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Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL
Sala Especializada en Defensa de la Competencia
RESOLUCIÓN 0856-2014/SDC-INDECOPI
EXPEDIENTE 004-2004/CLC
M-SDC-13/2A
TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA
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EXPEDIENTE 004-2004/CLC
15
Persona natural identificada con DNI 07810544.
16
Persona natural identificada con DNI 07835037.
17
Persona natural identificada con DNI 07801675.
18
Persona natural identificada con DNI 06407901.
19
Persona natural identificada con Carnet de Extranjería 92820.
20
Persona natural identificada con DNI 29266233.
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(ii) Las comunicaciones entre las empresas: en los meses previos al periodo
de convergencia de tarifas (octubre 2000 – enero 2001), en el seno de la
APESEG, las empresas aseguradoras celebraron una serie de reuniones
en las que se daba cuenta de la difícil situación económica por la que
atravesaban, atribuyendo esto, en parte, a la fuerte competencia que entre
ellas se había producido en los dos años previos. Acto seguido, los
representantes de las agremiadas acordaron delegar en sus gerentes
generales la adopción de las medidas técnicas y financieras necesarias
para “restablecer el flujo de ingresos para garantizar la rentabilidad del
sistema de seguros”.
Otro indicio valorado por esta Sala es que las Actas de la APESEG dan
cuenta de que la implementación de la denominada Nota Técnica se
acordó para el 30 de septiembre de 2000. Esta fecha coincide
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De igual manera, dado que cada empresa contaba con una participación
de mercado distinta y mostraba indicadores de siniestralidad y
desempeño distintos, resultaba poco razonable que en un breve lapso
(octubre de 2000 a enero de 2001) las acciones de cada empresa hayan
derivado en un rápido proceso de convergencia.
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SANCIÓN:
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I. ANTECEDENTES
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Se entiende por prima mínima el valor mínimo que debe pagarse como contraprestación por un seguro ocurra o no un
siniestro, mientras que un deducible mínimo representa el monto mínimo que la compañía de seguros cobrará al
asegurado en caso ocurra un siniestro. Este último consiste en la participación que tienen los asegurados en el pago
del siniestro.
22
Ver nota al pie 3.
23
Ver nota al pie 3.
24
Rímac Seguros y Reaseguros S.A. identificada con RUC 20100041953, actúa en el presente procedimiento a nombre
propio, pero también ocupa la posición de parte dejada por la empresa Royal & SunAlliance Seguros Fénix, en virtud
de la sucesión procesal que ha operado, debido a la fusión por absorción entre estas empresas. Ello, tal como ha sido
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informado por la propia Rímac, mediante escrito de fecha 2 de septiembre de 2004, que obra a fojas 1951 de este
expediente.
25
Mediante Resolución SBS 1332-2002 se autorizó la transferencia de la cartera conformada por el negocio de seguros
generales de Wiese a favor de Rímac. Del mismo modo, mediante Resolución SBS 1341-2002 se aprobó la fusión por
Absorción de la empresa Wiese Aetna Compañía de Seguros y Reaseguros por parte de Wiese Aetna Seguros de
Vida. Posteriormente, por Resolución SBS 253-2003 de abril de 2003 se aprobó la modificación de la denominación
social de Wiese por la de InVita Seguros de Vida. Finalmente, por Resolución SBS N° 8551-2012 de noviembre de
2012 se autorizó un nuevo cambio de denominación social mediante el cual InVita Seguros de Vida pasó a llamarse
Seguros SURA.
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(ii) El paralelismo en las primas y deducibles mínimos tanto del seguro básico
como del seguro completo26 constituye un indicio del acuerdo. En
particular, el monto de la prima del seguro básico fluctuaba entre los
US$ 200 y US$ 300 entre enero de 1998 y diciembre de 2000. Sin
embargo, este valor se uniformizó a US$ 300 a partir de enero de 2001.
En el caso del deducible mínimo del seguro completo, este se uniformizó
en US$ 150.
3. Entre julio de 2004 y abril de 2005, la APESEG, las empresas Generali, Rímac,
Sul América, La Positiva, Mapfre, Pacífico, Invita así como los señores
Portugal, Mauricci, Espárrago, Orlandini, Barúa, Flecha, Ortecho, Jochamowitz,
Rodrigo, Rizo Patrón, Pérez, Gordillo, Cogorno y Cacho – Sousa presentaron
sus descargos a la Resolución 036-2004-INDECOPI/CLC.
4. Los principales descargos presentados por las denunciadas son los siguientes:
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27
Escrito Pacífico y señores Rodrigo y Rizo Patrón.
28
Escrito Pacífico y señores Rodrigo y Rizo Patrón.
29
Escritos Pacífico y señores Rodrigo y Rizo Patrón; Rímac, Royal y señores Flecha y Ortecho; APESEG y señores
Portugal y Mauricci; Invita y señor Cacho-Sousa; Latina Seguros (Sul América) y señores Salcedo y Cogorno; Generali
y señores Orlandini y Barúa; y, Mapfre.
30
Escrito Pacífico y señores Rodrigo y Rizo Patrón.
31
Escrito Latina y señores Salcedo y Cogorno.
32
Escritos Rímac, Royal y señores Flecha y Ortecho; APESEG y señores Portugal y Mauricci; Invita y señor Cacho
Sousa; Latina Seguros (Sul América) y señores Salcedo y Cogorno; y Generali y señores Orlandini y Barúa.
33
Escrito Pacífico y señores Rodrigo y Rizo Patrón.
34
Escritos Rímac, Royal y señores Flecha y Ortecho; APESEG y señores Portugal y Mauricci; Invita y señor Cacho-
Sousa; Latina Seguros (Sul América) y señores Salcedo y Cogorno; Generali y señores Orlandini y Barúa; y, Mapfre.
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(xi) Invita indicó que los cambios de Wiese Aetna en relación a primas y
deducibles fueron anteriores al periodo de supuesto paralelismo
identificado por la Secretaría Técnica de la Comisión.
35
Escritos Rímac y señores Flecha y Ortecho; y, Generali y señores Orlandini y Barúa.
36
Escritos Rímac, Royal y señores Flecha y Ortecho; APESEG y señores Portugal y Mauricci; Invita y señor Cacho-
Sousa; Latina Seguros (Sul América) y señores Salcedo y Cogorno; Generali y señores Orlandini y Barúa; y, Mapfre.
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(ii) Para octubre de 2000, las primas mínimas y deducibles mínimos del
seguro básico convergieron a US$ 300 y US$ 150, respectivamente,
mientras que en el seguro completo las primas mínimas se ubicaron en un
rango de US$300 a US$350 y el deducible mínimo ascendió a US$150.
Previamente, las empresas ofrecían primas y deducibles mínimos
heterogéneos dentro de cada tipo de seguro.
(v) En tal sentido, la elaboración de esta Nota Técnica sólo podía estar
relacionada con la implementación de una prima comercial susceptible de
ser ejecutada en el mercado. Ello debido a que en las actas de APESEG
se hace referencia al 30 de septiembre de 2000 como fecha máxima en
que debe implementarse la Nota Técnica, hecho que coincide con la
modificación de tarifas mínimas (primas mínimas y deducibles mínimos)
en octubre del mismo año.
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10. Para determinar la cuantía de las multas a imponer a las empresas, se calculó
el beneficio extraordinario esperado (como la diferencia entre precios del
acuerdo y precios de competencia multiplicada por la cantidad de productos
vendidos) tanto para el caso de primas y deducibles del seguro básico como
del seguro completo y luego fue dividido por la probabilidad de detección,
estimada en 50%. Posteriormente, se dividió dicho monto agregado en
cantidades iguales para cada empresa, sin que las multas superen el 10% de
los ingresos brutos de cada empresa en el periodo anterior a la emisión de la
resolución.
11. A partir de dichos cálculos, la Comisión impuso las siguientes multas a las
personas jurídicas:
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Cuadro N° 1
Detalle de multas a personas jurídicas
Empresa UIT
Generali 404.71
La Positiva 471.04
Mapfre 111.92
Pacífico 471.04
Rímac 471.04
Royal 471.04
Sul América 404.71
Wiese Aetna 471.04
Fuente: CLC
Elaboración: CLC
12. Asimismo, impuso una sanción de 20 UIT a la APESEG, así como a las
personas naturales que formaban parte de los órganos de dirección y
ejecución37 tanto de la APESEG como de las aseguradoras involucradas,
conforme al siguiente detalle:
Cuadro N° 2
Detalle de multas a personas naturales
Personas UIT
naturales
Alfredo Cogorno 5
Alfredo Jochamowitz 10
Arturo Rodrigo 10
Bruno Orlandini 5
Diego Espárrago 5
Jaime Pérez 5
Jorge Ortecho 5
José Antonio Cacho Sousa 5
Juan Carlos Rizo Patrón 10
Luis Salcedo 10
Manuel Portugal 5
Pedro Flecha 5
Rafael Barúa 5
Richard Mauricci 5
Rodolfo Gordillo 10
Fuente: CLC
Elaboración: CLC
37
Se impuso una multa ascendente a 10 UIT a cada persona que formaba parte de los órganos de dirección y una multa
de 5 UIT a aquellos que formaban parte de los órganos de ejecución.
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14. En sus apelaciones, las recurrentes señalaron que la Comisión incurrió en los
siguientes vicios que acarreaban la nulidad de la resolución apelada:
(ii) Afectación del derecho de defensa dado que, luego del informe oral, la
Comisión incorporó medios probatorios al expediente que no fueron
puestos en conocimiento de las partes41 y citó como prueba de cargo en la
resolución apelada las conclusiones del Oficio 2861-99 SBS que no obra
en el expediente42.
(i) Las tarifas mínimas de los seguros vehiculares de tipo completo nunca
llegaron a converger, pues existieron hasta tres tarifas mínimas (US$300
y US$150; US$330 y US$150; y, US$350 y US$150)45.
(ii) En el seguro de tipo básico, las variaciones en los montos de las primas
mínimas y deducibles mínimos se produjeron entre los meses de octubre
38
Ver escrito de apelación de Mapfre.
39
Ver escrito de apelación de Pacífico y de los señores Rizo – Patrón y Rodrigo
40
Precedente de Observancia Obligatoria aprobado mediante Resolución 224-2003/TDC-INDECOPI, expedida en el
procedimiento seguido de oficio contra la Asociación Peruana de Empresas de Seguros – APESEG y otras (Expediente
Nº 004-2002/CLC) .
41
Ver escrito de apelación de Mapfre, Rímac, Pacífico y de los señores Rizo – Patrón y Rodrigo
42
Ver escrito de apelación de Pacífico y de los señores Rizo – Patrón y Rodrigo.
43
Ver escrito de apelación de Mapfre.
44
Ver escrito de apelación de Rímac y de los señores Flecha, Ortecho y Mauricci.
45
Ver escritos de apelación de Pacífico, Rímac y de los señores Rizo – Patrón, Rodrigo, Flecha, Ortecho y Mauricci.
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(v) Sulamérica nunca varió sus primas o deducibles mínimos del seguro
completo, por lo que no convergió con sus competidores y mantuvo una
conducta lineal49.
(viii) Wiese no modificó el monto límite de sus coberturas, por lo que no puede
imputársele actuación concertada en este extremo52.
46
Ver escrito de apelación de Pacífico, y de los señores Rizo – Patrón y Rodrigo.
47
Ver escrito de apelación de Rímac y de los señores Flecha, Ortecho y Mauricci.
48
Ver escrito de apelación de Rímac y de los señores Flecha, Ortecho y Mauricci.
49
Ver escrito de apelación de Mapfre.
50
Ver escrito de apelación de Invita, APESEG y del señor Cacho - Sousa.
51
Ver escrito de apelación de Invita, APESEG y del señor Cacho - Sousa.
52
Ver escrito de apelación de Invita, APESEG y del señor Cacho - Sousa.
53
Ver escrito de apelación del señor Jochamowitz.
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54
Ver escrito de apelación de Mapfre.
55
Ver escrito de apelación de Pacífico, Rímac y de los señores Rizo – Patrón, Rodrigo, Flecha, Ortecho, Mauricci y
Jochamowitz.
56
Ver escrito de apelación de Pacífico y de los señores Rizo – Patrón y Rodrigo.
57
Ver escrito de apelación del señor Jochamowitz.
58
Ver escrito de apelación de Pacífico, Rímac, Mapfre y de los señores Rizo – Patrón, Rodrigo, Flecha, Ortecho y
Mauricci.
59
Ver escrito de apelación del señor Jochamowitz.
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pura de riesgo, sino también a los recargos (lo que incluye gastos
administrativos, comisiones y utilidades)60.
60
Ver escrito de apelación de Pacífico, Rímac y de los señores Rizo – Patrón, Rodrigo Flecha, Ortecho y Mauricci.
61
Ver escrito de apelación de Invita, APESEG y del señor Cacho Sousa.
62
Ver escrito de apelación de Invita, APESEG y del señor Cacho Sousa.
63
Ver escrito de apelación de Invita, APESEG y del señor Cacho Sousa.
64
Ver escrito de apelación de Rímac y de los señores Flecha, Ortecho y Mauricci.
65
Ver escrito de apelación de Rímac y de los señores Flecha, Ortecho, Mauricci y Jochamowitz.
66
Ver escrito de apelación de Invita, APESEG y del señor Cacho Sousa.
67
Ver escrito de apelación del señor Jochamowitz.
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(xii) El uso de la Nota Técnica para calcular la prima pura de riesgo es una
práctica común según la SBS (Oficio 2861-99) y la legislación
comparada68.
(xiii) La Nota Técnica nunca fue implementada por las compañías pues
ninguna la presentó ante la SBS, por lo que el acuerdo nunca fue
ejecutado en el mercado69.
17. Sobre el cálculo de la multa efectuado por la Comisión, las apelantes señalaron
lo siguiente:
68
Ver escrito de apelación de Mapfre.
69
Ver escrito de apelación de Mapfre.
70
Ver escrito de apelación de Invita, APESEG y del señor Cacho Sousa.
71
Ver escritos de apelación de Invita, Pacífico y de los señores Rizo – Patrón, Rodrigo y Jochamowitz,
72
Derogado según lo dispuesto por el Artículo Cuarto de la Resolución SBS 3199-2013, publicada en El Peruano el 26
mayo 2013.
73
Ver escrito de apelación de Pacífico y de los señores Rizo – Patrón y Rodrigo.
74
Ver escrito de apelación de Mapfre.
75
Ver escrito de apelación de Pacífico y de los señores Rizo – Patrón y Rodrigo.
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(iv) Dado que no existe una norma jurídica que establezca la metodología
para el cálculo de la multa, se debieron evaluar distintas metodologías
para calcular el beneficio extraordinario77.
(vii) En las multas para personas naturales, la Comisión se limita a indicar que
a quienes formaban órganos de dirección le corresponden 10 UIT y a los
órganos de ejecución 5 UIT, sin explicar el mecanismo de cálculo80
vulnerando con ello el derecho de motivación de los actos
administrativos81.
18. Por su parte, Rímac solicitó la inhibición del señor Hugo Gómez Apac (en
adelante, el señor Gómez), quien en ese momento se desempeñaba como
Secretario Técnico de la Sala de Defensa de la Competencia (actual Sala
Especializada en Defensa de la Competencia, en adelante, la Sala), pues
habría participado de los actos de instrucción del procedimiento cuando se
desempeñó como Secretario Técnico de la Comisión.
19. APESEG, Rímac, Pacífico e Invita, así como los señores Flecha, Ortecho,
Mauricci, Rizo Patrón, Rodrigo, Portugal, Cacho – Sousa y Jochamowitz,
solicitaron el uso de la palabra a efectos de informar sus argumentos ante la
Sala.
76
Ver escrito de apelación de Rímac y de los señores Flecha, Ortecho y Mauricci.
77
Ver escrito de apelación de Rímac y de los señores Flecha, Ortecho y Mauricci.
78
Ver escrito de apelación de Rímac y de los señores Flecha, Ortecho y Mauricci.
79
Ver escrito de apelación de Mapfre.
80
Ver escrito de apelación de Mapfre.
81
Ver escrito de apelación de los señores Rizo Patrón y Rodrigo.
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20. En el marco del proceso contencioso administrativo iniciado por Pacífico contra
la Resolución 1928-2006/TDC-INDECOPI del 22 de noviembre de 200682, la
Tercera Sala Especializada en lo Contencioso Administrativo de la Corte
Superior de Justicia de Lima (en adelante, la Tercera Sala), mediante
Resolución 1 del 17 de abril de 2009, otorgó una medida cautelar por la cual
ordenó: (i) suspender los efectos de la Resolución 1928-2006/TDC-INDECOPI
hasta que se resuelva definitivamente la pretensión principal; y, (ii) suspender
el procedimiento sancionador seguido contra las empresas demandantes por la
presunta comisión de prácticas anticompetitivas, procedimiento tramitado bajo
el presente expediente (004-2004/CLC).
22. Por Resolución s/n del 14 de julio de 2010, la Sala Civil Transitoria de la Corte
Suprema de Justicia de la República (en lo sucesivo, la Sala Civil), confirmó la
sentencia emitida por la Tercera Sala Especializada en lo Contencioso
Administrativo, que declaró fundada la demanda y, en consecuencia, declaró:
“(…) nula la Resolución número mil novecientos veintiocho – dos mil seis/TDC-
INDECOPI, de fecha veintidós de noviembre del año dos mil seis; ordena que la
demandada expida nueva resolución teniendo en cuenta los fundamentos expuestos en
la suscrita; en los seguidos por Pacífico Peruano Suiza Compañía de Seguros y
Reaseguros y otros contra el Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la
Propiedad Intelectual”.
82
Resolución mediante la cual la Sala confirmó la denegatoria del compromiso de cese, actuación incidental en el marco
del presente procedimiento.
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26. El 15 de mayo de 2014, ante esta Sala se llevó a cabo la audiencia de Informe
Oral solicitada por las partes. En dicha audiencia, las apelantes83 centraron su
defensa principalmente en solicitar la suspensión del procedimiento, bajo el
argumento que se configuraría un supuesto de “preadministratividad”, previsto
en el artículo 65 del Decreto Legislativo 807. Este nuevo pedido de suspensión
se sustenta en el hecho que, actualmente existe un proceso contencioso
administrativo seguido por Mapfre y otros imputados contra la Resolución 1042-
2013/SDC-INDECOPI, mediante la cual se confirmó la denegatoria del
compromiso de cese.
