarlo me remito a lo escrito en ponencia presentada en seminario
celebrado en la Universidad Autónoma de México que no obstante haber
transcurrido veinte años, mantiene su actualidad: 25
"Hablar de obsolescencia de la inmediación no es irreverente ni cons-
tituye una posición que, utilizando términos taurinos, pudiera ser calificada
de tremendismo jurídico, se trata tan solo de comprobar que, en lo que con-
cierne con nuestra región, la inmediación ha dejado de servir y no es posi-
ble seguirla teniendo como fuente inspiradora de normas que permitan una
administración de justicia eficaz, considerando los tiempos que se viven.
"Es necesario no seguir en contravía con la realidad, pues algunos ju-
ristas de nuestros países, anclados en el pasado y en el entendido de rendir
culto a grandes maestros del derecho procesal, que cuando pregonaban la
utilidad de esas reglas técnicas estaban de acuerdo con su época pues en ese
momento eran aptas, insisten tozudamente, queriendo detener el tiempo, 26
en tratar de condicionar la realidad a la inmediación, olvidando que no es
25 LÓPEZ BLANCO Hemán Fabio, La simplificación de los procedimientos, ponencia
publicada en Justicia y Sociedad, Universidad Autónoma de México, México, 1994, págs.
705 a 725.
26 Así, por ejemplo, en el seminario denominado Justicia y Sociedad, Universidad
Autónoma de México, septiembre 6 a 9 de 1993, se presentan ponencias como la del
destacado profesor GONZALO ARMIENTA CALDERÓN, denominada "La oralidad como
expresión simplificadora del proceso", donde se encuentra justificación de autoridad en lo que
al respecto pregonaba el maestro JOSÉ CHIOVENDA para la sociedad de hace ¡¡OCHENTA
AÑOS!! cuando es inocultable que solo en la última década grande ha sido el cambio de
nuestras sociedades, que no decir casi en un siglo, y lo que se escribió en defensa de la
oralidad y la inmediación, valido en su momento, no lo es hoy.
LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS TÉCNICAS DEL PROCEDIMIENTO CIVIL 13 7
principio sino regla técnica, cuando se trata de todo lo contrario, aplicar las
reglas técnicas que se adecuen a la respectiva y concreta situación temporo-
espacial, de modo que si está comprobado que la inmediación no sirve en el
momento, se impone regular el proceso esencialmente sobre la base de una
adecuada mediación, que es la regla técnica contraria a la que no ha servido.
"Naturalmente debemos evitar incurrir en el error de las generalizacio-
nes. No se trata de proscribir la inmediación, solo de emplearla donde ella
pueda servir para impartir justicia eficaz.
"A no dudarlo el considerar la inmediación como un "principio", lleva
al error apuntado, pues se parte del apriori de que como tal necesariamente
debe ser desarrollada en la normatividad del país.
"No es nuestro propósito descalificar por mala la inmediación, ya vi-
mos que en teoría no existe regla técnica buena ni mala. Pretendemos, eso
sí, demostrar que su ciega observancia en multitud de disposiciones legales,
es fuente de enormes demoras en los procesos, de acomodadas actuaciones
en orden a hacer ver que se cumple, así en la realidad no suceda y que, por
lo mismo, es menester cambiar drásticamente nuestras regulaciones proce-
sales en orden a implementar una serie de disposiciones que consultando
las exactas necesidades, cultura, y disponibilidad de recursos humanos y
económicos pueda servir realmente como solución a la crisis de las admi-
nistraciones de justicia.
"Recordemos que la inmediación pretende que en todo proceso exista
una comunicación directa entre las partes y el juez pero, básica y fundamen-
talmente, entre el juez y la producción de la prueba dado que esa percepción
directa del fallador le permite formarse un mejor concepto sobre el poder
demostrativo de aquella, lo que teóricamente es indiscutible y necio sería
cuestionar su bondad en este campo ideal si, además todos los procesos
fueran de única instancia.
"Empero, si pasamos al terreno de la realidad y nos preguntamos: es
posible cumplirla?, surge la obligada respuesta: en las actuales condiciones
 138 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
y al menos para lo que denomino la justicia urbana, 27 no lo es y es por eso
que no podemos insistir en que se tiene que aplicar.
28
"Isidoro Eisner en su clásico ensayo sobre la materia, destaca que el
"principio" es de aquellos que no admiten discusión en cuanto a que se debe
desarrollar procesalmente y es por eso que inicia su trabajo sentando como
presupuesto que es "imprescindible para el logro de una mejor justicia", la
que tan solo se obtiene "conociendo el proceso desde el principio hasta el
fin" y lo culmina advirtiendo que como el juez solo conoce los hechos . a
través de la manifestaciones de las partes y de las pruebas aportadas, "como
