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en ello.
Papa Francisco
ÍNDICE
2. CONCEPTO ....................................................................................... 12
3. OBJETO .................................................................................................. 15
5. SUJETOS ................................................................................................ 18
7. EL CONSENTIMIENTO ........................................................................... 26
3. ESPAÑA ............................................................................................. 45
BIBLIOGRAFÍA ............................................................................................ 50
INTRODUCCIÓN
como posible solución al problema de los bajos ingresos que presentan las
no sólo para las políticas económicas de una sociedad, sino también para las
participación en él.
objetivo.
esenciales, lo que luego nos permitirá hacer un examen idóneo de dicha institución
condiciones.
CAPITULO I. HIPOTECA INVERSA
1. ORIGEN.- FUNDAMENTO
siglo XX, como sucesora de productos semejantes creados en Reino Unido hacia
1
deforward mortgage que hace referencia a la Hipoteca Tradicional.
esperanza de vida más alta y con ella la preocupación por elevar los ingresos de
existe un panorama cada vez más oscuro en relación con las pensiones de
mismo tiempo son menos los que producen la riqueza para soportar este gasto.
A ello se deberán sumar dos cuestiones de suma importancia como son los
2
costo de vida, que generalmente no es cubierto por el ingreso mencionado 4.-
1
1 HERRANZ G, R. 2006 Hipoteca Inversa y Figuras Afines. Madrid. Portal Mayores, Informes Portal Mayores 49.
2 “La esperanza de vida de los argentinos aumentó 10 meses en cinco años”.- Pasó de 75,5
años a 76,3. En promedio, el país se ubica en el puesto 50 del ranking, pero los hombres caen
al 67.- Según datos de la OMS, los varones del país pasaron de 71,9 años en 2010 a 72,7 de
2015, mientras que las mujeres levantaron desde los 79,1 años hasta los 79,9, según cifras
que reportó la OMS en su informe estadístico de 2017.- Fuente: Clarín suplemento Sociedad
del 19/Mayo/2017.-
2
3 ADMINISTRACIÓN NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL Resolución 28/2018 del 16/febrero/2018 - ARTÍCULO 1°.- El haber mínimo
garantizado vigente a partir del mes de marzo de 2018, establecido de conformidad con las previsiones del artículo 5º de la Ley Nº 27.426, será
El desarrollo histórico de esta figura se encuentra ligado al ámbito de la
claramente indicativo de las dificultades para permitir que el jubilado pueda llegar
parte de las instituciones financieras para este sector es limitado, debido a que las
bajos y dependerán de lo que han logrado ahorrar durante su etapa activa, sin
considerar al hablar del patrimonio de este grupo etario, ya que este en la mayoría
de los casos se conforma por otra clase de bienes que son activos menos líquidos
que el dinero, siendo el más común la vivienda propia, la cual podría ser liquidada
línea de la indigencia.
Sin embargo, no se puede desconocer que en la mayoría de los casos, los
sujetos a los cuales está dirigida esta Hipoteca disponen de un solo bien inmueble,
siendo su vivienda habitual, por lo que venderlo significaría perder su hogar y sólo
2. CONCEPTO
“…el derecho real de garantía que recae sobre uno o más inmuebles
Alterini, quien expresa que la hipoteca “es el derecho real accesorio en función de
registral puede oponerse incluso a terceros interesados de buena fe, que además
de las facultades propias de los derechos reales, otorga la de realizar los
y con su producto cobrarse el acreedor. Es una garantía y por tanto accesoria del
pero siempre debe recordarse que son dos cuestiones diferentes, el crédito que es
3
5 ALTERINI, Jorge H., “Pagares Hipotecarios e Hipotecas Cambiarias”, Revista del Notariado n°726 (Noviembre-Diciembre de 1972), pp. 1929 y
ss., citado en Código Civil y Comercial – Comentado – Tratado Exegético, T. X – Dr. Jorge Alterini, Director General – Dr. Nelson G. A. Cossari,
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Así lo ha considerado nuestro ordenamiento jurídico e incluso se encuentra en la enumeración dispuesta por el art. 1887 del CCCN.-
5
7 ARTICULO 2186.- Accesoriedad. Los derechos reales de garantía son accesorios del crédito que aseguran, son intransmisibles sin el crédito y
se extinguen con el principal, excepto en los supuestos legalmente previstos. La extinción de la garantía por cualquier causa, incluida la renuncia,
inmueble que constituye la vivienda habitual del solicitante, persona física de edad
crédito dispuesto más los intereses se produce normalmente de una vez cuando
dependencia10.