27. De acuerdo con las apelaciones formuladas por las partes, en la presente
resolución se deberán analizar las siguientes cuestiones controvertidas:
83
En particular, Mapfre, Pacífico Seguros, Seguros Sura y los señores Diego Espárrago, Bruno Orlandini, Rafael Barúa,
Alfredo del Carmen Cogorno, Luis Ricardo Salcedo y Rodolfo Gordillo.
84
En particular, Mapfre, Pacífico Seguros, Seguros Sura y los señores Diego Espárrago, Bruno Orlandini, Rafael Barúa,
Alfredo del Carmen Cogorno, Luis Ricardo Salcedo y Rodolfo Gordillo.
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30. Cabe recordar que conforme a esta figura, prevista en el artículo 20 del Decreto
Legislativo 701:
34. Entonces, a criterio de las apelantes, el artículo 65 del Decreto Legislativo 807,
que regula específicamente los supuestos de suspensión en los procedimientos
administrativos tramitados ante el INDECOPI, resulta plenamente aplicable; en
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36. Como se aprecia en los párrafos previos, las apelantes solicitan la suspensión
del procedimiento, en aplicación del artículo 65 del Decreto Legislativo 807, a la
espera de que el Poder Judicial resuelva definitivamente el proceso referido al
compromiso de cese. Las apelantes inciden principalmente en: (i) la conexidad
que existe entre las materias que se discuten tanto en el referido proceso
judicial como en el presente procedimiento administrativo; y, (ii) el daño
económico y moral que se generaría para las imputadas si es que son
sancionadas en el presente procedimiento y, luego, el Poder Judicial acepta el
compromiso de cese.
37. Entonces, corresponde a esta Sala analizar los alcances del artículo 65 del
Decreto Legislativo 807 y, en particular, si en el presente caso se configura un
supuesto de “preadministratividad” -como lo alegan las apelantes- que motive
la suspensión del presente procedimiento.
38. Sin embargo, considerando que los argumentos de las apelantes se sustentan
en señalar los posibles riesgos o perjuicios que se generarían en su contra, en
caso que la Resolución 1042-2013/SDC-INDECOPI sea declarada nula por el
Poder Judicial, esta Sala estima necesario hacer referencia a algunos
conceptos y principios normativos no mencionados por las apelantes en su
85
Cita literal de lo señalado en el Informe Oral por el representante de Mapfre: “Ya han pasado 10 años. ¿Qué, porqué se
quiere resolver ahora? ¡Han pasado 10 años¡ ¡Acaso la opinión pública está detrás del caso¡”
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(ii) presumir que la Administración ha actuado con arreglo a ley y que, por
tanto, sus actos surten efectos en tanto no se haya declarado su nulidad
en la vía judicial. Ello, con la finalidad de no paralizar la actuación de la
Administración Pública, en beneficio del interés general.
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45. Como se verifica de las normas citadas, frente a la pregunta de qué sucede con
los efectos de los actos administrativos que son cuestionados judicialmente, el
legislador ha optado claramente: la regla general es que no se suspende la
vigencia ni ejecución del acto cuestionado; y, la excepción, es que exista
alguna norma especial que disponga lo contrario o que un juez, mediante una
medida cautelar, suspenda los efectos del acto.
“Estamos frente a la recepción por la legislación de una de las prerrogativas del poder
público esenciales para asegurar la eficiencia y seguridad en el cumplimiento de
las decisiones gubernamentales: Todo acto administrativo tiene a su favor la
presunción de constituir el ejercicio legítimo de una actividad administrativa.
(…)
86
MORÓN URBINA, Juan Carlos. “Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General”. Décima Edición –
2014. Gaceta Jurídica. Pg. 172.
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47. Como se aprecia, el legislador ha optado por privilegiar al interés general frente
al interés individual, eligiendo como regla la presunción de legalidad de los
actos y su ejecución aun cuando estén siendo cuestionados judicialmente.
48. Sin embargo, esta regla legal no deja en el desamparo a los administrados que,
como las apelantes, consideran que se pudiese producir un daño irreparable
mientras esperan el pronunciamiento judicial. En efecto, las normas citadas
señalan claramente que, para este tipo de supuestos, los administrados que
enfrenten un riesgo de daño irreparable tienen, como el cauce regular, el
derecho a solicitar una medida cautelar judicial que disponga la suspensión de
los efectos del acto cuestionado y, de ser el caso, el procedimiento
administrativo vinculado.
51. De otro lado, las apelantes también indicaron que, en caso esta Sala no
suspendiese el procedimiento y les impusiese una multa, luego, en el supuesto
que el Poder Judicial aceptase el compromiso de cese, se les generaría un
daño económico importante, pues el Indecopi carecería de una partida
económica para devolver el dinero cobrado por esta multa.
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54. Precisamente por ello, el marco normativo vigente ha optado por que la regla
legal sea: (i) la presunción de validez de los Actos Administrativos y (ii) su
ejecutoriedad inmediata, aun cuando estén siendo cuestionados judicialmente.
Asimismo, la excepción dada por el propio legislador a esta regla es la
obtención de una medida cautelar o una ley especial que disponga lo contrario,
es decir, la suspensión de los efectos del acto.
55. Luego de haber expuesto el marco teórico y normativo que regula el control
jurisdiccional de los actos administrativos, verificando que las medidas ante los
posibles daños irreparables esgrimidos por las recurrentes, ya han sido
previstas y reguladas por la legislación vigente, corresponde analizar la norma
que, específicamente, invocan las apelantes como sustento de su pedido de
suspensión del procedimiento, cuyo texto es el siguiente:
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EXPEDIENTE 004-2004/CLC
56. Conforme se aprecia de su propio texto, la norma citada regula dos supuestos
de suspensión del procedimiento:
(ii) Cuando surja una cuestión contenciosa que, a criterio del órgano que
resuelve (la Sala o la Comisión), precise de un pronunciamiento previo sin
el cual no pueda ser resuelto el asunto materia del procedimiento ante
Indecopi.
60. En otras palabras, para que se configure este supuesto de suspensión del
procedimiento, conforme al propio texto de la norma, se requiere que durante la
tramitación del procedimiento surja una cuestión contenciosa que, a criterio de
90
CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE 1993.
Artículo 139.- Son principios y derechos de la función jurisdiccional:
1. La unidad y exclusividad de la función jurisdiccional.
No existe ni puede establecerse jurisdicción alguna independiente, con excepción de la militar y la arbitral.
No hay proceso judicial por comisión o delegación.
91
Ver Resoluciones 388-2005/TDC-INDECOPI y 0539-2013/SDC-INDECOPI.
92
Criterio adoptado en la Resolución 0009-2001/TDC-INDECOPI del 5 de enero de 2001, ratificado en la Resolución
0539-2013/SDC-INDECOPI.
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61. Para mayor claridad recurrimos a la doctrina que, al analizar esta figura de la
“preadministratividad”, plantea el caso en el que en un procedimiento
administrativo en el que se busca el otorgamiento de una pensión por
fallecimiento de una persona, se advierte la existencia de una controversia
judicial en la que se discute la declaración de herederos. En este supuesto,
surge la necesidad de esclarecer, previamente, quiénes son los herederos,
para luego, recién, determinar a quien se otorga la pensión por fallecimiento93.
93
MORÓN URBINA, Juan Carlos. Op Cit. Pg. 172.
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“En efecto, en la medida que a lo largo del procedimiento la señora Zavaleta (la
vendedora) manifestó en su defensa que resolvió el contrato de compraventa
de bien inmueble celebrado con los denunciantes94, y siendo que la denunciada
ha solicitado la declaración judicial de la referida resolución, la determinación
judicial de tal resolución contractual resulta imprescindible para
posteriormente evaluar y dilucidar la idoneidad del servicio brindado a los
denunciantes discutida en vía administrativa ante Indecopi. Cabe destacar que
no es competencia del Indecopi declarar la resolución de un contrato (…)
de compraventa celebrado por privados.
(…)
Por consiguiente, en la medida que en el presente caso surgió una cuestión
contenciosa en torno a la resolución del contrato precitado, la cual -a criterio de
la Sala- debe ser dilucidada en el Poder Judicial de manera previa a la emisión
de un pronunciamiento en la vía administrativa, corresponde suspender el
presente procedimiento hasta que el Poder Judicial emita un pronunciamiento
firme en Expediente 00049-2013-0-1601-JR-CI-06, pues la sentencia resulta
ser necesaria para resolver el caso en la vía administrativa.”
(Énfasis agregado)
66. Al igual que en el ejemplo propuesto por la doctrina, en el caso que acabamos
de comentar destacan las siguientes características, propias de la figura de la
“preadministratividad”:
(ii) que la materia sobre la cual se tiene que emitir el pronunciamiento previo
excede las competencias del Tribunal de Indecopi.
94
Como consecuencia de que los denunciantes no habrían cumplido con cancelar el último monto adeudado por la
compra del bien así como el Impuesto a la Alcabala correspondiente.
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III.1.3. Análisis del pedido de suspensión del procedimiento formulado por las
apelantes
69. Al respecto, las apelantes indican que existe conexidad entre lo que se discute
en el referido proceso judicial y lo discutido en el presente procedimiento, toda
vez que si en el proceso judicial se declara la nulidad de la Resolución 1042-
2013/SDC-INDECOPI y eventualmente se acepta su compromiso de cese,
carecería de fundamento que en el procedimiento administrativo principal se les
sancione, debiendo esperar la Sala a que el Poder Judicial se pronuncie
definitivamente sobre el compromiso de cese.
70. Conforme fue analizado en el acápite precedente, para que se configure esta
causal de suspensión se requiere, en primer lugar, que durante la tramitación
de un procedimiento surja la necesidad de un pronunciamiento previo. El propio
texto de la norma precisa que esta “necesidad” debe ser entendida como que
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71. En relación con este requisito, las apelantes se han explayado en indicar los
posibles riesgos o daños que se generarían en las imputadas si es que no se
suspendiese el procedimiento y, luego, el Poder Judicial aceptase el
compromiso de cese; sin embargo, no han desarrollado en qué radica la
“necesidad” de esta Sala de contar con un pronunciamiento judicial previo,
sobre el compromiso de cese, para que sólo después de ello pueda resolver el
fondo del presente procedimiento administrativo.
73. En otras palabras, para esta Sala, en tanto el Poder Judicial no disponga algo
distinto (a través de una medida cautelar, por ejemplo), la controversia sobre el
compromiso de cese ya culminó y no existe la necesidad de esperar a que el
Poder Judicial la confirme.
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78. En el presente caso, a criterio de esta Sala, no existe tal necesidad, dado que
la Resolución 1042-2013/SDC-INDECOPI, que denegó en última instancia
administrativa el compromiso de cese, goza de la presunción de legalidad y
surte plenos efectos, aun cuando esté siendo cuestionada en el Poder Judicial.
Interpretar que la Sala necesita esperar a que el Poder Judicial confirme dicha
decisión, para resolver el fondo del presente procedimiento, implicaría
desconocer y contravenir las normas que regulan expresamente esta
presunción de legalidad y su ejecución inmediata.
80. Rímac y los señores Flecha, Ortecho y Mauricci, solicitaron la inhibición del
señor Gómez, quien a la fecha en que se interpusieron los recursos de
apelación se desempeñaba como Secretario Técnico de la Sala de Defensa de
la Competencia. Los apelantes indicaron que la razón de su pedido de
inhibición era que fue miembro de la Secretaría Técnica de la Comisión cuando
se realizaron las investigaciones del presente caso, llegando a ser Secretario
Técnico de la referida Comisión durante la instrucción del procedimiento.
82. El artículo 321 del Código Procesal Civil –ordenamiento aplicable de manera
supletoria a los procedimientos administrativos 95– establece que la sustracción
de la materia es uno de los supuestos bajo los cuales se concluye
anticipadamente un procedimiento sin declaración sobre el fondo 96. La
95
CÓDIGO PROCESAL CIVIL.
DISPOSICIONES FINALES.
Primera.- Las disposiciones de este Código se aplican supletoriamente a los demás ordenamientos procesales,
siempre que sean compatibles con su naturaleza.
96
CÓDIGO PROCESAL CIVIL.
Artículo 321, Conclusión del proceso sin declaración sobre el fondo.- Concluye el proceso sin declaración sobre el
fondo cuando:
1.- Se sustrae la pretensión del ámbito jurisdiccional.
(…)
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84. En sus apelaciones, las recurrentes solicitaron a la Sala que declare la nulidad
de la resolución apelada, toda vez que la Comisión habría vulnerado su
derecho a la presunción de inocencia97 y el principio de presunción de licitud98
cuando interpretó los alcances del Precedente de Observancia Obligatoria
contenido en la Resolución 0224-2003/TDC-INDECOPI (en adelante, el
Precedente SOAT) para analizar los hechos denunciados.
85. Según las apelantes, la Comisión interpretó que mediante el Precedente SOAT
se introdujo una “presunción de ilegalidad relativa” aplicable a las fijaciones
concertadas de precios, pues al analizar este tipo de conductas se debía
presumir un efecto negativo neto, pero se admitiría prueba en contrario por
parte de las denunciadas99.
86. En tal sentido, las apelantes indicaron que, según la Comisión, las denunciadas
hubiesen podido aceptar la existencia de un acuerdo de fijación de precios y
argumentar que no se presentaban efectos negativos o que los efectos
97
CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL PERÚ.
Artículo 2. Toda persona tiene derecho:
(...)
24. A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia:
(...)
e. Toda persona es considerada inocente mientras no se haya declarado judicialmente su responsabilidad.
98
LEY 27444. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL.
Artículo 230.- Principios de la potestad sancionadora administrativa
La potestad sancionadora de todas las entidades está regida adicionalmente por los siguientes principios especiales:
(...)
9. Presunción de licitud.- Las entidades deben presumir que los administrados han actuado apegados a sus deberes
mientras no cuenten con evidencia en contrario.
(...)
99
En la Resolución 009-2008-INDECOPI/CLC, la Comisión estableció lo siguiente:
(…)
53. A nuestro entender, este precedente introduce una presunción de ilegalidad relativa o iuris tantum aplicable a las
fijaciones de precios. Por ello, al analizar este tipo de casos, se deberá presumir un efecto neto negativo; pero se
admitirá prueba en contrario de cargo de la denunciada.
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87. Sin embargo, alegan que la Comisión estimó que dado que no se había
aceptado la existencia de un acuerdo ni se habían presentado medios
probatorios para acreditar un efecto neto positivo en el bienestar de los
consumidores, de acreditarse la existencia de una fijación de precios,
correspondía declararla ilegal100.
100
En similar sentido, en la Resolución 009-2008-INDECOPI/CLC, la Comisión señaló:
(…)
54. En teoría, bajo este precedente, las Denunciadas hubiesen podido aceptar la existencia de una fijación de
precios (un acuerdo), y argumentar que no se generaban efectos negativos o que los efectos positivos superaban los
negativos; a través de la probanza de los llamados requisitos de exención. Si hubiesen procedido de esa manera, nos
hubiésemos visto obligados a realizar un análisis de efectos de la conducta en el bienestar de los consumidores.
55. No obstante, las Denunciadas no han aceptado la existencia de un acuerdo, y consecuentemente, tampoco han
presentado medios probatorios conducentes a probar un efecto neto positivo de la conducta en el bienestar de los
consumidores.
56. Por consiguiente, este Colegiado, analizará si los indicios actuados le permiten inferir la existencia de una fijación
de precios; y, en caso afirmativo, declarará ilegal la fijación de precios en ciernes.
(...)
101
La regla “per se” para los casos de concertaciones de precios fue instaurada por el Tribunal del Indecopi mediante
Resolución 276-97-TDC, expedida en el procedimiento de oficio iniciado contra la Asociación Peruana de Avicultura y
otros (Expediente 029-96-CLC). Mediante esta regla, una vez acreditada la existencia del acuerdo de precios, se
sanciona esta conducta sin analizar su razonabilidad o no, o si la conducta afecta o no la competencia. Así, dicho
precedente señaló lo siguiente:
“De acuerdo a las normas contenidas en el Decreto Legislativo 701, las concertaciones de precios, reparto de mercado,
reparto de cuotas de producción y limitación o control de la producción deben sancionarse de acuerdo a la regla ‘per
se’. Ello implica que la sola realización de la práctica prohibida constituye una infracción administrativa a la que se le
debe aplicar la sanción legalmente prevista. En ese sentido, para considerar configurada la infracción no es necesario
tener en cuenta los efectos perjudiciales de lapráctica en el mercado, o su razonabilidad, es decir, el hecho de que la
práctica sea o no idónea para producir los efectos perjudiciales mencionados”.
El precedente antes descrito fue publicado en el diario oficial El Peruano el 27 de noviembre de 1997 y fue dejado sin
efecto mediante Resolución 224-2003/TDC-INDECOPI, publicado en el mismo diario el 12 de julio de 2003.
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90. El Precedente SOAT102 establece que para que se configure una conducta
contraria a la libre competencia y por tanto, se considere ilegal, se requiere:
1. La calificación de una conducta como restrictiva de la libre competencia y, por tanto, ilegal, requiere que dicha
conducta sea capaz de producir el efecto de restringir, impedir o falsear la competencia y que la misma se
ejecute en el mercado. La capacidad de la conducta para producir el efecto restrictivo de la competencia y su
ejecución en el mercado constituye el perjuicio al interés económico general al que se refiere el artículo 3 del
Decreto Legislativo Nº 701, de conformidad con la valoración positiva del instituto jurídico de la competencia
contenida tanto en la Constitución Política del Perú como en el Decreto Legislativo N° 701.
2. De conformidad con la mencionada valoración positiva de la competencia, las prácticas restrictivas de la libre
competencia - producto de acuerdos, decisiones o prácticas concertadas - o el abuso de una posición de
dominio en el mercado, constituyen conductas reprochables y, por lo general, no son medios idóneos para
procurar el mayor beneficio de los usuarios y consumidores.