ambas están dirigidas al juez y en mérito de ellas este debe resolver el pleito,
es indispensable que se halle en condiciones de recibir directa y personal-
mente, sin intermediarios, los materiales de la causa: alegaciones y pruebas.
En esto consiste el principio de la inmediación que ha sido objeto de nuestro
estudio".
"Se relievan los calificativos de "imprescindible" e "indispensable" que
se destinan a la inmediación para ver que sin ella el caos jurídico se apode-
raría, cuando es lo cierto que en esta materia no existe ninguno que pueda
tener tales connotaciones, pues reitero, lo que se trata es de precisar si sirve
o no, como regla técnica que es.
"Es lo cierto que todos los estatutos procesales latinoamericanos con-
sagran la inmediación, como no lo van a hacer si se parte de la base equivo-
cada de que es un principio, sin haberse preocupado de determinar si sirve
para nuestro medio, porque esa comprobación está de sobra respecto de un
verdadero principio y con esa gran capacidad histriónica que nos caracteriza
se agotan los esfuerzos por jueces, abogados y partes, en orden a demostrar
que aparentemente se está cumpliendo.
27 Creo necesario precisar que los países latinoamericanos encuentran su gran problema
de administración de justicia predicado de aquella que se dispensa en los núcleos urbanos
de població:q. superior a doscientos mil habitantes, que son numerosísimos. La que con fines
estrictamente didácticos, denominaré como justicia rural corresponde a unas realidades
diversas y es por eso que no se puede medir el problema con el mismo rasero, de ahí lo
pertinente de esta aclaración para destacar que nuestro discurso se dirige a cuestionar la regla
de la inmediación en núcleos urbanos como los referidos.
28 EISNER Isidoro, La inmediación en el proceso, Ed. Depalma, Buenos Aires, 1963,
págs. 7 y 172.
LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS TÉCNICAS DEL PROCEDIMIENTO CIVIL 13 9
"Así, para citar algunos ejemplos, el Código de Procedimientos Civi-
les para el Distrito Federal de México en su artículo 60 destaca que "Los
jueces y magistrados a quienes corresponda recibirán P?r sí mi~mos l~s de-
claraciones y presidirán todos los actos de prueba baJo su mas estricta y
personal responsabilidad"; el Código Procesal civil y comercial ~e la ~a~ió~
argentina en su artículo 34 impone como uno de los deberes del JUez asistu
a las audiencias de prueba bajo pena de nulidad y realizar personalmente
las demás diligencias que este Código u otras leyes ponen a su cargo, con
excepción de aquellas cuya delegación estuviese autorizada"; 29 el artículo
181 del Código de Procedimiento Civil de Colombia igualmente consagra lo
siguiente: "Juez que debe practicar las pruebas. El Juez pra~ticará per~on~l­
mente todas las pruebas, pero si no lo pudiera hacer por razon del terntono,
. .e: 1as pract"Ique " . 30
comisionará a otro para que en la misma .torma
"No existe, entonces, estatuto procesal en nuestro continente que no
acoja el sacrosanto "principio de la inmediación", que inste a sus jueces para
que lo observen y que estos aparenten observarlo, pues al ~n ~ al c~b~ ~on
esos estatutos procesales la concreción legal de la labor cientlfico Jundico
desarrollada por destacados cultores del derecho procesal en América, cu-
yos aportes al avance de la ciencia del proceso ciertamente son destacados,
pero que no intuyeron adecuadamente la realidad social de nuestros países,
el notable aumento de su población y, por ende de los litigios y menos al
cambio de mentalidad de sus gentes ocurrido en las últimas dos décadas.
"Y es que ninguna normatividad como la propia del proce~imient_o re-
quiere de permanente remozamiento y actualización, pues a diferencia de
las normas sustanciales, las procesales requieren de ajustes más prontos para
no quedar a la zaga de lo que exige la dinámica social es por eso que. e~
Colombia, por ejemplo en los últimos 100 años ha existido un estatuto Civll
y solo dos de Comercio, mientras que en ese mismo lapso han regido cerca
de seis estatutos procesales civiles y solo en los últimos diez años cuatro de
29 FASSI Santiago, Código Procesal Civil y Comercial de la Nación,.Ed. Astrea, ~uenos
Aires, 1971 quien al comentar esta norma expresa que " Como un acatamte~to a la r~ahdad se
sacrifica parcialmente el principio de la inmediación. Es particularmente mconven~ente que
el juez no asista a la recepción de la prueba". Este es el típico com~ntar~o que se repite en ~?s
autores por doquier, pues no obstante ser conscientes que la reahdad Impone otra solucwn
insisten en desarrollar una inmediación castrada.
30 El artículo 171 del CGP lo dispone de manera similar.
140 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