Que la deuda sea exigible sólo una vez fallecido el obligado, o cuando el
6
8 SERVENTE, Alberto Guido. La Hipoteca Revertida. Ed Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1995, Pág. 20.
7
9 Modificatoria de la Ley 2/1981 de Regulación del Mercado Hipotecario.
Estos tres requisitos constituyen la base fundamental para construir la figura. Se
2.3 Modalidades
necesidad en el futuro.
2.
Hipoteca Inversa con Seguro de Rentas Vitalicias. Al igual que la hipoteca
inversa simple, el interesado no pierde la titularidad de la vivienda y podrá
seguir habitándola. La mayor ventaja que presenta esta modalidad es que se
elimina el riesgo de longevidad y el interesado puede tener la seguridad que
durante toda su vida dispondrá de un nivel de ingresos fijos. El inconveniente
que presenta es que los ingresos a percibir serán menores, ya que deberá
afrontar el costo del seguro que dependerá de la edad y del estado de salud
del solicitante.
3. 3. OBJETO
Como venimos analizando a lo largo del trabajo, se produce en la última etapa de
la vida la búsqueda de recursos económicos, donde mayoritariamente los ingresos
menguan, mientras que los gastos no siguen la misma tendencia.
La forma más tradicional de obtener recurso ha sido la venta de la vivienda
principal, sustituyéndola por otra de menor costo; pero, como ya hemos
mencionado, la hipoteca inversa se presenta como una posibilidad de aumentar
los ingresos sin perder la vivienda habitual.-
El objeto de este contrato será entonces la entrega de la cosa prestada, en este
caso una suma de dinero.
El préstamo de dinero entregado por la institución financiera, como vimos en la
definición presentada por el Dr. Servente, a diferencia de lo que sucede
habitualmente, puede ser entregado de diversas maneras, dependiendo de las
necesidades.- Así se podrá entregar una suma única, pagos mensuales durante
una cierta cantidad de años, o podrá optarse por la entrega de pagos periódicos
durante toda la vida del prestatario.
En las dos primeras de ellas el plazo aparece como determinado y cierto, mientras
que en los casos que se estipule que se pagará durante toda la vida del
prestatario, el plazo seguirá siendo determinado pero incierto.
Claramente el objeto de este tipo de contratos cumple con lo que prescribe el
artículo 1003 del Código Civil y Comercial de Nación 11, pues el mismo es lícito,
posible, determinado o determinable, susceptible de valoración económica y
corresponder a un interés de las partes, aun cuando éste no sea patrimonial.
11 ARTÍCULO 1003 Código Civil y Comercial de la Nación. Disposiciones Generales. Se aplica al objeto del contrato las disposiciones de la
Sección I, Capítulo 5, Título 4 del Libro Primero de este Código. Debe ser lícito, posible, determinado o determinable, susceptible de valoración
económica y corresponder a un interés de las partes, aun cuando este no sea patrimonial.
12 ARTÍCULO 1005 Código Civil y Comercial de la Nación. Determinación. Cuando el objeto se
refiere a bienes, éstos deben ser determinados en su especie o género según sea el caso,
aunque no lo estén en su cantidad, si esta puede ser determinada. Es determinable cuando se
establezcan los criterios suficientes para su individualización.
Al respecto cabe preguntarnos si la Hipoteca Inversa, especialmente en su
modalidad de rentas periódicas, sería de aquellos actos permitidos por nuestra
legislación, en consideración a la indeterminación de la cantidad adeudada. En el
artículo 1005 del CCCN encontramos la respuesta 12, estableciendo que el objeto
debe ser determinado o determinable, siendo determinable cuando se establecen
los criterios suficientes para su individualización. Se cumplirá así con lo exigido
siempre que se haya establecido desde el momento de la contratación un medio
objetivo de determinación, o sea, que exista la posibilidad de una determinación
no dejada a la voluntad del declarante o de los declarantes.
4. OBLIGACIONES DE LAS PARTES
Como vimos al hablar del objeto, se presenta en la Hipoteca Inversa una
particularidad, es el acreedor quien realiza pagos al deudor para entregar la suma
acordada, los que luego serán restituidos, generalmente, al fallecer el deudor.
Esta situación difiere de lo que normalmente sucede en nuestro ordenamiento, ya
que lo común en los préstamos de dinero es que el acreedor entregue una 17
cantidad de dinero en una sola entrega y luego será el deudor quién
periódicamente o de acuerdo a lo que convengan, pagará las cuotas devolviendo
el préstamo recibido.