3. En aplicación de lo dispuesto en el artículo 3 del Decreto Legislativo N° 701 en cuanto al perjuicio al interés
económico general, excepcionalmente, y siempre que puedan acreditarse en forma suficiente, precisa y
coherente, efectos beneficiosos en la conducta cuestionada que superen el perjuicio a los consumidores y al
instituto jurídico de la competencia, dicha conducta será calificada como restrictiva de la libre competencia,
pero exenta de reproche y sanción debido a su balance positivo respecto de la afectación del interés
económico general.
4. La determinación de los casos excepcionales exentos de reproche y sanción mencionados en el numeral
anterior deberán analizarse en cada caso concreto, considerando la concurrencia de los siguientes requisitos
de exención: i) si las conductas cuestionadas contribuyen a mejorar la producción o la distribución de los
productos o a fomentar el progreso técnico o económico, reservando al mismo tiempo a los consumidores una
participación equitativa en el beneficio resultante; ii) si la conducta restrictiva es el único mecanismo para
alcanzar los objetivos beneficiosos señalados en el requisito anterior; y, iii) si aquellas conductas no se
convierten de manera indirecta en una forma que facilite a las empresas involucradas eliminar la competencia
respecto de una parte sustancial del mercado en el que participan.
5. La fijación concertada de precios contemplada expresamente en el literal a) del artículo 6 del Decreto
Legislativo N° 701 constituye una práctica restrictiva de la libre competencia que contraviene directamente la
esencia misma del instituto jurídico de la competencia. En consecuencia, para eximir de reproche a dicha
conducta se requiere de un análisis calificado muy detenido, exigente y riguroso del cumplimiento preciso e
indubitable de todos los requisitos de exención indicados en el numeral anterior.
103
Corresponde señalar que en el caso del SOAT (Seguro Obligatorio de Accidentes de Tránsito), la Sala consideró que la
ejecución del acuerdo consistió en ofertar al público el referido seguro a los precios previamente fijados en el seno del
Comité de Automóviles de la APESEG y ello es lo que constituía en el caso el perjuicio al interés económico general.
En tal sentido, la ejecución del acuerdo provocó un perjuicio efectivo al interés económico general dado que distorsionó
el mercado del SOAT y fue un factor que contribuyó a generar una mayor resistencia al seguro (al respecto, ver
Resolución 0224-2003/TDC-INDECOPI).
104
Es importante señalar que en el ámbito del derecho penal –derecho sancionador por antonomasia- en el caso de los
delitos de peligro, de acuerdo a la experiencia y el nivel de los conocimientos científicos se considera que determinados
comportamientos son idóneos para perjudicar bienes jurídicos y por ello, para protegerlos con eficacia es indispensable
adelantar la barrera de protección. De esta manera, en lugar de esperar la producción de un daño real (resultado
material), se estima que es mejor intervenir en el momento previo a que se produzca este suceso, es decir, cuando el
agente crea una situación que pueda producirlo (situación de peligro). Los delitos de peligro se clasifican en: (i) delitos
de peligro concreto: se considera así la infracción definida en el tipo legal constituida por una acción que produce una
situación real y efectiva de riesgo para el bien jurídico y es esta situación de riesgo la que se considera como el
resultado; y, (ii) delitos de peligro abstracto: a diferencia del delito de peligro concreto, no supone alteración alguna del
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92. Por otro lado, si bien la redacción original del artículo 6 del Decreto Legislativo
701 consideraba como una práctica anticompetitiva a la concertación
“injustificada” de precios105, posteriormente dicho artículo fue modificado,
mediante el artículo 11 del Decreto Legislativo 807106 siendo que en la redacción
vigente durante el periodo investigado se eliminó la palabra “injustificada”107,
evidenciándose así la valoración negativa respecto de esta clase de conductas.
93. En el Precedente SOAT, esta Sala con otra conformación, estableció que
excepcionalmente podrían existir beneficios económicos que repercuten en la
sociedad y en los consumidores como consecuencia de la conducta
concertada, que superen los perjuicios derivados de aquella y que podrían
eliminar el perjuicio al interés económico general.
mundo exterior diferente e independiente a la acción y por tanto, se consuma con la realización de la acción reprimida
por peligrosa.
En: HURTADO POZO, José. Manual de Derecho Penal. Parte General I. Tercera Edición. Lima: Grijley, Pgs. 783-789.
Conforme a los términos del Precedente SOAT, la concertación de precios sería calificada como una infracción de
peligro concreto, pues se condiciona la represión de la acción a la creación de un riesgo (resultado) cuya existencia
debe ser probada para considerar consumada la infracción. A efectos de sancionar esta conducta, la acción que crea
este riesgo (peligro de afectación al interés económico general) es la ejecución del acuerdo en el mercado. De igual
manera, se puede afirmar que la “regla per se” consideraba que el interés económico general se protegía mediante un
tipo de peligro abstracto, pues bastaba la comprobación del acuerdo para sancionar la conducta y no se requería
verificar su efectiva ejecución ni acreditar la existencia de un resultado adicional.
105
DECRETO LEGISLATIVO 701. ELIMINAN LAS PRÁCTICAS MONOPÓLICAS, CONTROLISTAS Y RESTRICTIVAS
DE LA LIBRE COMPETENCIA
Artículo 6.- Se entiende por prácticas restrictivas de la libre competencia los acuerdos, decisiones, recomendaciones,
actuaciones paralelas o prácticas concertadas entre empresas que produzcan o puedan producir el efecto de restringir,
impedir o falsear la competencia.
Son prácticas restrictivas de la libre competencia:
a) La concertación injustificada de precios u otras condiciones de comercialización. (…)
106
DECRETO LEGISLATIVO 807. FACULTADES, NORMAS Y ORGANIZACIÓN DEL INDECOPI
Artículo 11.- Modifíquese el texto de los Artículos 2, 5 incisos a) y f), 6 incisos a), d) y g), 14 inciso b), 19 y 23 del
Decreto Legislativo N° 701, según el siguiente texto:
a) La fijación concertada entre competidores de forma directa o indirecta, de precios o de otras condiciones
comerciales o de servicio. (…)
107
Así, en la Exposición de Motivos del Decreto Legislativo 807, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 18 de abril de
1996 se menciona como razón de ser de la modificación bajo comentario lo siguiente:
“Dejar claramente establecido que la concertación de precios es per se ilegal, es decir, un supuesto que no
admite justificación.El Decreto Legislativo N° 788 derogó el artículo 7 del Decreto Legislativo N° 701, que
permitía a las empresas solicitar autorización para concertar. Esto constituía una posibilidad de justificación en
la práctica, contraria a lo que señala no solo la doctrina jurídica, sino la doctrina económica, respecto a los
perjuicios de la cartelización de la economía frente a la inexistencia de beneficios reales o potenciales
generados por dicha cartelización. En otras palabras, carecía de sentido justificar la razonabilidad de la
concertación. Lamentablemente, el Decreto Legislativo N° 788 omitió modificar de manera expresa el inciso a)
del artículo 6 que se refería a la concertación “injustificada” de precios, dejando abierta la posibilidad de una
errónea interpretación en el sentido de que podían existir concertaciones de precios justificadas. Debe
interpretarse que dicha justificación era la que permitía el Artículo 7 ya derogado, por lo que es pertinente
aclarar ello en la norma para evitar que se creen falsas expectativas en las empresas respecto a la posibilidad
de llevar a cabo concertaciones de precios que puedan considerarse justificadas cuando estas son en realidad
per se ilegales.” (Subrayado agregado).
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94. Así, bajo dicho precedente una práctica colusoria se encontrará exenta de
sanción únicamente cuando se acredite que los efectos beneficiosos de la
conducta son superiores al daño a los consumidores y a la competencia.
99. En tal sentido y contrariamente a lo señalado por las apelantes, de acuerdo con
el Precedente SOAT, la carga probatoria en este extremo recaía sobre las
108
Ello bajo el entendido que son los agentes económicos quienes se encuentran en mejor posición y capacidad de
demostrar los efectos positivos que su accionar puede generar en el mercado.
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101. Finalmente, considerando que la causal de nulidad alegada por las recurrentes
es la afectación al principio de presunción de licitud y al derecho a la
presunción de inocencia debido a la interpretación del Precedente SOAT
efectuada por la Comisión, la Sala debe señalar que aquella interpretación
sobre los “efectos negativos netos” no implica una presunción de la
responsabilidad de la conducta imputada (fijación concertada de precios).
En consecuencia, actualmente se aplica una regla de prohibición absoluta para evaluar las concertaciones de precios,
de manera que, para sancionar la conducta bastará con la comprobación del acuerdo de fijación de precios y, a
diferencia de la regla contenida en el Precedente SOAT, no se permitirá justificación alguna.
Aunque los hechos denunciados se produjeron durante la vigencia del derogado Decreto Legislativo 701 y la regla
aplicable para analizarlos es aquella contenida en el Precedente SOAT, resulta pertinente contrastar lo establecido en
el Decreto Legislativo 1034 y la regla contenida en el referido precedente. En este último se exige la ejecución de la
conducta y se admite la posibilidad de justificaciones de eficiencia derivadas de la celebración del acuerdo que
permiten sopesar los efectos positivos y negativos en el mercado. En la prohibición absoluta contenida en el Decreto
Legislativo 1034 bastará la celebración del acuerdo y no se permitirán justificaciones, pero ello no implica una
presunción de ilegalidad respecto de la conducta de los administrados, pues igual la autoridad deberá desplegar la
actividad probatoria necesaria para acreditar la existencia del acuerdo.
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104. Las denunciadas señalaron que luego del informe oral realizado el 21 de mayo
de 2007 ante la Comisión, se incorporaron al expediente medios de prueba que
no fueron puestos en su conocimiento. Por ello, alegaron que sólo conocieron
dichos documentos con la resolución final, sin que se les hubiera brindado la
oportunidad de pronunciarse previamente respecto a dicha información,
vulnerándose así su derecho de defensa.
105. Según indican las apelantes, los medios de prueba que la Comisión habría
actuado con posterioridad a la realización del informe oral son los siguientes:
110
LEY 27444. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL
Artículo 235.- Procedimiento sancionador.
Las entidades en el ejercicio de su potestad sancionadora se ceñirán a las siguientes disposiciones:
(...)
5. Concluida, de ser el caso, la recolección de pruebas, la autoridad instructora del procedimiento resuelve la
imposición de una sanción o la no existencia de infracción. En caso de que la estructura del procedimiento contemple la
existencia diferenciada de órganos de instrucción y órganos de resolución concluida la recolección de pruebas, la
autoridad instructora formulará propuesta de resolución en la que se determinará, de manera motivada, las conductas
que se consideren probadas constitutivas de infracción, la norma que prevé la imposición de sanción para dicha
conducta y la sanción que se propone que se imponga; o bien se propondrá la declaración de no existencia de
infracción. Recibida la propuesta de resolución, el órgano competente para decidir la aplicación de la sanción podrá
disponer la realización de actuaciones complementarias, siempre que sean indispensables para resolver el
procedimiento.
111
Remitida a Invita el 12 de julio de 2007.
112
Remitida a La Positiva el 11 de julio de 2007.
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(iii) La utilidad neta, los resultados técnicos y los índices de rentabilidad del
ramo de vehículos y de los seguros básico y completo de vehículos
particulares para el periodo comprendido entre julio de 1995 y diciembre
de 2005119.
113
Remitida a Latina el 12 de julio de 2007.
114
Remitida a Mapfre el 13 de julio de 2007
115
Remitida a Pacífico el 11 de julio de 2007.
116
Remitida a Rímac el 16 de julio de 2007.
117
Esta información no fue requerida a Invita. Adicionalmente, a Pacífico se le requirió información acerca del valor
porcentual del deducible mínimo para el periodo marzo 2002 a diciembre de 2003.
118
En el caso de Invita, esta información le fue requerida hasta diciembre de 2002.
119
Ver nota al pie anterior.
120
Conforme se aprecia de fojas 4504 a 4507 del expediente.
121
Ver fojas 4508 a 4512 del expediente.
122
Dichas cartas obran de fojas 4515 a 4518 y de fojas 4521 a 4523 del expediente.
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110. En tal sentido, si bien la información estadística brindada por las denunciadas
como respuesta a las Cartas 116, 117, 118, 119, 120 y 121-2007/CLC fue
requerida por la primera instancia a efectos de brindarle mayores elementos de
juicio respecto del mercado investigado, se aprecia que posteriormente dicha
data no fue utilizada para sustentar los indicios contenidos en la resolución
apelada, mediante los cuales la Comisión consideró que se acreditó la
realización de la conducta imputada.
123
En este punto la Comisión precisó que: “En efecto, el mercado de seguro vehicular requiere conocer detalladamente la
cantidad de siniestros ocurridos según el lugar de atención, la cantidad de vehículos particulares asegurados
(enlatados y no enlatados) así como la situación de la empresa respecto del producto investigado”.
124
Así, en la Resolución 009-2008-INDECOPI/CLC, la Comisión señaló lo siguiente:
“197. Al respecto, debe indicarse que los indicios que acreditan que las personas naturales y jurídicas denunciadas han
incurrido en la práctica que se les imputa son los siguientes:
(i) La convergencia en los montos de las primas mínimas y deducibles mínimos delos seguros de tipo básico y
completo a partir del mes de octubre hasta diciembre de 2000.
(ii) Las reuniones y comunicaciones producidas entre las empresas en el seno de la APESEG revelan los siguientes
hechos:
• Las denunciadas se reunieron en los órganos de la APESEG en el período comprendido entre febrero a octubre de
2000, de manera coincidente con la fecha de implementación de las nuevas tarifas mínimas por parte de las
empresas a partir de octubre del mismo año.
(…)
• La elaboración conjunta de una Nota Técnica para el ramo de vehículos en la cual se estima una prima promedio
comercial del mercado del seguro vehicular, constituyó un vehículo facilitador de un acuerdo respecto del monto de las
primas mínimas y deducibles mínimos (tarifas mínimas). (…)”
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111. Por tanto, la Sala estima que el hecho de no haber notificado la documentación
en cuestión a las investigadas no las colocó en una situación de indefensión ni
representó una afectación a su derecho al debido procedimiento.
114. Posteriormente, Rímac indicó que había remitido una comunicación a la SBS el
26 de septiembre de 2000 con una Nota Técnica, lo cual demostraría que esta
empresa se diferenció del resto.
115. Sin embargo, la Comisión ya había recibido una comunicación de la SBS que
indicaba lo contrario, es decir, que ninguna de las empresas aseguradoras le
había remitido una Nota Técnica para seguros vehiculares.
125
A través de esta comunicación, Rímac señaló a la SBS lo siguiente:
Por la presente cumplimos según lo establecido en la Resolución SBS 0052-99, con remitirles las Notas Técnicas que
respaldan el incremento de las tasas del seguro de automóviles, así como de los deducibles mínimos; estas medidas,
se han tomado con la finalidad de contrarrestar la alta siniestralidad mostrada en los últimos meses.
(...)
126
Ello toda vez que en el Oficio 14239-2006-SBS, la SBS manifestó que entre los años 1998 y 2003, ninguna de las
empresas de seguros presentó notas técnicas referidas a seguros vehiculares. Sin embargo, en la comunicación
remitida por Rímac el 26 de septiembre de 2000 a la SBS, dicha empresa indicaba que cumplía con presentar las notas
técnicas que respaldaban el incremento de las tasas de seguros de automóviles así como de los deducibles mínimos.
127
Mediante el Oficio 14954-2007-SBS, la SBS manifestó lo siguiente:
“(...)
Como puede apreciarse, el Reglamento en cuestión haciendo referencia al numeral 7.1. de la Resolución SBS Nº
0052-99, obligaba a las compañías de seguros a remitir sus condicionados y notas técnicas, sólo en el periodo previo
a la comercialización de nuevos productos. En el caso de modificaciones posteriores, se les obligaba reenviar
nuevamente esta información, sólo en el caso de tratarse de modificaciones a los condicionados generales de la póliza,
pero en ningún caso, por las modificaciones en sus notas técnicas iniciales.
Debe recordarse que, las condiciones generales de las pólizas son “el conjunto de cláusulas o estipulaciones básicas
establecidas por las empresas para regir los contratos pertenecientes a un mismo ramo o modalidad de seguro”, pero
no involucran la fijación de deducibles, de primas o de tarifas.
En la comunicación de Rímac Internacional que adjuntan a vuestro Oficio de la referencia, la Compañía hace mención
que en cumplimiento de lo establecido por la Resolución 0052-99-SBS “Reglamento sobre pólizas de seguros”, nos
remiten las Notas Técnicas que respaldaban el incremento de las tasas de los seguros de automóviles, así como los
deducibles mínimos; sin embargo, conforme puede apreciarse en esa comunicación, se limitaron a presentar diferentes
cuadros informativos que sustentaban las variaciones de sus tasas de seguro.
(...)
Por lo expuesto, nos ratificamos en lo expuesto en el Oficio 14239-2006-SBS del 15 de agosto de 2006, respecto de
que entre los años 1998 y 2003 ninguna de las empresas de seguros en operación había remitido a esta
Superintendencia nota técnica alguna sobre seguros vehiculares”.
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116. En tal sentido, lo indicado por Rímac representa un elemento de descargo a las
imputaciones del Informe 013-2007-INDECOPI/ST-CLC que contradecía lo
afirmado por la entidad supervisora en el mercado de seguros, la SBS, y quien
finalmente podía decidir si dicha comunicación se vinculaba o no a una Nota
Técnica era la autoridad. De acuerdo con su primera comunicación, la SBS no
habría considerado tal comunicación como una Nota Técnica, pues había
indicado a la Comisión que ninguna empresa le remitió una Nota Técnica.
117. Sin perjuicio de ello, y para confirmar lo señalado anteriormente por la SBS, la
Comisión solicitó a la SBS manifestarse particularmente sobre la comunicación
remitida por Rímac. La SBS confirmó que no se trataba de una Nota Técnica.
En este sentido, la alegación de Rímac fue desestimada por la Comisión una
vez efectuada la consulta a la SBS sobre los alcances de dicha comunicación,
reconfirmando lo que ya había sido manifestado previamente por la SBS y de lo
cual todas las empresas tenían conocimiento.