procedimiento penal, aspectos todos que contribuyen a explicar el porqué no
podemos casamos en indisoluble vínculo, como si se tratara de matrimonio
católico, con ninguna regla técnica del procedimiento y menos con la de la
inmediación.
"Y por la misma razón, no debemos extrañamos que, si en un futuro,
ojalá cercano, cambia la estructura de nuestras naciones y sea útil la apli-
cación de la inmediación, no vacilaríamos en tomar decidido partido por su
reimplantación, auncuando, sin pecar de pesimista, no creo contar con el
plazo vital para verlo.
"Es que la inmediación, tal como se la practica en nuestros países, y no
nos llamemos a engaño, solo tiene el efecto de convertir como en la obra de
don Tirso de Molina, en un convidado de piedra al juez.
"¿No es acaso una farsa de inmediación las audiencias de pruebas don-
de el juez simultáneamente asiste a la práctica de dos o tres en procesos
diversos, cuando no delega por entero todo el desarrollo de ellas a un fun-
cionario subalterno y partes y apoderados aceptan que así sea, pues saben
que exigirlo como lo ordena el Código llevaría a una parálisis judicial por el
innegable exceso de trabajo?
"¿Será pertinente, ante la inocultable realidad de todo lo dicho persistir
en implantar la ineficiente inmediación solo por ser este "principio" teórica-
mente adecuado e inobjetable?
"¿Podemos responsablemente insistir para que, dadas las contemporá-
neas realidades, se- recabe sobre la aplicación de una inmediación que ha
demostrado hasta la saciedad que, en las actuales condiciones, es inoperante
y contraria a una real y eficaz administración de justicia?
"¿Será justo para con la sociedad seguirla entreteniendo con el embele-
co de que algún día vamos a lograr la imposible inmediación y persistir en
la noria procesal en que nos ha ubicado ?31
31 RAMOS MÉNDEZ Francisco, Derecho procesal Civil, t. 1, Ed. Bosch, Barcelona, 1990
pág. 340, indica que la inmediación es pura tautología y "afecta el ejercicio de la jurisdicción,
tratando de asegurar la presencia judicial en cada una de las fases del proceso y especialmente
durante el período probatorio no obstante la vigencia legal del principio, en el terreno de
la práctica constituye tan solo una aspiración y una meta a alcanzar, dada la penuria de los
LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS TÉCNICAS DEL PROCEDIMIENTO CIVIL 141
"Creo que la respuesta está dada. N o es procedente seguir persistiendo
en desarrollar una inmediación de papel. Consulta más la solución de los
problemas de la justicia implantar una adecuada y bien regulada mediación
más al alcance de nuestras disponibilidades económicas y humanas.
"Y es que, si se aplica estrictamente la inmediación, como debe ser, en
las actuales circunstancias, las que hoy vivimos, necesariamente se genera
el enorme atraso que hoy muestran las decisiones judiciales, ese retardo a
su vez origina a que cuando, por fin!! llega el momento de sentenciar, posi-
blemente el juez ya no sea el mismo, se jubiló, renunció o lo ascendieron,
lo que cercena y deja sin efecto de tajo el efecto que se persigue. O, es el
mismo juez, pero ha pasado ya tanto tiempo desde cuando intervino que las
vivencias se borraron de su memoria.
"Lo más grave, todo ese ingente esfuerzo dedicado a cumplir las nor-
mas que desarrollan la inmediación, poca es la utilidad que tiene, pues como
también se cumple otra regla técnica, la de las dos instancias, usualmente
quien tiene la última palabra es el juez de la segunda instancia, etapa donde
informa por excelencia la regla técnica de la mediación.
"Para qué, entonces, tanta inmediación en la primera, si quien decide
en últimas es la instancia superior, donde lo que se aplica es la mediación.
"Piero Calamandrei, 32 insigne toscano, nacido en 1889, comprensible-
mente defensor a ultranza de la inmediación que para los primeros treinta
años de este siglo era un principio que servía en esas sociedades preindus-
triales, no obstante advertir que luego de la segunda post guerra el entorno
cambiaba a pasos grandes insistía en la aplicación de la inmediación.
"Sin embargo, es diciente lo que pone en boca de uno de los personajes
de sus famosos diálogos denominado El Ingenuo, quien sostenía como parte
un litigio, obviamente demorado y al que su abogado informa que por fin!!
se había fijado la audiencia para alegatos. Ante la noticia comenta:
medios de la administración de justicia", comentario que es tanto más diciente si se analiza
la realidad económica española con las de los países latinos, donde comparativamente la
situación económica judicial no es de penuria sino de miseria.
32 CALAMANDREI Pi ero, De las buenas relaciones entre los jueces y los abogados. Trad.
Santiago Sentís, Ed. Depalma, Buenos Aires, 1983, págs. 17, 18 y 19.