La principal obligación del acreedor será la de entregar una determinada cantidad
de dinero al deudor, en la diversas formas ya expuestas.- Por su parte, la
obligación principal del deudor, es la restitución del préstamo de dinero recibido,
más sus intereses, en un plazo determinado o al momento del fallecimiento del
solicitante.-
Claro que deudor solicitante tiene otras obligaciones relacionadas con el
mantenimiento de la garantía inmobiliaria ofrecida y afectada al derecho real de
hipoteca.- Tales obligaciones surgirán del contrato, pudiendo enumerarse a modo
de ejemplo: mantener al día los impuestos que recaen sobre el inmueble;
conservar el inmueble en buen estado de conservación, realizando todas las
reparaciones necesarias; contratar un seguro de incendio.- Asimismo tendrá en
beneficio de continuar viviendo en el inmueble hasta su fallecimiento, salvo
estipulación en contrario.
En ningún momento se cuestiona la solvencia, ni la capacidad de reembolso del
deudor, tan importante en otros préstamos a la hora de valorar los riesgos para la
entidad financiera, porque en este caso el peso de la garantía recae únicamente
en la vivienda, y no en la garantía personal del deudor, ya que no tendrá – en
principio – la obligación de devolver suma alguna. Precisamente la falta de
recursos, la falta de solvencia, la incapacidad para generar recursos, y la
necesidad de disponer de más efectivo, es la causa del contrato de Hipoteca
Inversa. El solicitante que no tiene otros medios de generar recursos acude a la
contratación de este tipo de hipoteca. 18
5. SUJETOS
5.1 Principales Sujetos
Como ya hemos podido adelantar, al definir a la figura, tres sujetos diferentes son
los intervinientes: el acreedor, institución financiera que otorgará el crédito; el
deudor otorgante de la hipoteca; y los beneficiarios.
Acreedor. Institución Financiera.
Si bien no existe obstáculo legal para que el acreedor sea cualquier persona,
consideramos que dada la particularidad del producto y del sector al cual se
encuentran dirigidos, deberá tratarse de entidades financieras reguladas en
cuanto a su funcionamiento por el Banco Central de la República Argentina, quien
además fiscalizara el correcto cumplimiento de las normativas vigentes 13.-
13 Principalmente la Ley 21.526 de Entidades Financieras.
14 Comunicación “A” 6462 del BCRA de PROTECCIÓN DE LOS USUARIOS DE SERVICIOS
FINANCIEROS
15 CAPITULO II – Capacidad - SECCION 1ª del Código Civil y Comercial.-
Un mercado financiero eficaz no sólo necesita una buena fuente de productos,
sino también consumidores potenciales que estén bien informados sobre la
calidad y el precio de los productos en oferta 14, por lo que las prestatarias deberán
dar fiel cumplimiento a la Ley de Defensa del Consumidor, derecho hoy de claro
tinte constitucional (art. 42CN).-
Deudor Hipotecario.
3. ESPAÑA
La Hipoteca Inversa española data de años recientes. Su introducción se produjo
entre el año 2005 y el 2007, con un primer intento en 2005 mediante una
propuesta legislativa que otorgase mayores beneficios tributarios a las
operaciones realizadas con personas mayores en etapa de jubilación. En el año
2007 se dicta la ley 41/2007 del 7 de diciembre, la que introduce la Hipoteca
Inversa y que, incorpora además, los beneficios tributarios propuestos con
anterioridad.
La nueva figura responde a una necesidad derivada del aumento de la esperanza
de vida de la población en los países más desarrollados, y, por tanto, de un grupo
cada vez más grande en estado de dependencia económica.
El contexto de aplicación de la Hipoteca Inversa se encuentra delimitado
legalmente por la ley 41/2007, dejando poco espacio a la autonomía de la
voluntad de las partes.
La disposición Adicional Primera de esta Ley define la figura de la Hipoteca
Inversa de la siguiente manera: “A los efectos de esta ley se entenderá por
Hipoteca Inversa al préstamo o crédito garantizado mediante hipoteca sobre un
bien inmueble que constituya la vivienda habitual del solicitante y siempre que
cumplan los siguientes requisitos:
a) Que el solicitante y los beneficiarios que este pueda designar sean personas de
edad igual o superior a los sesenta y cinco años o afectadas de dependencia
severa o gran dependencia.
b) Que el acreedor disponga del importe del préstamo o crédito mediante
disposiciones periódicas o únicas.
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c) Que la deuda sea solo exigible por el acreedor y la garantía ejecutable cuando
fallezca el prestatario, o si así se estipula en el contrato, cuando fallezca el último
de los beneficiarios.
d) Que la vivienda hipotecada haya sido tasada y asegurada contra daños.
INDEC (www.indec.gob.ar).
MARIANI DE VIDAL, Marina. “Derechos Reales”, Tomo III. Ed. Zavalia. Buenos
Aires, 2004.