119. Sin embargo, debe resaltarse que la primera instancia no podía cuestionar lo
señalado por la SBS o interpretar de manera distinta las disposiciones del
Reglamento cuando ello es competencia de dicho organismo.
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123. Conforme se aprecia del expediente, el contenido del Oficio 2861-99 SBS no
fue citado en el Informe 013-2007-INDECOPI/ST-CLC por la Secretaría
Técnica de la Comisión para sustentar las conclusiones de la instrucción,
determinar la responsabilidad de las investigadas y recomendar la imposición
de sanciones. El referido oficio fue mencionado como parte de los descargos
de las investigadas frente a las conclusiones y recomendaciones del informe,
siendo que extractos del oficio son citados en sus escritos128.
128
En los escritos de descargos al Informe Técnico presentados por Invita, el señor Cacho - Sousa, la APESEG y Rímac
el 13 de marzo de 2007, se señaló que en el Oficio 2861-99-SBS del 31 de marzo de 1999 se sustentaba que la
elaboración de una Nota Técnica conjunta entre todas las empresas aseguradoras es una práctica legítima y necesaria,
y que no atenta contra la libre competencia pues el órgano supervisor señaló:
(...) “no atenta contra la competencia la utilización de tasas puras de riesgo, basadas en estadísticas comunes”
En los escritos de descargos al Informe Técnico de Latina y Rímac del 13 de marzo de 2007, las empresas señalaron
que la verdadera causa que generó la preocupación de las denunciadas que se desprende de las Actas de la APESEG
fue el Oficio 2861-99-SBS, en el cual, la SBS les transmitió como principal preocupación la siguiente:
“...las primas deben ser suficientes para permitir el cumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato de seguros
así como para la constitución de las reservas técnicas, por lo que no podrán ser menores a las tasas puras de riesgo”
129
LEY 27444. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL.
Artículo 162.- Carga de la prueba
162.1 La carga de la prueba se rige por el principio de impulso de oficio establecido en la presente Ley.
(...)
130
MORON URBINA, Juan Carlos. Ob.Cit. Pg. 454 - 456. En similar sentido, García de Enterría y Fernández señalan que
en el procedimiento administrativo rige con carácter general el principio de la oficialidad de la prueba, según el cual, el
órgano administrativo está específicamente obligado a desarrollar, incluso de oficio, es decir, sin que medie petición al
respecto de los interesados, todos los actos de instrucción que se consideren adecuados para la determinación,
conocimiento y comprobación de los datos en virtud de los cuales debe pronunciarse en la resolución.
(En: GARCÍA DE ENTERRÍA, Eduardo y FERNÁNDEZ, Tomás - Ramón. Curso de Derecho Administrativo. Tomo II.
Lima – Bogotá: Palestra – Temis, 2006, Pg. 1435)
131
Sobre la carga de la prueba, los principios generales en materia probatoria se encuentran recogidos en el artículo 196
del Código Procesal Civil, norma que establece lo siguiente:
Sobre las alegaciones de los administrados en el procedimiento, se ha señalado que: “La simple alegación por el
interesado de un hecho determinado coloca a la Administración en la alternativa de aceptarlo como cierto o de abrir un
periodo de prueba para resolver la discrepancia en caso contrario”
(En: GARCÍA DE ENTERRÍA, Eduardo y FERNÁNDEZ, Tomás - Ramón. Ob.Cit. Pg. 1435 – 1436)
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126. A criterio de la Sala, el contenido del Oficio 2861-99 SBS no califica como una
prueba de cargo. Por el contrario, constituye un argumento de descargo
planteado por las investigadas a las conclusiones del Informe 013-2007-
INDECOPI/ST-CLC. De esta manera, correspondía a las investigadas adjuntar
el íntegro del oficio en la medida que lo consideraban necesario para sustentar
sus descargos a las imputaciones del instructor.
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138. Por tanto, corresponde desestimar los argumentos de las apelantes en este
extremo.
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139. De conformidad con el artículo 3 del Decreto Legislativo 701, norma vigente
durante la realización de los hechos denunciados, están prohibidos y
constituyen infracciones administrativas sujetas a sanción, los actos o
conductas que limiten, restrinjan o distorsionen la libre competencia, de modo
que se generen perjuicios para el interés económico general, en el territorio
nacional.
140. En particular, el artículo 6 del Decreto Legislativo 701 establece que son
prácticas restrictivas de la libre competencia o prácticas colusorias los
acuerdos, decisiones, recomendaciones, actuaciones paralelas o prácticas
concertadas entre empresas que produzcan o puedan producir el efecto de
restringir, impedir o falsear la competencia.
143. Se entiende por acuerdo que limita la competencia o acuerdo colusorio, todo
concierto de voluntades mediante el cual varios operadores económicos
independientes se comprometen en una conducta que tiene por finalidad o
efecto restringir la competencia.
132
Sobre el particular Eduardo Quintana Sanchez, en “Prácticas concertadas entre competidores y estándar de prueba
requerido”. Publicado en: Revista de Derecho Administrativo N° 10. Editada por la Asociación Círculo de Derecho
Administrativo. Pg. 15, señala lo siguiente:
“(…) el tratamiento legal que reciben los carteles de competidores es muy drástico, siendo sancionados de forma
automática una que se ha logrado demostrar su existencia. Ante ello, como podrá suponerse, las empresas que optan
por participar en una concertación suelen cuidarse de no dejar rastros de su actuación ilegal o eliminan toda forma de
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146. La prueba, según la relación del hecho con el objeto que se busca probar,
puede clasificarse en directa e indirecta. La prueba directa se califica como
aquella que tiene un nexo directo en su factor demostrativo, mientras que la
prueba indirecta se constituye en la prueba racional por excelencia, y demanda
una cadena de desarrollo lógico o un juicio de inferencia.
147. Tanto la prueba directa como la indirecta representan una prueba plena y real,
y es obligación del juzgador su uso racional ante un escenario de necesidad de
probanza de hechos o circunstancias que fluyen del estudio de un expediente
judicial o administrativo.
“Los medios de prueba pueden clasificarse, atendiendo a la relación del hecho con el
objeto, en prueba directa e indirecta. En la prueba directa, el hecho percibido coincide
con el hecho objeto o fuente de la prueba. Así, por ejemplo, en el reconocimiento judicial
para constatar la existencia de ruidos molestos, el hecho percibido (el ruido molesto) es
el mismo hecho llamado a ser materia de la prueba. En otras palabras, se trataría de la
percepción inmediata del hecho principal de la pretensión o la defensa, sin ningún otro
hecho (cosa o persona) que “intermedie” o se interponga para su representación en el
proceso (…) En cambio, en la prueba indirecta el hecho percibido, lato sensu, no
coincide con el hecho objeto de la prueba; el hecho objeto de la percepción es diferente
del hecho objeto de la prueba.”
“(…) son pruebas indirectas la confesión, los testimonios, los dictámenes de peritos, los
documentos e indicios, pues el juez sólo percibe la narración de la parte o el testigo, la
relación del perito, el escrito o los hechos indiciarios y de esa percepción induce la
existencia o inexistencia del hecho por probar”.
prueba que pueda demostrar su responsabilidad. En consecuencia, el mayor reto que enfrentan las autoridades
protectoras de la Competencia en su labor de persecución de prácticas concertadas es probar su existencia.”.
133
KIELMANOVICH, Jorge. “Teoría de la Prueba y Medios Probatorios”. Tercera Edición. Rubinzal – Culzoni Editores.
Buenos Aires. 2004. Pgs. 32 y 33.
134
Ibídem.
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150. Sobre el particular, debe resaltarse que la prueba indiciaria es uno de los
mecanismos que permite esclarecer conductas infractoras que
permanentemente varían y que se encuentran cuidadosamente planificadas a
fin de evadir las nuevas regulaciones legales sobre determinación de
conductas infractoras135. Así, el derecho sancionador tiene en la prueba
indiciaria una de sus mayores herramientas, sino la más importante, a fin de
garantizar la real obtención de certeza material que permita concluir sobre la
imputación de responsabilidad o, finalmente, su desestimatoria.
“Artículo 275.- Los sucedáneos son auxilios establecidos por la ley o asumidos por el
Juez para lograr la finalidad de los medios probatorios, corroborando, complementando o
sustituyendo el valor o alcance de éstos.
135
Cabe indicar que el perfeccionamiento en la tipificación de las conductas ilícitas no solo permite tener una mejor
regulación sino también supone que los agentes infractores, a partir del análisis y aplicación que se haga del marco
normativo, desarrollen conductas con un mayor grado de sofisticación con lo cual se busque impedir su detección.
136
CÓDIGO PROCESAL CIVIL.
Primera Disposición Final
Las disposiciones de este Código se aplican supletoriamente a los demás ordenamientos procesales, siempre que
sean compatibles con su naturaleza.
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155. Por su parte, a través del artículo 276 del Código Procesal Civil, el legislador
reconoce claramente que una pluralidad de indicios conducen a una certeza, a
partir del análisis lógico que se realiza sobre la existencia y vinculación de
todos ellos en relación con el hecho o conducta cuya existencia busca
acreditarse. Adquiere suma relevancia que el legislador haya fortalecido el
análisis indiciario estableciendo que resulta plenamente factible la adquisición
de certeza a partir de la existencia de una pluralidad de indicios, lo cual
constituye precisamente la configuración de la prueba indiciaria.
156. En relación con el concepto de indicio recogido por la doctrina, Devis Echandía
define a este como138:
“La prueba indiciaria es la existencia de una serie de hechos ciertos, que apuntan todos
en la misma dirección, indicando, uno al lado del otro y conforme se van añadiendo en el
análisis lógico, que es cada vez más probable que un hecho en principio incierto haya
ocurrido, hasta llegar a un punto en que la probabilidad contraria se torna en absurda.
Así, el razonamiento lógico derivado de la conjunción de indicios, correctamente
apreciados en su conjunto apabulla una posible explicación distinta”. (Subrayado
agregado)
137
DEVIS ECHANDÍA, Hernando. “Teoría General de la Prueba Judicial”. Quinta Edición. Editorial Temis S.A. 2002. Pg.
589.
138
Ibídem. También véase DELLEPIANE, Antonio. “Nueva Teoría de la Prueba”. Décima Edición. Editorial Temis S.A.
2011. Pg. 61. “(…) todo rastro, vestigio, huella, circunstancia y, en general, todo hecho conocido, o mejor dicho,
debidamente comprobado, susceptible de llevarnos, por vía de inferencia, al conocimiento de otro hecho desconocido,
¿Cómo es que, mediante un hecho comprobado, podemos llegar a conocer otro que ignoramos y que ni ha sido
percibido por nosotros ni ha caído bajo la percepción de un testigo que nos lo cuenta, ni ha sido consignado en
documento escrito alguno, ni nos ha sido revelado por su autor?. Merced a una operación de la mente, como
acabamos a adelantarlo; merced a inferencia, que, para conseguir tal fin, se apoya en las relaciones necesarias
derivadas de la naturaleza de las cosas.”
139
BULLARD GONZALEZ, Alfredo. “Armando Rompecabezas Incompletos. El uso de la Prueba Indiciaria”. En: Revista
Derecho y Sociedad. N° 25. Pg. 229.
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160. Así, el artículo IV del Título Preliminar de la Ley 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General, al reconocer el principio de verdad material, bajo los
siguientes términos:
161. Como se puede apreciar, la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General reconoce un margen de acción razonable a la autoridad en el marco
de la actuación probatoria que deberá realizar en la tramitación de un
procedimiento administrativo, a efectos de que pueda obtener certeza sobre la
materia discutida. En tal sentido, se reconocen como válidos todos los medios
probatorios autorizados por ley.
162. Dicha disposición tiene por finalidad resguardar precisamente el interés general
que subyace a la tramitación de un procedimiento administrativo y que no se
agota únicamente en la esfera de derechos y obligaciones de las partes, sino
que trasciende a la colectividad, en el marco de lo señalado por el artículo III
del Título Preliminar de la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General140.
163. En atención a ello, el artículo 166 de la Ley 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General, presenta un contenido claro en relación con el tipo de
medios de prueba que pueden ser valorados en un procedimiento
administrativo, destacando que este puede recoger todos los medios de prueba
que resulten necesarios. En tal sentido, el referido artículo establece lo
siguiente:
140
LEY 27444. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL
TÍTULO PRELIMINAR
Artículo III.- Finalidad
La presente Ley tiene por finalidad establecer el régimen jurídico aplicable para que la actuación de la Administración
Pública sirva a la protección del interés general, garantizando los derechos e intereses de los administrados y con
sujeción al ordenamiento constitucional y jurídico en general.
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165. En ese sentido, la prueba indiciaria tiene un respaldo legal claro aplicable a la
tramitación de procedimientos administrativos sancionadores, tanto por lo
dispuesto por las normas generales que regulan el procedimiento
administrativo, así como por la aplicación supletoria de lo dispuesto por el
Código Procesal Civil.
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169. Así, la Corte Suprema concluyó que a pesar que no existía un documento que
revele un acuerdo expreso suscrito por las investigadas, sí existían conductas
que en conjunto revelaban la presencia de un acuerdo anticompetitivo 142:
“(…) si bien la Resolución de Primera Instancia [había indicado] que no [tenía] prueba
directa que determine tal hecho, esto es, un documento suscrito que pruebe el acuerdo
(...), efectivamente la demandada ofertó en igual precio que su competidora a la empresa
Petroperú S.A., en las últimas tres licitaciones durante el periodo de octubre de 1995 a
marzo de 1996, reduciendo por otro lado sus propuestas de ventas en similar cantidad,
no habiendo prueba que acredite en modo alguno los motivos de la reducción ni de la
coincidencia en el precio, tanto más que según el cuadro cuya copia corre a fojas
doscientos dos, se acredita que la actora ofertó el mismo producto a otras empresas por
una cantidad menor a la propuesta la Empresa del Estado Petroperú, igual situación se
ve reflejada en las ventas realizadas por la Empresa Envases Metálicos, de lo que se
infiere que no es correcta la tesis de que la identidad del producto explicaría la identidad
en el precio(...)”.
171. Del mismo modo, el Poder Judicial español, señala la especial consideración
que debe otorgársele a la prueba indiciaria en el caso de sanción de las
conductas anticompetitivas:
“(…) Hay que resaltar que estas pruebas [pruebas indiciarias] tienen una mayor
operatividad en el campo de defensa de la competencia, pues difícilmente los autores de
actos colusorios dejarán huella documental de su conducta restrictiva o prohibida, que
únicamente podrá extraerse de indicios o presunciones. El negar validez a estas pruebas
indirectas conduciría casi a la absoluta impunidad de actos derivados de acuerdos o
142
Sentencia de fecha 08 de junio de 2000 expedida en el expediente AV. 71-98 y recaída en el proceso contencioso
administrativo seguido contra la Resolución N° 255-97TDC-INDECOPI.
143
Resolución del 18 de mayo de 1992 recaída en el Expediente 267/90 expedida por el Tribunal de Defensa de la
Competencia de España. Pg. 14.
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144
conciertos para restringir el libre funcionamiento de la oferta y la demanda.”
(Subrayado agregado)
“Mientras que evidentemente existen límites fuera de los cuales este ejercicio se
convierte en especulativo, las Cortes en Estados Unidos de América normalmente
permiten hacer inferencias sobre la base de indicios únicamente. Se trata de un proceso
empírico que implica un razonamiento inductivo: inferencia basada en la acumulación del
mismo tipo de hechos. Este proceso no es susceptible de un análisis sofisticado. Por
consiguiente, para las Cortes en Estados Unidos de América, un hallazgo o hecho puede
basarse enteramente en indicios, a menos que salga a la luz alguna hipótesis
inconsistente con estos hechos.”145
“While there are clearly limits beyond which the exercise becomes speculative, the US Courts by contrast are usually
fairly liberal in allowing inferences to be drawn from circumstantial evidence considered in its entirety. This is an
empirical process involving inductive reasoning: inference based on the cumulation of persistent data. It is not really one
susceptible of sophisticated analysis. So for the US courts, a finding of fact may be based entirely on circumstantial
evidence, unless some hypothesis inconsistent with these facts can reasonably be predicated on that evidence (…)”
BARRISTER, Julian Mathic.“Attitudes to Anti-Trust Enforcement in the EU and US: Dodging the Traffic Warden, or
Respecting the Law”. Disponible en:http://ec.europa.eu/competition/speeches/text/sp1995_044_en.html (Consultado el
14 de febrero de 2014).
146
“Finalmente, no sólo existen pronunciamientos de tribunal que utilizan continuamente la prueba indiciaria en
procedimientos sancionadores, sino que además la validez probatoria de los indicios ha sido reconocida por el Poder
Judicial al pronunciarse en vía contencioso administrativa (…) Esta jurisprudencia resulta también fuente del
procedimiento administrativo de acuerdo con las normas correspondientes. En tal sentido, de acuerdo con el
ordenamiento legal peruano el uso de los indicios y presunciones resulta una prueba idónea para demostrar la
existencia de infracciones administrativas, incluyendo las concertaciones entre competidores.”
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“Es evidente que la doctrina jurisprudencial debe marcar unos presupuestos de admisión
de la prueba indiciaria, ya que en los casos de prueba directa la cuestión se reconduce a
la valoración que pueda realizar el tribunal de la prueba concreta que se haya practicado
en el plenario, pero en el caso de la indiciaria la viabilidad de su valoración va
acompañada de unos requisitos de índole formal y material que deben concurrir para que
el tribunal pueda recoger estos indicios en su sentencia como basamento de la
declaración de responsabilidad en este caso administrativa sancionadora.
C) Presupuestos básicos para la admisión de la prueba indiciaria en el Derecho
administrativo sancionador
148
MAGRO SERVET, Vicente. “Admisión de la prueba indiciaria en la responsabilidad por infracciones de tráfico”.
Disponible en: http://www.larioja.org/upload/documents/680386_DLL_N_6784-
2007.Admision_de_la_prueba_indiciaria.pdf. (Consultado el 26 de febrero de 2014).
149
Al respecto Willy Pedreschi señala lo siguiente:
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178. En el proceso penal la prueba indiciaria debe estar compuesta por indicios que
permitan superar el principio de presunción de inocencia, reconocido en el
literal e) del artículo 24 de la Constitución Política del Perú, como derecho
fundamental de la persona150.