142 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
. "Bastó esto para que al día siguiente fuese también yo, lleno de fe, al
tnbunal~ al oír hablar de l_a audiencia me había hecho la ilusión de que, por
fin, hab1a llegado para m1 el momento de hablar, y para los jueces el tener
que escucharme.
. "En lugar de esto, cuando entre en aquella aula en la que me había ima-
ginado ver abogados con toga, que hablasen sucesivamente, y magistrados
con toga, que los escuchasen atentamente, me encontré en medio de una
multitu~ de p_ersonas vestidas con traje de calle, gritando y gesticulando
~omo s1 estuvieran en el mercado, y vi que mi abogado, en vez de buscar los
Jueces, se preocupó solamente de encontrar, entre aquel gentío, a un indivi-
duo: que desp~és supe_ q~e era el abogado del contrario, para entregarle una
copla del escnto y rec1b1r a cambio otra del suyo y así termino la audiencia
para mí.»
"Prosigue el ingenuo anotando que en medio de la confusión pudo vis-
lumbrar a un señor de vestido negro que de vez en cuando tocaba una cam-
panilla, a quien lo que hacían los abogados «no le interesaba en absoluto»
pues se limitaba a repetir una extraña formula: «Señalada para dentro de un
mes».
:'~s por eso que como pr?fano en esta lides se extraña y se le dice por
el te?nco, otro d~ los personaJes, que así es necesario hacerlo y que asista el
pres1de~te del Tnbunal por tratarse de la audiencia judicial de intercambio
de escntos para su adecuado estudio, a lo que replica el ingenuo:
. "Esta muy bien. Pero si esta primera parte de la audiencia no tiene otro
obJet~ que el qu_e tú me h~s explicado ¿porqué todos los abogados, para
camb~ar sus es~ntos no se s1rven del correo o bien de los empleados de sus
e~tudws, ahorrandose esta caminatas al tribunal, en las que, si no he enten-
dido mal, se limitan a realizar un servicio de mozos de almacén?»
"Aun~uando no es esa la respuesta que se da al ingenuo, es fácilmente
comprensible el motivo de la farsa: el sacrosanto principio de la inmediación
que para aparentar cumplirlo requiere de la presencia física del juez ausente
p_or ente:o del debate, ignorante del mismo y no por incuria, o negligencia
s1no deb1do a que el cúmulo de asuntos impide que pueda realmente observar
la adecuada inmediación."
LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS TÉCNICAS DEL PROCEDIMIENTO CIVIL 143
4.5. Regla técnica de la mediación
Con base en ella se tiene que en el adelantamiento de los procesos no
necesariamente el juez del conocimiento tiene que ser el instructor, las prue-
bas pueden ser practicadas por un funcionario diverso de aquel que va a
decidir, como sucede con el evento de las comisiones, o aún por las partes,
sin que este pierda la posibilidad de practicar pruebas de oficio. En suma
todos los casos atrás reseñados como de· excepción a la aplicación de la
inmediación son ejemplos de normas que acogen la regla de la mediación.
En las actuales circunstancias es, a no dudarlo, la regla que de manera
preponderante se muestra como eficaz para lograr una adecuada administra-
ción de justicia, sobre todo si se recuerda que lo frecuente en el sistema pro-
cesal colombiano es que existan dos instancias y que la decisión definitiva
es la de segunda, etapa en la cual la mediación impera, porque solo por ex-
cepción se pueden practicar pruebas tal como lo indica el art. 327 del CGP.
4.6. Reglas técnicas de la escritura y la oralidad
En atención a la íntima relación que existe entre estas dos reglas, consi-
deré pertinente explicarlas dentro del mismo acápite, con la advertencia de
que no se trata de que se adopte exclusivamente una de ellas, sino que tenga
preponderancia aquella que se estime consulta mejor la realidad del corres-
pondiente país porque, como todas las reglas técnicas del procedimiento no
se pueden analizar de manera teórica y general para tomar partido por al-
guna, dado que es menester consultar previamente los recursos, que no son
solamente los económicos, con que se cuenta en donde se les va a aplicar,
de ahí que no pueda aseverarse que una sea mejor que la otra; ambas son
excelentes cuando se pueden desarrollar.
La primera de ellas, la de la escritura, propugna porque las actuacio-
nes del proceso se adelanten de manera predominante por escrito; es decir,
que tanto de las peticiones que se presenten al juez, las decisiones que éste
tome, la práctica de pruebas y diligencias quede constancia escrita, en tanto
que la de la oralidad pretende que la actuación en su gran mayoría se ade-
lante de manera verbal y que se deje constancia escrita únicamente de los
aspectos más destacados de lo ocurrido, pues es lo cierto que nadie acepta
la posibilidad de aplicar de manera absoluta la oralidad por cuanto sin cons-
144 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
tancia escrita alguna de lo decidido resulta imposible en la práctica hacer
cumplir la decisión, caso de que el obligado se muestre renuente a ello.
Con el avance de las modernas técnicas de grabación, la oralidad busca,
además, que de lo ocurrido se dejen reproducciones electrónicas o magne-
tofónicas y únicamente unas básicas y limitadas constancias escritas de lo
que dentro de la audiencia aconteció, pero en lo atinente a la demanda con
que se inicia el proceso, notificación y contestación, es unánime la posición
de mantener el sistema escrito, de modo que la oralidad se refleja esencial-.
mente en la práctica de pruebas, alegaciones y decisiones del juez luego de
la inicial etapa advertida.
La polémica en tomo a cuál de las dos debe prevalecer dentro de un
sistema procesal mantiene su palpitante actualidad y es de resaltar que, a
manera de péndulo, la moda procesal oscila por épocas entre los dos extre-
mos, y es así como ahora cuando el mundo procesal está volviendo por el
sistema escrito, en el país se le trata de dar, al menos teóricamente y de ma-
nera inútil como lo veré, mayor auge al sistema oral, de lo que es ejemplo el
nuevo estatuto procesal penal, la ley de reforma al proceso laboral de 2007,
la ley de reforma a la Estatutaria de la Administración de Justicia de 2009,
el CEPACAy el Código General del proceso.
Varias son las observaciones que se formulan a una y otra, porque mien-
tras se arguye que la oralidad contribuye para la agilización de los procesos,
se contraargumenta que se presta a decisiones erróneas debido a la poca
posibilidad de estudiar adecuadamente la prueba; se anota que el proceso
escrito prolonga innecesariamente el trámite y da lugar a peticiones super-
fluas, pero se reconoce que permite conservar y consultar de manera más
expedita la historia del proceso, facilitar su reconstrucción en caso de extra-
vío o destrucción y permitir el traslado de la prueba para otras actuaciones.
En el sistema procesal civil colombiano, a no dudarlo, desde el punto
de vista práctico, prevalece el sistema escrito. No cuenta el país con los me-
dios económicos para preparar y dotar a los funcionarios judiciales de los
elementos técnicos necesarios para que el proceso oral pueda desarrollarse
exitosamente, y si bien es cierto esfuerzos como el del proceso verbal tratan
de fortalecer el sistema oral, siempre se choca con la realidad que otra cosa
muestra.
LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS TÉCNICAS DEL PROCEDIMIENTO CIVIL 145
Además, y no me canso de repetirlo, en teoría, el sistema oral es ideal,
el mejor, pero únicamente podría funcionar con éxito en actuaciones de
única instancia de ahí que más que perder el tiempo en infructuosos ensa-
yos para aplicarlo, mucho mejor estarían encaminadas las preocupaciones
y esfuerzos del Estado para preparar adecuadamente al personal subalterno
de la rama jurisdiccional en el estudio de la mecanografía y el subsiguiente
manejo de procesadores de palabra que permitirían agilizar la evacuación
de las audiencias y diligencias que al fin y al cabo es en últimas en donde el
sistema de la oralidad se trata de implantar.
El artículo 3 del CGP señala que "Las actuaciones se cumplirán en for-
ma oral, pública y en audiencias, salvo las que expresamente se autorice rea-
lizar por escrito o estén amparadas por reserva.", pero el art. 107 del CGP,
numeral 6 inciso tercero indica que: "Sólo cuando se trate de audiencias o
diligencias que deban practicarse por fuera del despacho judicial o cuando
se presenten fallas en los medios de grabación, el juez podrá ordenar que
las diligencias consten en actas que sustituyan el sistema de registro a que
se refiere el numeral 4 anterior o que la complementen", es decir consagra
como excepción la regla de la escritura, pero ya se verá que vendrá a ser la
regla general, debido a que una de las fallas más frecuentes en los medios de
grabación, es que no se tienen esos medios de grabación ¡¡¡¡.
Y qué no decir de un fallador de segunda instancia escuchando los dis-
cos (CDS) que contienen las grabaciones donde están las pruebas para efec-
tos de decidir el recurso de apelación, labor incuestionablemente mucho
más demorada y complicada que la de estudiar el expediente adelantado por
escrito.
Por eso, soy irreductible partidario del sistema de la escritura en la
modalidad atenuada de proceso por audiencias y máxime si me ubico en
Colombia donde las deficitarias disposiciones presupuestales no permitirán
contar con las ayudas técnicas que requiere el sistema oral, tal como hoy que
esto escribo, octubre de 2015, lo estamos viviendo.
146 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL
LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS TÉCNICAS DEL PROCEDIMIENTO CIVIL 147