único iuspuniendi o Derecho Punitivo del Estado, de lo que se derivaría, además su consecuente vinculación al
Derecho Penal (…) la configuración de una conducta como infracción administrativa o delito (así como la
correspondiente aplicación de una sanción administrativa o penal, según sea el caso), dependerá de la entidad y
trascendencia de la conducta ilícita que se pretenda castigar, de modo tal que, por regla general se considera que las
contravenciones menores (o “ilícitos bagatela”, como los denomina la doctrina europea) deben ser objeto de punición
mediante sanciones administrativas.”
PEDRESCHI GARCÉS, Willy. “Análisis sobre la potestad sancionadora de la administración pública y el procedimiento
administrativo sancionador en el marco de la Ley Nº 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General”. En:
Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General – Ley Nº 27444. Primera Edición. Lima: Ara Editores.
2003. Pg. 507.
150
CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL PERÚ
Artículo 2.- Toda persona tiene derecho:
(…)
24. A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia:
(…)
e. Toda persona es considerada inocente mientras no se haya declarado judicialmente su responsabilidad.
151
LEY 27444. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL.
Artículo 230.- Principios de la potestad sancionadora administrativa
La potestad sancionadora de todas las entidades está regida adicionalmente por los siguientes principios especiales:
(…)
9. Presunción de licitud.- Las entidades deben presumir que los administrados han actuado apegados a sus deberes
mientras no cuenten con evidencia en contrario.
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183. En tal sentido, la doctrina ha tenido presente que la aplicación de las garantías
y principios del proceso penal en el ámbito del Derecho Administrativo
Sancionador no puede ser una aplicación literal sino que debe adaptarse a sus
especiales peculiaridades152.
(iii) Desvirtuar los contra-indicios ofrecidos por los investigados a fin poder
sostener que la única explicación posible a los hechos acreditados sea la
de la realización de la hipótesis planteada por la autoridad.
152
GOMEZ TOMILLO, Tomás y SANZ RUBIALES, Iñigo. “Derecho Administrativo Sancionador. Parte General". 2da Ed.
Cizur Menor (Navarra): Thomson Reuters – Aranzadi, 2010. Pgs. 109 a 114.
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187. De conformidad con lo dispuesto por el artículo 3 del Decreto Legislativo 701,
constituyen infracciones administrativas los actos que limiten, restrinjan, o
distorsionen la libre competencia, de modo que se generen perjuicios para el
interés económico general.
192. A lo anterior debemos agregar que pueden existir diversas circunstancias que
viabilicen aún más la adopción de acuerdos colusorios sin elevados costos de
transacción para los agentes involucrados, o bajo mecanismos no
documentales. Por ejemplo, la presencia de una demanda atomizada de los
productos o servicios o la existencia de una oferta sumamente concentrada,
permitirá a los agentes realizar coordinaciones o acuerdos de manera directa,
sin mayores vestigios que den cuenta sobre dichas conductas153. Es
sumamente factible la realización de reuniones presenciales o coordinaciones
verbales entre los representantes de determinados agentes en el mercado, en
las cuales se entablen acuerdos anticompetitivos.
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(i) Comunicaciones
196. Las comunicaciones entre investigados son una típica evidencia circunstancial
utilizada en los procedimientos de investigación por presuntas prácticas
restrictivas de la competencia, pues suelen constituir indicios sobre el
acercamiento entre estos agentes y sobre la posibilidad de que hayan llegado a
algún acuerdo con el objeto de restringir o evitar la competencia en el mercado.
199. La evidencia económica es uno de los principales indicios que utilizan las
autoridades de competencia para la investigación y sanción de acuerdos
anticompetitivos. No obstante, su análisis debe ser muy cuidadoso y estricto,
puesto que algunos hechos pueden tener más de una explicación plausible.
154
Al respecto ver la Resolución 048-2008/TDC-INDECOPI del 16 de enero de 2008, emitida en el marco del Expediente
005-2004/CLC, seguido por el señor Federico León y León León contra Ucisa S.A., Industria Textil Piura S.A.,
Compañía Industrial Textil CredisaTrutex S.A.A. y Tiendas Unidas S.A.
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204. Este tipo de hechos adicionales para demostrar la colusión son denominados
factores adicionales y permiten justificar la inferencia del acuerdo157. Entre estos
factores que se suman a la evidencia económica se encuentran la existencia de
un motivo racional para participar en una concertación (por ejemplo, si la
situación era tal que podía tener éxito una conspiración) o una conducta
contraria a sus propios intereses en los términos antes mencionados158.
155
Sobre el particular, Germán Coloma señala que “En general, el paralelismo consciente es considerado como un
elemento más a tener en cuenta en casos de colusión encubierta, y sólo resulta importante cuando aparece en
conjunción con otros factores adicionales (por ejemplo, restricciones auxiliares) que refuerzan su interpretación como
evidencia de comportamiento colusivo”. COLOMA, Germán. Defensa de la Competencia. Análisis Económico
Comparado. Buenos Aires – Madrid: Editorial Ciudad Argentina, 2003.Pg. 77.
156
Traducción libre de “Actions contrary to the defendant’s self-interest unless pursued as part of a collective plan”.
157
En los casos ante las cortes de los Estados Unidos de Norteamérica en los que se ha exigido hechos adicionales o
“factores adicionales” que permitan justificar la inferencia del acuerdo se encuentran Petruzzi´s IGA Supermarkets, Inc.
v. Darling – Delaware Co. (3d. Cir. 1993); Reserve Supply Corp. v. Owens – Corning Fiberglas Corp. (7th Cir. 1992);
Clamp- All Corp. v. Cast Iron Soil Pipe Inst. (1st Cir. 1988).
158
GELLHORN, Ernest; KOVACIC, Willian E. y Stephen CALKINS. En “Antitrust Law and Economics in a Nutshell”.
Thomson/West, 2004. Pg. 247 – 249.
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206. Por otra parte, si bien la estructura del mercado no constituye en sí misma un
indicio que sustente que las empresas han adoptado un acuerdo colusorio,
resulta conveniente evaluar las características del mercado que podrían
favorecer la celebración de acuerdos anticompetitivos, el sostenimiento de
dichas conductas a lo largo del tiempo e, incluso, el establecimiento de
sanciones por parte de los concertadores contra aquel partícipe que intente
alejarse del acuerdo.
207. Entre las principales características se encuentran161: (i) alta concentración del
mercado (número reducido de empresas); (ii) competidores similares en costos,
procesos, objetivos, grados de integración vertical, número de productos
producidos, entre otros; (iii) producto homogéneo; (iv) producto sin sustitutos
cercanos; (v) demanda inelástica; (vi) información disponible (transparencia en
la información); (vii) existencia de gremios o asociaciones; (viii) demanda
estática o en crecimiento moderado; (ix) tecnología de producción madura; (x)
altas barreras a la entrada; (xi) escasa capacidad instalada ociosa; (xii)compras
regulares y frecuentes en el tiempo; (xiii) escaso poder del comprador; y, (xiv)
contactos en otros mercados.
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210. La incertidumbre que poseen los agentes sobre un evento futuro que puede
generarles un daño en caso se manifieste es la razón de ser de un mercado de
seguros. Por ejemplo, no se sabe si en el futuro una persona sufrirá un
accidente (seguro de accidentes) o si un vehículo sufrirá un choque (seguro
vehicular).
211. Ante tal incertidumbre, quienes adquieren un seguro reciben la certeza de que
serán compensados mediante una indemnización ante la ocurrencia de un
evento no predecible en el futuro que es denominado siniestro ya sea este un
accidente, un robo, un choque u otros. Ello se produce a cambio de un monto
pagado mensual o anualmente, denominado prima y un monto que se asumirá
del total del siniestro denominado deducible, cobrado al contratante
únicamente de ocurrir el siniestro.
163
Para algunos tipos de seguro, es posible que el riesgo sea compartido con otras compañías a través del reaseguro o
coaseguro. Sin embargo, esta modalidad no es aplicada en los seguros vehiculares objeto de investigación.
164
PALACIOS, Hugo. Introducción al cálculo actuarial. Editorial Mapfre. Madrid, 1986. Pg. 49.
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216. La mejor forma de calcular el monto que deben pagar todos los asegurados
para que las compañías se encuentren en capacidad de cubrir los costos
asociados a los siniestros, es contar con un número suficiente de asegurados.
A partir de la aplicación de la Ley de los Grandes Números165, puede concluirse
que una compañía aseguradora necesita de un número mínimo de unidades
aseguradas que permitirá calcular con mayor precisión su principal costo, es
decir, la prima pura de riesgo.
Donde:
N sin .
Prsiniestro
Vaseg .
Donde:
GastoTot.s
V .Essiniestro
N sin
165
La Ley de los Grandes Números hace referencia a una situación en la cual a partir de un determinado número de
observaciones, el valor promedio de las mismas se estabiliza.
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Donde:
V .Essiniestro : Valor esperado del siniestro
GastoTot.s : Gasto total por todos los siniestros ocurridos en un periodo
N sin. : Número de siniestros ocurridos en un periodo
219. Una vez que se han descrito las principales características asociadas a los
seguros, corresponde evaluar el mercado de los seguros vehiculares y los
principales tipos de siniestro que pueden cubrir. Entre las principales
coberturas ofrecidas en el mercado de seguros vehiculares se encuentran las
siguientes: daño propio, responsabilidad civil frente a ocupantes y
responsabilidad civil frente a terceros166.
221. Los seguros que cubren este tipo de siniestros en su conjunto, se han
clasificado de acuerdo con el monto límite de las principales coberturas
ofrecidas por cada empresa, en seguros de tipo básico y completo, tal como se
muestra en los cuadros a continuación.
Cuadro N° 3
Principales coberturas del seguro básico
Cobertura Monto (US$)
(desde julio de 1999 hasta diciembre de 2003)
Daño propio Valor comercial
Accesorios musicales Entre US$ 500 y 750 1/
Responsabilidad civil ante terceros Entre US$ 30 000 y 100 000 2/
Responsabilidad civil frente a ocupantes (por US$ 5 000 3/
cada ocupante)
Accidentes personales de ocupantes: - Entre US$ 5 000 y 10 000 4/
- Muerte
- Invalidez total o parcial - Entre US$ 5 000 y 10 000 4/
- Gastos de curación
- Entre US$ 1 000 y 2 000 5/
1/ Mapfre es la única empresa que presentó una cobertura máxima hasta US$ 750.
2/ Pacífico presentó una cobertura hasta US$ 30 000; La Positiva y Generali hasta US$ 50 000; Mapfre hasta
US$ 100 000; mientras que Rímac poseía una cobertura de hasta US$ 100,000, la cual se redujo a una
cobertura de hasta US$ 30 000 desde mayo de 2000 hasta septiembre de 2001 y retornó a una cobertura de
166
Información obtenida a partir de las respuestas a los requerimientos de información realizados por la primera instancia.
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hasta US$ 100 000 desde septiembre de 2001. De similar forma, Wiese poseía una cobertura de US$ 75,000
167
hasta diciembre de 2000, la cual se redujo a US$ 50,000 desde enero de 2001 .
3/ Con un máximo de 5 ocupantes; en el caso de La Positiva presentó máximo de US$ 25 000 por vehículo;
mientras que Rímac presentó una cobertura de hasta US$ 5 000 por vehículo hasta septiembre de 2003 y de
US$ 10 000 por vehículo desde octubre de 2003.
4/ Con excepción de Generali, que presentó una cobertura de US$ 12 500.
5/ Con excepción de Generali, que presentó una cobertura de US$ 2 500.
Cuadro N° 4
Principales coberturas del seguro completo
Cobertura Monto (US$)
(desde julio de 1999 hasta diciembre de 2003)
Daño propio Valor comercial o Suma asegurada 1/
Accesorios musicales Entre US$ 750 y 1 000 2/
Responsabilidad civil ante terceros Hasta US$ 100 000
Responsabilidad civil frente a ocupantes Hasta US$ 10 000 3/
(por cada ocupante)
Accidentes personales de ocupantes: - Hasta US$ 20 000 4/
- Muerte - Hasta US$ 20 000 4/
- Invalidez total o parcial - Hasta US$ 4 000 5/
- Gastos de curación
1/ Algunas empresas cambiaron su cobertura de suma asegurada a valor comercial. En particular, Sul América y
Pacífico168 realizaron dicho cambio a partir de octubre de 2000, mientras que Generali lo hizo a partir de noviembre de
2000169 y Royal a partir de febrero de 2001 170. A partir de mayo de 2000, Rímac ofrecía una cobertura por daño propio
igual a la suma asegurada o suma pactada en el contrato.
2/ Rímac presentó una cobertura máxima de US$ 500 hasta mayo de 2000, modificándola en el periodo posterior
hasta por un máximo de US$ 1 000.
3/ Con excepción de La Positiva que presentó una cobertura de hasta US$ 50 000 por vehículo 171 y Rímac que
presentó una cobertura de hasta US$ 30 000 por vehículo.
4/ Con excepción de Generali que presentó una cobertura de US$ 30 000; mientras que Rímac presentó una cobertura
máxima de US$ 10 000 hasta mayo de 2000, modificándola desde dicha fecha hasta por un máximo de US$ 20 000.
5/ Con excepción de Generali que presentó una cobertura de US$ 5 000; mientras que Rímac presentó una cobertura
máxima de US$ 1 000 hasta mayo de 2000, modificándola desde dicha fecha hasta por un máximo de US$ 4 000.
222. De los cuadros anteriores se desprende que si bien no todos los productos
ofrecidos como seguros de tipo básico o completo ofrecían exactamente el
mismo valor como monto límite en las coberturas, la mayor parte de las
empresas presentaban las mismas coberturas principales y con montos límites
similares, por lo que se les ha considerado dentro de los tipos de seguros
mencionados172.
167
Cabe resaltar que la Sala halló una cobertura diferente para Wiese, puesto que la cobertura de US$ 30 000 aplicó
únicamente hasta junio de 1999. Ver fojas 652, 1024 y 1028 del expediente.
168
Ver fojas 1385 y 1399 del expediente.
169
Ver foja 1451 del expediente.
170
Ver fojas 1539 y 1584 del expediente.
171
Ver foja 1287 del expediente.
172
Ver Anexo N° 1.
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223. Los productos bajo análisis son comercializados mediante pólizas cuya
contraprestación tiene dos partes: la prima y el deducible. Como se mencionó
previamente, la prima es la aportación económica o precio que paga el
contratante o asegurado a la entidad aseguradora por la cobertura de riesgo
que aquella le ofrece al momento de emisión de la póliza 173. En otras palabras,
este monto se cancela ocurra o no el siniestro.
Donde:
Tasa comercial = (tipo de automóvil, antigüedad, marca, año, uso, entre otros)
173
En: http://www.apeseg.org.pe/orientacion.html. (Consultado el 16 de octubre de 2014).
174
El deducible puede ser expresado en unidades monetarias o valores absolutos o en una proporción sea del siniestro o
de la suma asegurada, con límites mínimos y máximos que se estipulan en las pólizas. Cuando el deducible tiene el
carácter de obligatorio, cumple una función de hacer participar al asegurado de las pérdidas, con el objeto de que
asuma una conciencia de responsabilidad de proteger también por su cuenta la integridad, buena conservación y velar
por la prevención de riesgos, de su patrimonio. En: Ibídem.
175
Ibídem.
176
Denominada por las aseguradoras como tasa neta, tarifa (%), entre otros.
177
De acuerdo con información remitida por las empresas aseguradoras como respuesta a los requerimientos de
información realizados por la primera instancia.
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227. Evidentemente, la prima cobrada a los asegurados debe cubrir no solo el valor
esperado de la pérdida ocasionada por el siniestro, sino también los gastos
administrativos y los pagos de comisiones a los intermediarios, así como un
margen de utilidad que la empresa aseguradora espera obtener, elementos a
los cuales en su conjunto se les denomina prima comercial.
228. De esta forma, una prima debería cubrir como mínimo estos costos, tal como
se detalla
Si primaen la fórmula
comercial a continuación.
resultante < prima comercial mínima, se aplicará la prima
comercial mínima
Prima a pagar >= Prima comercial
229. Los contratos de seguro de automóviles suelen incluir una prima mínima, que
se Si
aplica
primaen aquellosresultante
comercial casos en que elcomercial
< prima producto de la se
mínima, tasa comercial
aplicará por la
la prima
suma asegurada
comercial resulte inferior a la prima mínima. Es decir, la prima mínima
mínima
opera como un “piso”, ordinariamente aplicable a vehículos antiguos cuyas
pólizas cubren sumas aseguradas bajas, de tal manera que las empresas
aseguradoras siempre tengan determinado nivel de rentabilidad asegurado y
de esa forma se garantice su solvencia. En tal sentido, cuando se cumpla la
siguiente condición, el contratante del seguro deberá pagar la prima mínima:
231. Una vez definido el mercado investigado, resulta pertinente evaluar si alguna
de sus características facilitan un escenario de colusión. Por tanto, en el
presente acápite se desarrollarán brevemente dichas características.
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233. Tal situación podría experimentarse en mercados donde exista lealtad del
consumidor o altos costos de cambio, los cuales generan que ante un desvío,
no se pueda obtener una participación cercana al 100% del mercado relevante.
234. En el caso de los seguros vehiculares, tal como algunas de las denunciadas
han señalado, los consumidores determinan su elección sobre la base del
prestigio de cada empresa, pues se trata de una relación de mutua confianza
en que, por un lado, el asegurado brinda toda la información a la aseguradora y
actuará con diligencia para evitar siniestros y, por otro lado, el asegurado
confía en que la aseguradora le compensará de ocurrir algún siniestro.
235. Debido a esta lealtad por parte de los consumidores, un eventual desvío por
parte de alguna de las aseguradoras involucradas en un acuerdo, no generaría
que todos los clientes del resto de las empresas contraten a la compañía que
se desvió del acuerdo.
237. En este caso, los precios de los productos enlatados eran públicos, puesto que
eran anunciados por las aseguradoras a través de encartes en los que se
describían las principales características de cada producto, sus deducibles y
primas, y los valores mínimos que estas tarifas podían adoptar.
238. En tal sentido, ello facilitaba a las empresas realizar un seguimiento del
cumplimiento de un eventual acuerdo, pues se reducían significativamente los
costos de transacción asociados al seguimiento del cumplimiento del acuerdo.