Contribuye a tratar de implementar la oralidad, el grave equívoco de minadas actuaciones en atención al factor subjetivo, su trámite debe surtirse
confundir el proceso por audiencias 33 con el proceso oral, olvidándose que ante el máximo tribunal de justicia, la Corte Suprema, que conoce en única
aquel no puede ser exclusivamente oral, porque de lo que se trata es de ar- instancia de los procesos contenciosos en que es parte un diplomático o un
monizar las dos reglas para que confluyan con sus correspondientes ventajas, estado extranjero (art. 30, num. 6 CGP).
de modo que queda memoria escrita de lo central de la audiencia y a su vez
Laudables me parecen los propósitos de buscar establecer requisitos
se agilizan ciertos aspectos tales como la interposición de recursos y noti-
más estrictos para la tramitación del recurso de apelación, lo que sin ir con-
ficaciones de las determinaciones en ellas tomadas, la práctica de pruebas
tra el precepto constitucional de las dos instancias, si permitirá encausada
testimoniales, de interrogatorio de parte y de inspección judicial, además de
de 1nanera tal que el abuso de ese medio de impugnación deje de ser un
que se evitan maniobras dilatorias por parte de abogados.
factor determinante en la excesiva carga de trabajo de la rama jurisdiccional.
4. 7. La regla técnica de las dos instancias
4.8. La regla técnica de la conciliación
Propugna porque las actuaciones que se surtan ante la administración
Creo y en ello me identifico con el profesor JAIRO PARRA, 34 que a las
de justicia, sean susceptibles de tramitarse ante funcionarios de diferente
tradicionales reglas orientadoras de nuestro procedimiento debo adicionar
categoría y jerárquicamente superiores, con el fin de asegurar al máximo la
la de la conciliación, pues es lo cierto que otra de las características predica-
eliminación del error judicial. Es una aplicación del conocido dicho popular
bles del sistema procesal civil colombiano es propender porque el juez trate
de que cuatro ojos ven más que dos y se halla expresamente mencionada
de avenir a las partes, procurando poner fin a los litigios promoviendo el
en el artículo 31 de la C. P., donde se advierte que: "Toda sentencia judicial
civilizado medio de composición llamado transacción con el fin de tratar de
podrá ser apelada o consultada, salvo las excepciones que consagra la ley",
llegar a la misma dentro de la oportunidad procesal denominada audiencia
norma que se repite en el art. 9 del CGP que dispone que "Los procesos ten-
drán dos instancias a menos que la ley establezca solo una." de conciliación.