178
KAPLOW, Louis y SHAPIRO, Karl. Antitrust. National Bureau of Economics. Working Paper N° 12867. Disponible en:
http://www.nber.org/papers/w12867.pdf. (Consultado el 16 de octubre de 2014).
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179
GROUT, Paul y SONDEREGGER, Silvia. En “Predicting Cartels”. Office of Fair Trading, 2005. Pg. 36.
180
La correlación mide el grado de asociación entre dos variables. Se considera que dos variables están correlacionadas
cuando los valores de una de ellas varía sistemáticamente con respecto a los valores de la otra.
181
Esta situación fue advertida por la OECD en sus “Lineamientos para combatir la colusión entre oferentes en licitaciones
públicas” publicados en febrero de 2009. Disponible en: http://www.oecd.org/daf/competition/cartels/42761715.pdf. Pg.
4. (Consultado el 10 de octubre de 2014)
En similar sentido ver el documento denominado “Compras públicas y libre competencia” elaborado por la Fiscalía
Nacional Económica de Chile.Disponible en: http://www.fne.gob.cl/wp-content/uploads/2011/08/Material-de-
Promoci%C3%B3n-1-Compras-p%C3%BAblicas-Abr2011.pdf (Consultado el 10 de octubre de 2014). En dicho
documento, se señala que el bajo número de empresas participantes es un mercado constituye un escenario riesgoso
para la realización de licitaciones colusorias.
182
Tal como señala Motta (2004), en mercados con muchos competidores que llevan a cabo un acuerdo, existirán
mayores incentivos a desviarse del mismo pues los beneficios individuales son pocos, mientras que los beneficios de
obtener todo el mercado son significativos. En tal sentido, el castigo y los mecanismos de supervisión deben ser aún
más estrictos que si se tratara de pocas empresas.
Al respecto ver: MOTTA, Massimo. “Competition Policy”. Cambridge University Press.New York, 2004.Pgs. 142 y 143.
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244. En el mercado bajo análisis, entre 1999 a 2003, se puede apreciar que en 1999
fueron 10 las empresas que comercializaron seguros vehiculares; en el 2000
fueron 9 aseguradoras, mientras que en el 2001, el número de agentes
proveedores se redujo a un total de 8.
183
Al respecto, ver: POSNER, Richard. “Antitrust Law”. Second Edition. The University of Chicago Press .2001. Pg. 70
184
El HHI es utilizado en los Lineamientos sobre Concentraciones Horizontales (Horizontal MergerGuidelines, disponible
en: http://www.justice.gov/atr/public/guidelines/hmg-2010.pdf) de la Comisión Federal de Comercio (Federal
TradeCommission) y del Departamento de Justicia (Department of Justice) de Estados Unidos. Se define como la suma
de los cuadrados de las participaciones de todas las empresas que compiten en un mercado. Si el mercado posee un
HHI inferior a 1500, este es considerado desconcentrado; mientras que si el HHI se ubica entre 1500 y 2500, el
mercado es moderadamente concentrado; y, finalmente, si el HHI es superior a 2500, se trata de un mercado
altamente concentrado.
Así, por ejemplo, un mercado en el que concurren cuatro firmas: A, B, C y D; con cuotas de mercado de 30%, 30%,
20% y 20%, respectivamente, tiene un HHI de 2,600 (900 + 900 + 400 + 400 = 2,600) por lo que califica como un
mercado altamente concentrado.
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Gráfico N° 1
Participación de mercado
(Considerando las primas de seguros netos del ramo vehicular)
Fuente: SBS
Elaboración: ST-CLC/INDECOPI
245. A partir de esta información, el HHI calculado para las primas de seguros netas
desde 1999 a 2003 fue de 1 380, 1 425, 1 526, 1 528 y 1 848, respectivamente.
Por tanto, la Secretaría Técnica y la Comisión concluyeron que durante el
periodo investigado, el mercado de seguro vehicular era medianamente
concentrado185.
246. Debido a que durante los dos primeros años el mercado presentaba una baja
concentración y durante los tres años siguientes se trataba de un mercado
medianamente concentrado, la Sala estima que el nivel de concentración en el
mercado no aparece como un factor determinante para facilitar la realización de
un acuerdo, puesto que existía un mercado con un número relativamente alto
entre empresas cuyas participaciones no diferían significativamente entre sí.
185
Ver Informe 013-2004-CLC/INDECOPI y Resolución 009-2008-INDECOPI/CLC.
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248. De acuerdo con Motta (2004) los costos en los que incurren las empresas para
negociar cualquier tipo de acuerdo de precios guardan relación directa con la
homogeneidad del producto o servicio sobre el cual se realiza la práctica. En
ese sentido, a mayor similitud o menor variabilidad, del producto o servicio
relacionado a la práctica, mayor facilidad para la realización de una práctica
colusoria186.
250. Sobre este punto, las apelantes han señalado que las coberturas distintas en
los seguros de tipo básico y completo revelan que se trata de productos
heterogéneos y ello haría que sea inviable la existencia de una concertación.
Por tanto, a criterio de las recurrentes, en virtud de las diferentes coberturas,
aun cuando el precio de la prima o del deducible sean equivalentes, el valor
real de cada seguro es distinto188. Del mismo modo, indicaron que la propia
Comisión habría reconocido la heterogeneidad de los productos al explicar la
razón por la cual las primas mínimas correspondientes al seguro completo
convergen hacia tres valores diferentes.
251. A criterio de la Sala, si bien se aprecian ciertas diferencias entre los montos de
las coberturas brindadas por cada empresa, conforme se señaló en la
resolución apelada, los productos objeto de investigación cubren el mismo tipo
de riesgo, es decir, (i) daño propio, (ii) responsabilidad civil ante terceros, (iii)
responsabilidad civil frente a ocupantes y (iv) accesorios musicales. Asimismo,
todos los productos investigados son comercializados a través contratos de
186
MOTTA, Massimo. Op. cit. Pg. 146-147.
En igual sentido, Posner señala que la estandarización del producto es una condición favorable para la colusión,
señalando que: “La heterogeneidad hará imposible a los vendedores el ponerse de acuerdo en un esquema de precios
distinto en función a las características propias de cada producto, lo cual tendría que realizarse mediante
negociaciones abiertas, las cuales son fácilmente detectables por parte de la autoridad de competencia. Asimismo, la
detección de un desvío por parte de algún miembro del acuerdo se complica debido a la dificultad de saber si el precio
del competidor se encuentra debajo del acordado o si, por el contrario, se trata de un producto de menor calidad que
debe poseer tal precio.” Traducción libre de: “The heterogeneity of the orders will make it impossible for the sellers to
agree on a complex schedule of prices for different grades and qualities and this may be impossible to do without overt
negotiations of the sort likely to be detected by the antitrust enforcers. Moreover, the detection of cheating by members
of the heterogeneous cartel will be complicated by the difficulty of knowing whether a competitor´s price is below the
agreed level or is simply a lower price for a lower grade or quality of the product.” (POSNER, Richard. Op. cit. Pg. 75)
187
Ello además ha sido señalado por la OECD en sus “Lineamientos para combatir la colusión entre oferentes en
licitaciones públicas”, en los cuales señaló que: “Cuando los productos o servicios que venden las personas o
compañías son idénticos o muy similares, resulta más fácil que las empresas lleguen a un acuerdo en torno a una
estructura de precios común”.
188
Ver escrito de apelación del señor Jochamowitz.
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adhesión y, si bien el tope de cobertura varía, estos montos son muy similares
y en algunos casos iguales entre las empresas aseguradoras.
252. En ese sentido, considerando que: (i) la cobertura contempla el mismo tipo de
riesgo, (ii) todos los seguros cubren por daño propio por un monto mayor o
igual al valor del vehículo y (iii) las demás coberturas ascienden a montos
similares entre aseguradoras; se puede concluir que los productos ofertados
poseen características objetivas relativamente similares como para afirmar que
se está ante un producto homogéneo.
253. Ello incluso es reconocido Sul América, empresa que señaló que el producto
investigado (seguro vehicular de tipo básico y completo denominado
“enlatado”) se puede calificar como relativamente estándar y se ofrece vía
contratos de adhesión, de manera que estos productos difieren muy poco entre
las distintas empresas:
189
En el Informe Técnico denominado Refutación Técnica – Económica de la Resolución Nº 036-2004-CLC/INDECOPI
presentado por Sul America mediante escrito del 25 de enero de 2005, se señaló lo siguiente:
El seguro de vehículos en el Perú se oferta, básicamente, a través de un producto “enlatado”, como lo llama la
Resolución. El producto enlatado es un producto relativamente estándar y se ofrece vía contrato de adhesión.
Este enlatado difiere muy poco entre las distintas empresas. Esta poca diferenciación no obedece a ninguna
colusión, sino al requerimiento masivo del mercado y la competencia de las empresas por la captación de ese
mercado.
(...)
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255. Las compañías ofrecen pólizas de seguros para vehículos particulares a través
de la suscripción de contratos por adhesión. Conforme se señaló en la
Resolución 009-2008-INDECOPI/CLC, dado que estos contratos cuentan con
cláusulas estandarizadas, podrían facilitar, si bien no determinar, la
implementación de acuerdos para la fijación de condiciones de
comercialización tales como el establecimiento conjunto de primas mínimas o
deducibles mínimos.
257. Sin embargo, también es cierto que debido a la interrelación entre sus
miembros, las asociaciones o gremios podrían facilitar la organización de una
colusión mediante la adopción de acuerdos anticompetitivos (fijaciones de
precios, licitaciones colusorias o reparto de mercado).
De estas coberturas la más importante es la de daño propio, la cual prácticamente define la prima del seguro.
Le sigue en importancia la cobertura de accesorios musicales. Las otras coberturas tienen un peso muy bajo en la
definición de la prima, incluso se da la situación de ampliación de sumas aseguradas en esas coberturas, sin costo
adicional, con el fin de atraer producción.
(Subrayado y resaltado añadidos)
191
ORGANISATION FOR ECONOMIC CO-OPERATION AND DEVELOPMENT.Potencial Pro – Competitive and
Anticompetitive aspects of trade/business associations En: http://www.oecd.org/regreform/sectors/41646059.pdf
Visitada el 11 de diciembre de 2014.
192
MOTTA, Massimo. Op.Cit. Pg. 151.
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261. Por el contrario, si las empresas solo mantienen contacto con poca periodicidad
y en un único producto, la sostenibilidad del cartel disminuye
significativamente195, manteniendo el resto de factores constantes.
263. Si bien estas características del mercado podrían facilitar la existencia de una
concertación, en la medida que facilitan el éxito y sostenibilidad del acuerdo, se
deberá acreditar si se presenta suficiente evidencia circunstancial (económica o
comunicaciones) que permita determinar que el paralelismo o la convergencia
de precios sumados a factores adicionales, permiten concluir inequívocamente
la existencia de una actuación concertada.
193
CHURCH, Jeffrey y WARE, Roger.Industrial Organization.A Strategic Approach.Boston: McGraw Hill, 2000, pp. 346 –
347. MOTTA, Massimo. Op.Cit. Pg. 148.
194
KAPLOW, Louis y SHAPIRO, Karl. Op. cit. Pg. 39.
195
GROUT, Paul y SONDEREGGER, Silvia. Op. Cit. Pg. 26.
196
SUPERINTENDENCIA DE BANCA Y SEGUROS. Memoria Anual 1999. En:
http://www.sbs.gob.pe/Publica/Memoria1999/indice.htm, (consultada el 10 de diciembre de 2014).
76/171
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267. El primer indicio hallado por la Comisión fue la convergencia en las primas y
deducibles (en adelante, cuando se defina de manera conjunta a estas dos
variables se les denominará tarifas) mínimos ofertadas por las compañías
aseguradoras, tanto en el caso del seguro completo como en el del seguro
básico.
268. Se entiende por “converger” al hecho que dos o más series se dirijan o se
acerquen hacia un punto197. Para analizar el comportamiento en el tiempo de las
tarifas mínimas, se utilizará esta definición asociada a diferentes series de
tiempo que se van acercando hacia un mismo punto o límite.
197
Diccionario de la Lengua Española de la Real Academia Española, disponible en
http://lema.rae.es/drae/?val=converger, (Consultado el 10 de diciembre de 2014).
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269. Se dice que dos o más series convergen a un límite si es que a lo largo de los
periodos la distancia o medida de dispersión entre ellas se reduce hasta
desaparecer. No obstante, la teoría no privilegia una medida sobre otra,
pudiendo existir para una misma sucesión convergencia para un tipo de
medida, mientras que con otro tipo medida esta podría no existir o ser más
lenta198. En tal sentido, los resultados serán más concluyentes si todas las
medidas conllevan a las mismas conclusiones.
270. Para evaluar la medida en que las variables (en este caso, las tarifas mínimas
de cada empresa por cada tipo de seguro) difieren entre sí, se utilizan las
denominadas medidas de dispersión, las cuales dan cuenta de la variabilidad
de un grupo de datos para un mismo periodo.
271. Estas pueden ser absolutas o relativas. Las medidas absolutas emplean las
mismas unidades que las variables analizadas. Por ejemplo, en el caso del
promedio, si los valores están expresados en nuevos soles, el promedio estará
también expresado en nuevos soles. Las medidas relativas, por su parte, no
están expresadas en ninguna unidad de medida. Por ello, poseen la ventaja de
no estar influenciadas por el valor de las unidades de medida ni por los
cambios en el nivel promedio de las variables analizadas. Así, por ejemplo, en
caso se evalúe una serie de observaciones con valores entre 0 y 1, la
desviación estándar (desviación típica de las observaciones respecto al
promedio) será baja, lo cual podría indicar que existe poca dispersión entre las
observaciones incluso cuando estas están separadas entre sí.
272. Algunas de las medidas de dispersión más utilizadas son las siguientes:
198
Para el desarrollo de este tema ver: BARTLE, Robert G. TheElements of Real Análisis. New York: John Wiley and
Sons, 1964 o AYALA, Rafael, DOMÍNGUEZ, Eladio y Antonio QUINTERO. Elementos de Topología General. España:
Addinson-Wesley Iberoamericana, 1997.
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(x i x) 2
Des.est. S 2 i 1
n
Rango
Rango.relativo
x
S
CV *100%
x
273. En resumen, estos indicadores otorgan una idea de qué tan dispersas se
encuentran las observaciones entre sí. Como se señaló anteriormente, existirá
convergencia si es que conforme transcurren los periodos, el valor que toman
estos indicadores de dispersión se reduce; en otras palabras, las tarifas de
cada empresa estarían más cerca las unas a las otras con el paso del tiempo.
Esta disminución no necesita ser constante para que exista convergencia, pues
podría disminuir de manera fluctuante.
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276. En el caso del seguro básico, antes de octubre de 2000, las empresas
aseguradoras ofrecían diferentes tarifas mínimas (prima mínima y deducible
mínimo)199. Sin embargo, tal como se observa en los siguientes gráficos, desde
octubre hasta diciembre de 2000 las tarifas mínimas ofrecidas200convergen
hacia un mismo valor. En particular, a partir de enero de 2001 las tarifas
mínimas fueron iguales y ascendieron a US$ 300 en el caso de la prima
mínima y a US$ 150 en el caso del deducible mínimo, tal como se observa en
los gráficos a continuación.
Gráfico N° 2
Evolución de prima mínima – Seguro básico (US$)
350
330
310
290
270
250
230
210
190
170
150
abr-00
abr-01
jul-99
jul-00
ago-99
sep-99
oct-99
dic-99
ago-00
sep-00
oct-00
dic-00
jul-01
ago-01
sep-01
oct-01
dic-01
nov-99
may-00
nov-00
may-01
nov-01
mar-00
jun-00
mar-01
jun-01
ene-00
feb-00
ene-01
feb-01
199
La tarifa está conformada por la prima que se paga por adquirir la póliza y el deducible que es el importe que ha de
superarse para que se pague la indemnización según las coberturas de la póliza. La prima mínima y el deducible
mínimo son en conjunto una tarifa mínima.
200
Cabe resaltar que únicamente seis de las ocho empresas ofrecían el seguro básico durante el periodo de investigación.
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Gráfico N° 3
Evolución de deducible mínimo – Seguro básico (US$)
210
190
170
150
130
110
90
70
50
277. Del mismo modo, se observa que las empresas partieron de diferentes
combinaciones de primas y deducibles mínimos. Sin embargo, el punto al que
las seis empresas llegaron a partir de enero de 2001 es exactamente el mismo
a pesar de la divergencia inicial. Así por ejemplo, tal como se observa en el
gráfico a continuación, Rímac ofrecía antes de octubre de 2000 una prima
mínima de US$ 280 y un deducible mínimo de US$ 100, mientras que Mapfre
ofrecía tanto una prima como un deducible mínimo ascendente a US$ 200.
Gráfico N° 4
Seguro básico: Primas mínimas y deducibles mínimos
(Talleres afiliados)
PM (US$)
375
( 15 0 ,3 0 0 ) La P o s it iv a
(a partir de Ene - 01) (antes de Oct-00)
Wie s e
300
(antes de Oct-00)
R í mac P a c í f ic o y G e ne ra li
(antes de Oct-00) (antes de Oct-00)
225
M a pf re
(antes de Oct-00)
150
0 50 100 150 200 250
DM (US$)
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Gráfico N° 5
Seguro básico: Prima mínima promedio ponderado y deducible mínimo
promedio ponderado (Talleres afiliados)
PPP DPP PMC DMC
PM (US$)
375
(150,300)
(162,204)
225
antes de Oct-00
150
- 50 100 150 200 250
DM (US$)
279. En el caso del seguro completo, se observa que existen tres puntos donde se
ubican las primas mínimas. Antes de octubre de 2000, las empresas
aseguradoras ofrecieron diferentes tarifas mínimas. Sin embargo, los gráficos a
continuación muestran que desde octubre hasta diciembre de 2000, la
dispersión entre las diferentes tarifas mínimas de las ocho empresas
aseguradoras se redujo en el caso de la prima mínima y se eliminó en el caso
del deducible.