Por eso en todo proceso civil, salvo precisas excepciones que en su

Ciertamente, en virtud de la regla que comento, las decisiones que toma
oportunidad comento, debe el juez tratar de lograr el arreglo directo entre
un juez de inferior categoría -en que se presume, teóricamente, menor ve-
las partes tal como lo pregona la ley 670 de enero de 2001, cuyos alcances
teranía y versación en la ciencia jurídica- pueden ser revisadas por la vía
se estudian adelante y se concreta en el artículo 372 del CGP cuyo numeral
de ciertos recursos (primordialmente el de apelación), por otro funcionario
6 señala como deber del juez exhortar "a las partes a conciliar sus diferen-
jerárquicamente superior, que se supone con mayor experiencia y mejores
cias".
conocimientos del derecho y quien será el encargado, en todo caso, de deci-
dir sobre el alcance de las providencias proferidas por el inferior. Las reglas analizadas son los que informan fundamentalmente nuestro
proceso civil, pero advierto que se mencionan muchas otras tales como la de
La regla tiene excepciones, que no obedecen a nada diverso de desa-
la tarifa legal o la de la persuasión racional en materia de derecho probatorio,
rrollar la .contraria o sea la regla técnica de la instancia única: así, la poca
la de la coercibilidad, la gratuidad, 35 las que no son otra cosa que reflejo de
cuantía de ciertas pretensiones no justifica recargar el trabajo de la rama
jurisdiccional, por lo que los juicios de mínima cuantía se tramitan en única
instancia; de otra parte, por la gran importancia que el legislador da a deter- 34 PARRA QUIJANO Jairo, Principios de Derecho procesal civil, Ed. Temis, Bogotá,
1992, pág. 5.

33 Co~o so~os tan dados al estereotipo, basta mencionar la palabra audiencia para que 35 La ley Estatutaria señala al respecto en el artículo 6 que "La administración de justicia
acuda de mmed1ato la representación de la en buena hora eliminada, audiencia pública con será gratuita y su funcionamiento estará a· cargo del Estado, sin perjuicio de las expensas,
intervención del jurado de conciencia dentro del proceso penal, oral por excelencia. agencias en derecho y costos judiciales", precepto que reitera el art.l O del CGP.
148 ÍNSTITUCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL

algunas de los ya explicadas, por lo que tan solo he hecho mención a las
más destacadas, de manera que lejos se está de pretender agotar la relación
de ellas.

CAPÍTULO IV

JURISDICCIÓN Y COMPETENCIA
"La administración de Justicia es la parte
de la función pública que cumple el Estado
encargada por la Constitución Política y la ley
de hacer efectivos los derechos, obligaciones,
garantías y libertades consagrados en ellas, con
el fin de realizar la convivencia social y lograr y
mantener la concordia nacional. "

Ley Estatutaria de la Administración de Justicia

(artículo 1 ).

1. NATURALEZA DE LA JURISDICCIÓN

La evolución del Estado y de las labores que al mismo corresponden,

puso de presente que no es suficiente dictar normas jurídicas de obligatorio
cumplimiento, sino que es indispensable, además, asumir por medio de un
órgano especializado en caso de su desconocimiento, la función de darles
aplicación, pues su observancia, salvo precisas y taxativas excepciones, no
puede quedar en manos de los particulares, ya que ello implica un claro
quebrantamiento de la soberanía estatal y el regreso a primitivas etapas de
la civilización.

Por esto la jurisdicción (del latín iuris dictio ), que etimológicamente

significa declarar, imponer el derecho, se radicó primordialmente en cabeza
de uno de los órganos del Estado, conocido como jurisdiccional, a quien
usualmente le compete no sólo declarar, sino imponer el derecho.