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Gráfico N° 6
Evolución de prima mínima – Seguro completo (US$)
400
350
300
250
200
150
jul-99
abr-00
abr-01
ago-99
sep-99
oct-99
jul-00
ago-00
sep-00
oct-00
jul-01
dic-99
ago-01
sep-01
oct-01
may-00
dic-00
may-01
dic-01
nov-99
ene-00
nov-00
nov-01
feb-00
mar-00
jun-00
ene-01
feb-01
mar-01
jun-01
La Positiva Mapfre Pacifico Rimac
Sul américa Generali Royal Wiese Aetna
Gráfico N° 7
Evolución de deducible mínimo – Seguro completo (US$)
250
200
150
100
50
0
abr-00
abr-01
oct-01
jul-99
sep-99
mar-00
mar-01
ago-99
jul-00
jul-01
oct-99
ago-00
sep-00
oct-00
ago-01
sep-01
dic-99
may-00
dic-00
may-01
dic-01
nov-99
jun-00
jun-01
ene-00
nov-00
feb-00
ene-01
nov-01
feb-01
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las ocho empresas parten de puntos muy diferentes entre sí para, a partir de
enero de 2001, reducir significativamente dicha diferencia. En tal sentido, un
primer grupo presentó una prima mínima de US$ 300 y un deducible de US$
150; el segundo grupo una prima mínima de US$ 330 y un deducible de
US$ 150; y, el tercer grupo una prima mínima de US$ 350 y un deducible de
US$ 150.
Gráfico N° 8
Seguro completo: Primas mínimas y deducibles mínimos (talleres afiliados)
( 150 ,3 50 )
PM (US$) ( 150 ,3 3 0 )
375 ( 150 ,3 0 0 )
La P o s it iv a
(antes de Oct-00)
S ul A m é ric a
300
R o ya l P a c í f ic o y Wie s e
R í mac
(antes de Oct-00) (antes de Oct-00)
(antes de Oct-00)
(a partir de G e ne ra li
225 Ene-01) antes de Oct-00
M a pf re
(antes de Oct-00)
150
0 50 100 150 200 250
DM (US$)
282. De otro lado, comparando las tarifas mínimas promedio ponderado de las ocho
aseguradoras tanto antes de octubre de 2000 como desde enero de 2001, se
observa que las tarifas mínimas se incrementaron. En el caso de la prima
mínima, el incremento fue de US$ 46 en promedio y en el caso del deducible
mínimo el incremento ascendió a US$ 42 en promedio.
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Gráfico N° 9
Seguro completo: Prima mínima promedio ponderado y deducible mínimo
promedio ponderado
(talleres afiliados)
375.0
(150,345)
a partir de Ene -01
(104,303)
225.0
150.0
- 50.0 100.0 150.0 200.0 250.0
DM (US$)
Seguro básico
284. La Comisión determinó que hasta antes de octubre de 2000, las primas
mínimas y deducibles mínimos ofrecidos por las empresas presentaron
desviaciones estándar de US$ 45.08 y US$ 40.82, respectivamente. Del mismo
modo, halló coeficientes de variabilidad de 22.1% y 25.3%. Posteriormente, a
partir de enero de 2001, las desviaciones estándar para la tarifa mínima y los
correspondientes coeficientes de variabilidad fueron de US$ 0 y de 0%.
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Gráfico N° 10
Evolución de indicadores de rango y desviación estándar: prima mínima –
seguro básico (US$)
140
120
100
80
60
40
20
Rango Desvest.
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Gráfico N° 11
Evolución de coeficiente de variabilidad: prima mínima – seguro básico (%)
Gráfico N° 12
Evolución de rango relativo: prima mínima – seguro básico
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Gráfico N° 13
Evolución de indicadores de rango y desviación estándar: deducible mínimo –
seguro básico (US$)
120
100
80
60
40
20
Rango Desvest.
Gráfico N° 14
Evolución de coeficiente de variabilidad: deducible mínimo – seguro básico
(%)
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Gráfico N° 15
Evolución de rango relativo: deducible mínimo – seguro básico
Seguro completo
290. La Comisión determinó que existió convergencia hacia tres puntos para las
primas mínimas de seguros completos y la dispersión se redujo. Así, antes de
octubre de 2000, las tarifas mínimas ofrecidas por las empresas presentaron
desviaciones estándar de US$ 40.55 para la prima mínima y US$ 67.81 para el
deducible mínimo, con coeficientes de variabilidad de 13.40% y 65.28%,
respectivamente. A partir de enero de 2001, las desviaciones estándar para la
tarifa mínima fueron de US$ 24.75 y US$ 0 y los correspondientes coeficientes
de variabilidad fueron de 7.18% y 0%, por lo que la Comisión concluyó que se
redujo significativamente la dispersión.
291. De igual manera, la primera instancia determinó que antes de octubre de 2000,
la tarifa mínima promedio ponderada del seguro de tipo completo fue de
US$ 302.07 para la prima mínima y de US$ 103.90 para el deducible mínimo.
Luego, a partir de enero de 2001, la tarifa mínima promedio ponderada fue de
US$ 345 y US$ 150 (prima mínima y deducible mínimo). De esa forma, el
seguro de tipo completo presentó una variación positiva de 14% y 44% para la
prima mínima y el deducible mínimo, respectivamente.
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293. Al respecto, la Sala considera que a pesar de que las primas mínimas en el
caso del seguro completo no hayan llegado a converger al punto de ser
exactamente iguales, el promedio ponderado de estas alcanzó los US$ 337, lo
cual implica que, en su mayoría, las empresas ofertaron una prima mínima de
US$ 350 por seguro completo. En tal sentido, únicamente las empresas más
pequeñas (cuya participación no alcanzaba ni al 15% del mercado) ofertaron
primas mínimas ascendentes a US$ 300 y US$ 330.
296. En el caso del seguro completo, la diferencia entre la mayor prima mínima y la
menor prima mínima pasó de US$129 a US$50 en sólo dos meses durante el
periodo investigado. En el caso del deducible mínimo, la dispersión se redujo a
cero como puede observarse en los gráficos a continuación.
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Gráfico N° 16
Evolución de indicadores de rango y desviación estándar: prima mínima –
seguro completo (US$)
Gráfico N° 17
Evolución de coeficiente de variabilidad: prima mínima – seguro completo (%)
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Gráfico N° 18
Evolución de rango relativo: prima mínima – seguro completo
Gráfico N° 19
Evolución de indicadores de rango y desviación estándar: deducible mínimo –
seguro completo (US$)
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Gráfico N° 20
Evolución de coeficiente de variabilidad: deducible mínimo – seguro completo
(%)
Gráfico N° 21
Evolución de rango relativo: deducible mínimo – seguro completo
297. A criterio de esta Sala, las medidas de dispersión analizadas permiten concluir
que durante el periodo investigado se registró la convergencia hacia una misma
tarifa mínima de US$ 300 y US$150 de los seguros de tipo básico para todas
las empresas denunciadas. Asimismo, la Sala advierte que el proceso de
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298. En el caso del seguro completo, si bien existió una tarifa mínima base sobre la
cual se establecieron hasta tres tarifas durante el periodo de presunta colusión,
se presentó un proceso de convergencia que llevó a una reducción sustancial
de la dispersión y al establecimiento de tarifas que se encuentran por encima
de la tarifa promedio ponderada de la que se partió en un periodo previo al
presunto acuerdo.
299. Por otro lado, sin perjuicio de que, tal como lo señaló la Comisión, la existencia
de ligeras diferencias en las primas mínimas del seguro completo podría
obedecer a la existencia de coberturas adicionales en los productos ofrecidos
por cada empresa, la Sala considera que debe considerarse el promedio
ponderado de la prima mínima. Esta ascendió a US$ 337, acercándose así al
valor de US$ 350. Esto implica que la mayor parte de vehículos asegurados
tuvo acceso a una prima mínima de US$ 350. En tal sentido, si bien las primas
no llegaron a unificarse, la mayor parte de estas converge a un valor de
US$ 350, reduciendo significativamente su dispersión, tal como pudo
observarse de la evolución de estos indicadores.
302. Por las consideraciones expuestas, la Sala considera que existe evidencia de
una convergencia hacia una tarifa mínima y una reducción significativa en la
dispersión de las tarifas de los seguros de tipo básico y completo, hecho que
puede ser considerado como un indicio de una concertación.
201
Ver Anexo Nº 1.
202
Ver Anexo Nº 3.
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303. Sin embargo, tal como las apelantes han señalado, no es suficiente que se
identifique el paralelismo para determinar la existencia de un acuerdo
anticompetitivo. En particular, deben haber otros factores adicionales que
permitan tener la certeza de que, en efecto, existió una conducta
anticompetitiva y, adicionalmente, se deben descartar otros factores que
puedan explicar de manera alternativa tal convergencia.
307. Los medios probatorios que acreditan estas comunicaciones son las Actas de
la APESEG, en las que se deja constancia de las preocupaciones y los
acuerdos tomados por las empresas aseguradoras, de manera previa al
periodo de convergencia de tarifas mínimas.
Acta Nº 03/2000
COMITÉ DE VEHÍCULOS
SESIÓN DEL 29 DE FEBRERO DE 2000
95/171
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EXPEDIENTE 004-2004/CLC
(…)
Revisados los cuadros se pudo apreciar que el resultado de la siniestralidad del año 99,
se habían mantenido en el mismo orden de los últimos años es decir 65% (se adjunta
Estadística de Automóviles al 31.12.99) que puede considerársele bueno si se compara
con los resultados de otros países y se tiene en consideración la persistente
competencia en las cotizaciones que se ha caracterizado en algunos casos por la
rebaja de las tasas aplicadas a flotas de vehículos a extremos de ser consideradas
en el límite de la suficiencia.
(…)
La reducción del monto total de siniestros y del costo promedio de estos fue fruto
de la presión de las empresas de seguros por reducir los costos de reparación en
los talleres y la rebaja en los costos de los repuestos como consecuencia de la
recesión que convirtió a las Compañías de Seguros como los principales
compradores de estos servicios e insumos. Esta situación que no debería
repetirse el presente año al haberse tocado fondo en estas reducciones y por la
mejoría en los índices macroeconómicos y la reactivación de la economía del país
que ampliará el número potencial de clientes de los talleres.
(…)
Como corolario se concluyó que el panorama del año 2000 es incierto y que 1999 puede
ser el último año con resultados aceptables si es que no se cambia radicalmente las
políticas de suscripción de riesgos, tarificación y atención de siniestros.
RESOLUCIÓN 0856-2014/SDC-INDECOPI
EXPEDIENTE 004-2004/CLC
ACTA N° 03/2000
CONSEJO DIRECTIVO DE SEGUROS GENERALES
SESION DEL 24 DE AGOSTO DE 2000
(…)
(…)
Por último se explicó la nueva nota técnica que se debe considerar en aplicación de la
Resolución SBS-0052-99 teniendo en cuenta las condiciones actuales del ramo de
automóviles.
(…)
Después de un amplio debate sobre los informes de los dos comités se acordó sugerir la
aplicación de sus recomendaciones de acuerdo a los productos ofrecidos y los
resultados de cada Compañía y a la necesidad de volver a aplicar con toda amplitud los
criterios más sanos y profesionales de aceptación, inspección, suscripción de riesgos
para lo cual será necesario exigir la mayor información posible en la solicitud del seguro
y en los informes de inspección, todo lo cual deberá ser complementado con una base
estadística lo suficientemente amplia como para hacer las correcciones necesarias a
tiempo para mantener un adecuado resultado técnico en cada ramo.
RESOLUCIÓN 0856-2014/SDC-INDECOPI
EXPEDIENTE 004-2004/CLC
315. En tal sentido, como argumento de defensa, las aseguradoras han manifestado
que en cumplimiento de la normatividad del sector, elaboraron de manera
conjunta una Nota Técnica en la APESEG. Asimismo, señalaron que la SBS
reconoce la posibilidad de elaborar conjuntamente una Nota Técnica basada en
estadísticas comunes y que se trataría de una práctica común conforme al
Oficio 2861-99-SBS.
316. Sobre dicha alegación, si bien la SBS estableció la posibilidad que las
aseguradoras utilicen una tasa pura de riesgo basada en estadísticas comunes,
esta Sala considera que los cálculos realizados de manera conjunta por las
empresas aseguradoras así como las reuniones producidas en su gremio con
dicha finalidad, pueden ser evaluados al amparo de las normas de libre
competencia, si es que existen elementos para considerar que las empresas
203
Al respecto, corresponde señalar que el Decreto Legislativo 637, Ley General de Instituciones Bancarias, Financieras y
de Seguros, establecía lo siguiente:
Artículo 272.- Las condiciones de las pólizas y las tarifas responderán al régimen de libre competencia en el mercado
de seguros, con sujeción a las reglas que contiene este capítulo.
No atenta contra la competencia la utilización de tasas puras de riesgo, basadas en estadísticas comunes.
El artículo 466 del Decreto Legislativo 770, mediante el cual se aprobó la Ley General de Instituciones Bancarias,
Financieras y de Seguros, tiene un texto exactamente equivalente.
Finalmente, si bien la actualmente vigente Ley 26702, Ley General del Sistema Financiero del Sistema de Seguros y
Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros, no recoge una norma similar de ello no puede derivarse que la
utilización de estadísticas comunes para determinar las tasas puras de riesgo pueda considerarse una práctica
contraria a la libre competencia.
204
RESOLUCIÓN SBS Nº 0052-99. REGLAMENTO SOBRE PÓLIZAS DE SEGUROS.
4. DE LAS TARIFAS DE SEGUROS.- Las primas deben ser suficientes para permitir el cumplimiento de las
obligaciones derivadas del contrato de seguros así como para la constitución de las reservas técnicas, por lo que no
podrán ser menores a las tasas puras de riesgo determinadas en la nota técnica o a las establecidas en los dispositivos
que regulan los seguros creados por leyes especiales.
(Norma vigente durante el periodo investigado, luego reemplazada por el Reglamento de Pólizas de Seguro y Notas
Técnicas aprobado mediante Resolución SBS 1420-2005 del 16 de septiembre de 2005, modificado mediante la
Resolución S.B.S. 86-2007 del 24 de enero de 2007. Posteriormente, mediante Resolución SBS 3199-2013, del 26 de
mayo de 2013 y modificada por Resolución 7044-2013 del 29 de noviembre de 2013 se dejó sin efecto la Resolución
SBS 1420-2005 y sus normas modificatorias con excepción de lo dispuesto por los literales h) y l) del artículo 2 y el
capítulo III del referido Reglamento).
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317. La Nota Técnica es el documento que contiene el sustento técnico de las tasas
puras de riesgo de los seguros de ramos generales y que se realiza sobre la
base de muestreos estadísticos establecidos en forma homogénea y
representativa de los riesgos asumidos205. En tal sentido, estos cálculos
permiten determinar la prima pura de riesgo (o también denominada, tasa pura
de riesgo), es decir, el costo del seguro.
“CAPÍTULO I
EXENCIÓN Y DEFINICIONES
Artículo 1
Exención
De conformidad con el apartado 3 del artículo 81 del Tratado y con arreglo a lo dispuesto
en el presente Reglamento, el apartado 1 del artículo 81 del Tratado se declara
inaplicable a los acuerdos celebrados entre dos o más empresas del sector de seguros
(en adelante denominadas «las partes») en los siguientes ámbitos:
205
RESOLUCIÓN SBS Nº 0052-99. REGLAMENTO SOBRE PÓLIZAS DE SEGUROS.
5. DE LAS NOTAS TECNICAS.-
5.1. El sustento técnico de las tasas puras de riesgo de los seguros de ramos generales se realizará en función a
muestreos estadísticos, establecidos en forma homogénea y representativos de los riesgos asumidos, utilizando cifras
correspondientes a por lo menos cuatro (4) años anteriores al estudio correspondiente, con proyecciones a los dos (2)
años siguientes.
En los casos de los seguros de vida y de rentas, el estudio se sustentará en cálculos actuariales basados en las tablas
de mortalidad y tasas de interés técnico que sustentan las reservas matemáticas correspondientes.
En ambos casos, deberá incluir información respecto a los reaseguros que respaldarán el seguro, el mercado al que se
dirigirá el producto y los medios que se utilizarán para su distribución.
5.2 En aquellos casos en que no exista experiencia en el mercado respecto de la administración de determinados
riesgos, se podrá considerar como referencia la tarifa del reasegurador y/o bases estadísticas de otros países.
(En la actualidad, dicho reglamento ha sido reemplazado por el Reglamento de Pólizas de Seguro y Notas Técnicas
aprobado mediante Resolución S.B.S. Nº 1420-2005 del 16 de septiembre de 2005, modificado mediante la Resolución
S.B.S. Nº 86-2007 del 24 de enero de 2007).
206
Al respecto, ver Oficio 14239-2006-SBS.
207
Citado por la Comisión y las partes a lo largo de la presente controversia.
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“CAPÍTULO II
RECOPILACIONES, TABLAS Y ESTUDIOS CONJUNTOS
Artículo 2
Exención
De conformidad con el artículo 101, apartado 3, del Tratado, y sin perjuicio de las
disposiciones del presente Reglamento, el artículo 101, apartado 1, del Tratado no se
aplicará a los acuerdos firmados entre dos o más empresas en el sector de los seguros
por lo que respecta a:
a) la recopilación y distribución conjuntas de la información necesaria para:
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que dicha colaboración sólo quede exenta en la medida en que sea indispensable para
alcanzar estos objetivos. Por ello, conviene estipular que no queden exentos los
acuerdos relativos a las primas comerciales; éstas pueden ser, en efecto, inferiores a los
importes resultantes de los cálculos, tablas o estudios en cuestión, puesto que los
aseguradores pueden recurrir a los ingresos de sus inversiones para reducir sus primas.
Además, los cálculos, tablas o estudios en cuestión no deben ser vinculantes y han de
tener un carácter meramente orientativo”.
323. Sin embargo, esta Nota Técnica de las agremiadas de la APESEG también
contiene una prima promedio comercial (que contiene porcentajes de gastos
administrativos, comisiones y utilidades) para todo el mercado de seguros
vehiculares.
324. En este punto, corresponde precisar como han señalado las denunciadas, que
en la Nota Técnica de la APESEG no se hace referencia alguna a los
conceptos de primas mínimas y deducibles mínimos de los seguros de tipo
básico y completo. Por ese motivo, la elaboración de la Nota Técnica en sí
misma y la información que contiene no es objeto de cuestionamiento en el
presente procedimiento. Sin embargo, uno de los puntos que llama la atención
de la esta Sala es que empresas que venían calculando la prima pura de riesgo
de forma individual, decidan realizar este cálculo de manera conjunta, más aún
para una rama de seguros en la cual ya se contaba con experiencia.
326. Conforme se desprende de las Actas de la APESEG y fue resaltado por las
empresas aseguradoras, sólo se habría intercambiado información para el
cálculo de la tasa pura de riesgo (prima pura de riesgo), tales como primas de
seguros netas, siniestros de seguros netos, número de vehículos asegurados,
siniestros promedio, siniestralidad y frecuencia208, sin hacer mención a otros
conceptos que permitan determinar la prima comercial (comisiones, gastos
administrativos y utilidades). Asimismo, las apelantes señalaron que dado que
las empresas compartieron información sobre estadísticas comunes, era
previsible que se obtenga un resultado común209.
208
Al respecto, ver Acta Nº 05/2000 del Comité de Automóviles del 4 de agosto de 2000.
209
Ver escrito de apelación de Invita, APESEG y del señor Cacho Sousa.
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328. Sobre esto último, esta Sala discrepa de tal interpretación, pues el referido
Reglamento sobre Pólizas de Seguros, Resolución SBS 1420-2005 (así como
el anterior, Resolución SBS 0052-99) cuando regula la figura de la Nota
Técnica, no se pone en el supuesto de la elaboración conjunta de dicha Nota
Técnica, por parte de las empresas de seguros, sino, en el supuesto general, el
cual consiste en que cada empresa, de manera individual, elabora su propia
Nota Técnica, en cuyo caso se entiende que puede y debe incluirse la
estimación de la tasa comercial.
“Artículo 3
Condiciones para la exención
210
RESOLUCIÓN SBS Nº 1420-2005. REGLAMENTO SOBRE PÓLIZAS DE SEGUROS
Artículo 14.- Las empresas deben sustentar la prima pura de riesgo, en una nota técnica que contenga como mínimo,
de acuerdo al ramo o modalidad de seguro que corresponda, lo siguiente:
(...)
d) Las tasas comerciales estimadas.
(...)
211
Una redacción similar se encuentra en el artículo 3 del Reglamento 358/2003 de la Comisión Europea.
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(…)
c) no contengan en forma alguna recargos de seguridad, ingresos procedentes de
reservas, costes administrativos o comerciales o contribuciones fiscales o parafiscales, y
no tengan en cuenta los ingresos obtenidos de las inversiones ni los beneficios
anticipados”.
331. Tal como se desarrolla más adelante, dentro de las actas se hace referencia a
las comunicaciones entre las empresas sobre la implementación de la Nota
Técnica, se exige a una de las empresas su cumplimiento y
posteriormente, se supervisa su cumplimiento por parte de todas las
asociadas.
332. Sobre esto último, esta Sala no encuentra una explicación para una posterior
supervisión del cumplimiento de la Nota Técnica, salvo la existencia de un
acuerdo de tarifas mínimas, que por obvias razones no fue plasmado
expresamente en la Nota Técnica ni en las Actas de la APESEG. A
continuación se desarrolla dicha secuencia de comunicaciones.
(…)
(…)
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(…)
Después del amplio debate se acordó delegar en los Gerentes Generales que
conforman el Consejo Directivo aprueben las medidas de carácter técnico,
administrativo y financiero que permita restablecer el flujo de ingresos para
garantizar la rentabilidad del sistema de seguros.
335. Acto seguido, los agremiados acuerdan delegar en sus Gerentes Generales el
encargo de adoptar las medidas necesarias para “restablecer el flujo de
ingresos para garantizar la rentabilidad del sistema de seguros”. Como si
existiese alguna fórmula para garantizar la rentabilidad de todo un sector o
mercado. Como se sabe, en un mercado en competencia ningún empresario
tiene garantizada su rentabilidad, salvo que, por ejemplo, todo el gremio se
ponga de acuerdo en fijar un precio, superior al que –en competencia- venían
cobrando.
336. Algunos días después, en la sesión del Consejo Directivo de la APESEG del 7
de setiembre de 2000, se informó y discutió lo siguiente:
ACTA N° 04/2000
CONSEJO DIRECTIVO DE SEGUROS GENERALES
SESION DEL 07 DE SETIEMBRE DE 2000
(…)
El señor Bruno Orlandini, [sic] inició la sesión manifestando que en la carpeta que se
había entregado a los asistentes, se encontraba un ejemplar del acta de la última sesión
de Asamblea General efectuada el viernes pasado y una copia de la presentación que se
expuso a los Presidentes del Directorio de las Empresas de Seguros.
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EXPEDIENTE 004-2004/CLC
(…)
(...)
(Subrayado y resaltado añadidos)
339. Del mismo modo, la Sala no se explica cómo la APESEG podría verificar dicha
implementación, considerando que la Nota Técnica únicamente daba cuenta de
un cálculo conjunto de la prima pura y cuya prima comercial, de acuerdo con lo
afirmado por las empresas, únicamente correspondería a un valor referencial.
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ACTA Nº 06/2000
COMITÉ DE AUTOMOVILES
SESION DEL 22 DE SETIEMBRE DE 2000
(…)
ACTA N° 05/2000
CONSEJO DIRECTIVO DE SEGUROS GENERALES
SESION DEL 05 DE OCTUBRE DE 2000
(…)
(...)
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346. Como puede observarse en esta última acta, el gremio y las empresas que lo
conforman realizan un seguimiento estricto al cumplimiento de la Nota Técnica.
Ello llama la atención debido a que la finalidad de la elaboración conjunta de
una Nota Técnica era generar apoyo y solidaridad entre empresas, de tal
manera que se puedan medir con mayor certeza los riesgos. Por ende, no
tendría sentido alguno que se imponga la implementación de la referida Nota
Técnica, primero porque era del interés de cada empresa aplicar la información
referencial que, de manera conjunta se había obtenido para la elaboración de
la prima pura de riesgo.
ACTA Nº 07/2000
COMITÈ DE AUTOMOVILES
SESION DEL 27 DE OCTUBRE DE 2000
PRESIDENCIA DEL SEÑOR RICHARD MAURICCI GARRIDO
(…)
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2. VARIOS
Revisión de acuerdos de Autos
(…)
- Licitaciones con bases que rijan a partir de octubre, se participará con nuevas
condiciones. Los que tenían bases y nueva (sic) pro otorgada en setiembre se aceptará
condiciones ofertadas.
(…)
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358. En igual sentido, a diferencia de lo señalado por las apelantes, en las reuniones
en la APESEG no sólo se discutió sobre resultados técnicos, sino también
sobre la necesidad de adoptar medidas que permitieran restablecer el flujo de
ingresos de las empresas y garantizarles rentabilidad212. La medida referida a
una tarifa mínima (prima comercial) apunta no sólo a mejorar la solvencia
técnica, sino precisamente a restablecer la rentabilidad de las empresas del
sector y aparece como idónea para resolver las preocupaciones de sus
representantes.
361. Sin perjuicio de ello, mediante el Oficio SBS Nº 14239-2006 del 15 de agosto
de 2006, la SBS informó a la Comisión que conforme al Reglamento sobre
Pólizas de Seguros, la obligatoriedad de notificar las Notas Técnicas era
respecto de los nuevos productos de seguros y no así, respecto de los seguros
de ramos generales. A su vez, manifestó que entre los años 1998 y 2003
ninguna de las empresas de seguros había remitido a la SBS nota técnica
alguna sobre seguros vehiculares.
362. Lo anteriormente señalado permite corroborar que dado que la Nota Técnica de
la APESEG contenía solo información referencial, la “implementación” de la
212
Al respecto, ver Acta de la Asamblea General Extraordinaria de la APESEG del 1 de septiembre de 2000.
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367. Se denomina plus factor a toda aquella evidencia circunstancial económica que
va más allá del paralelismo y que resulta inconsistente con una conducta
individual, por lo que estos factores determinan si una conducta es producto de
un comportamiento estratégico individual o si es consistente con un
comportamiento colusorio.
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368. De acuerdo con Kovacic (2011), el peso que debe dársele a los “plus factors”
dependerá de si es posible explicar estos hechos únicamente por una colusión
o si existen explicaciones alternativas213.
371. En tal sentido, la Sala considera importante conocer el contexto en el que tiene
lugar el acuerdo imputado, pues permitirá verificar si los comportamientos
observados pueden ser explicados por aspectos no asociados a una colusión o
si, por el contrario, se pueden descartar tales explicaciones en cuyo caso la
colusión sería lo único que pueda haber causado el comportamiento observado
durante el periodo de investigación.
213
En: KOVACIC, William. “Plus factors and agreement in antitrust law”. Michigan Law Review. Diciembre 2011. Vol
110:393. Pg. 414.
214
Los ciclos económicos se suelen definir como las oscilaciones entre la expansión y la contracción de la actividad
económica, que ocurren entre crisis sucesivas. Los ciclos económicos constan de cuatro (4) fases: Expansión (punto
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uno de los miembros que se desvíe del acuerdo son mayores, puesto que la
demanda es creciente, por lo que este beneficio de desviarse sería mayor a un
eventual castigo en periodos futuros.
375. Por lo tanto, la colusión resultaría más difícil de sostener en la fase expansiva
del ciclo económico, pues existirían incentivos para desviarse del acuerdo.
máximo del ciclo), Recesión (etapa donde la producción se contrae), Contracción (punto mínimo de un ciclo
económico) y Recuperación (periodo en el cual la producción crece).
215
CASTILLO, Paul; MONTORO, Carlos; TUESTA, Vicente. Hechos estilizados de la economía peruana. Banco Central
de Reserva. Documento de trabajo 2006-05. Disponible en: http://www.bcrp.gob.pe/docs/Publicaciones/Documentos-
de-Trabajo/2006/Documento-Trabajo-05-2006.pdf. (Consultado el 16 de octubre de 2014).
216
Del análisis de los ciclos económicos efectuado por Castillo et al. (2006) entre 1975 y 2005, el de mayor duración
(aproximadamente 9 años), y el menos volátil (amplitud de 5.5%) fue el que tuvo lugar entre el tercer trimestre de 1994
y el tercer trimestre de 2003.
217
Si bien en 1996 el PBI mostró una significativa desaceleración con respecto a los años previos, este fue resultado de
las medidas de ajuste macroeconómico que se adoptaron para reducir la brecha externa.
218
El Producto Bruto Interno (PBI) es el valor monetario total de la producción corriente de bienes y servicios de un país
durante un periodo (normalmente en un mes, trimestre o año).
219
En julio de 1997 se desató una crisis financiera internacional en el sudeste asiático que se propagó a Rusia con la
moratoria de su deuda en agosto de 1998 y que posteriormente afectó a Brasil en enero de 1999. En diciembre de
2001, Argentina experimentó una severa crisis financiera entrando en proceso de default.
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380. Por otro lado, la evolución del nuevo sol respecto al dólar antes de 1999 mostró
una clara tendencia a la depreciación, debido al desfavorable comportamiento
de los términos de intercambio y de los flujos de capitales de corto plazo,
pasando el tipo de cambio de S/. 2.20 en 1994 a S/.3.38 en 1999.
382. El contexto recesivo que enfrentaba el país en dicho periodo generó problemas
de liquidez en los bancos, pues existían dificultades para obtener fondos del
exterior ante las restricciones generadas por la crisis financiera internacional.
Ante ello, las tasas de interés activas en soles y dólares se elevaron y los
créditos se restringieron, lo cual trajo como consecuencia que a partir de 1999,
el nivel de intermediación bancaria (medida como créditos/PBI) se redujera
significativamente. Ello afectó el financiamiento para la adquisición de
vehículos nuevos, lo cual redujo la demanda por los mismos, en tanto la
mayor parte de estos eran adquiridos al crédito por la baja capacidad
adquisitiva de los agentes económicos en dicho momento.
383. De esta forma, el mercado de seguros vehiculares se vio afectado puesto que
las primas cobradas a los asegurados se expresaban en tasas en función al
valor del vehículo, el cual con un aumento de antigüedad del parque automotor
redujo los ingresos de las aseguradoras.
220
El tipo de cambio nominal en dichos años ascendió a los siguientes valores: S/.3.38 (1999), S/.3.49 (2000), S/.3.51
(2001), S/.3.52 (2002) y de S/.3.48 (2003). Fuente: BCRP.
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385. Como se detalló en la sección anterior, la demanda por vehículos nuevos se vio
afectada durante esta etapa recesiva (1998-2003) por la pérdida de poder
adquisitivo y la reducción de disponibilidad de crédito automotriz. Además de
ello, existieron factores que afectaron directamente al mercado automotriz. En
particular, se incrementó el impuesto selectivo al consumo de 10% a 30%221 por
la compra de vehículos nuevos, aunque el referido impuesto fue nuevamente
reducido al 10% en el 2000222. Asimismo, la importación de vehículos usados a
través de los Centros de Exportación, Transformación, Industria,
Comercialización y Servicios (Ceticos) se mantenían exonerados del pago de
dicho impuesto. Estos dos factores incrementaron la antigüedad del parque
automotor.
386. Así, la oferta de vehículos nuevos en el Perú se contrajo entre 1997 y 2003 de
40 266 unidades hasta 12 489 unidades, mientras que la oferta de vehículos
usados mantuvo una relativa estabilidad en el mismo periodo.
221
Desde 1996 hasta el 2001, el impuesto selectivo al consumo (ISC) de los vehículos fue modificado en tres
oportunidades. Inicialmente el ISC se ubicaba en 10%, luego aumentó a 20% en 1996, y luego a 30% en 1998, para
finalmente ser reducido en el 2000 a 10%.
222
Respecto al ensamblaje de vehículos en el Perú, los efectos de la recesión generaron que en abril de 1998 Toyota del
Perú paralizara sus operaciones en el país, y posteriormente en enero del 2002 paralizará también sus operaciones,
por lo que el ensamblaje local de vehículos comerciales se redujo a cero.
223
Soko, Jovanka e Isam Tubbeh (2001) “Sector automotriz: a 10 km. por hora”, En: Punto de Equilibrio, Año 11 Número
73, Agosto-Setiembre 2001. Disponible en:
http://www.puntodeequilibrio.com.pe//punto_equilibrio/01i.php?pantalla=noticia&id=15105&bolnum_key=6&serv_key=2
100. (Consultado el 10 de octubre de 2014).
224
Cabe precisar que las cifras de accidentes de tránsito podrían no corresponder a las que enfrentaron las empresas de
seguro de vehículos, pero sirven para mostrar el panorama de la evolución de los accidentes de tránsito.
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390. Un factor que también incide para explicar la evolución del índice de
siniestralidad de las empresas aseguradoras es el número de vehículos
robados. El robo de vehículos en el Perú estuvo entre 1990 y 1996 en
promedio en 7 581 unidades por año, aumentando significativamente en 1997
(10 473 unidades)226 para evidenciarse una reducción del número de vehículos
siniestrados en el periodo inmediatamente posterior.
393. En el Perú, el mercado de seguros está compuesto por tres ramos: el general
(dentro del cual se incluye el seguro vehicular), el de accidentes y
enfermedades, y el ramo de seguros de vida.
225
Fuente: Cuadro sobre Accidentes de Tránsito en el ámbito nacional según clase, 1990-2007. Ministerio del Interior –
PNP – División de Planificación – División de Estadística – MTC- GOP – Dirección de Información de Gestión,
elaborado por el CIDATT.
226
Poco más del 50% de los vehículos robados son automóviles, principalmente station wagon, y un 20% corresponde a
camionetas.
227
Entre 1993 y el 2001, la tasa de recuperación de las unidades vehiculares robadas se ubicó en promedio en 76.4%,
superando incluso el 80% en 1993, 1995, 1996 y 1999.
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394. Entre 1999 y 2001, la evolución del monto transado por las primas de seguros
netos del sistema asegurador228 se mantuvo relativamente estable en un nivel
promedio de S/.1 950 millones. Mientras que, las primas de seguros netos del
ramo general que representaron cerca del 50% de las primas del sistema
asegurador229 registraron un crecimiento marginal, ubicándose en promedio en
S/.960 millones. El menor dinamismo en el crecimiento de las primas habría
estado explicado por la menor actividad productiva que caracterizaba dichos
años y por los reducidos niveles de inversión.
228
Al referirnos al sistema asegurador, hacemos mención a todo el sistema, es decir a los tres ramos del sistema.
229
Las primas de seguros netas generadas por los seguros vehiculares representaban en 1999 el 35% de las primas
dentro del ramo general y 18% de la producción de primas de todo el sistema. Mientras que, al 2003, las primas
generadas por el seguro vehicular representó el 19% y 7.8% de la producción de primas del ramo general y de todo el
sistema, respectivamente. Reflejando esto la caída en la producción de primas por seguros de vehículos que en dicho
periodo (1998/2003) cayó a una tasa promedio de 5.1%.
230
No obstante, el incremento de las primas de los ramos generales, y específicamente el de vehículos, no es tan
dinámico y pronunciado como el de todo el sistema que es impulsado por las mayores primas de los seguros de los
ramos de vida.
231
Respecto a la evolución posterior de los niveles de siniestralidad del sistema asegurador, estos mostraron un rápido
crecimiento, siendo significativo el incremento entre 2006 y 2007. Tal incremento estaría vinculado a la mayor cobertura
por accidentes de tránsito que han tenido que afrontar las empresas aseguradoras, en virtud del incremento en la
afiliación del Seguro Obligatorio Contra Accidentes de Tránsito (SOAT). Asimismo, el aumento de los siniestros en los
seguros de transporte, y los provisionales contribuyeron a dicho incremento.
232
Liquidez corriente (Activo Corriente / Pasivo Corriente): Disponibilidad de bienes, valores y derechos de corto plazo
para pagar obligaciones de corto plazo, en número de veces.
233
Indicador que se emplea para medir la capacidad de pago de una empresa en el corto plazo.
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399. En el año 2000, la rentabilidad236 del sector fue negativa. Tanto el ROE como el
ratio de resultados técnicos sobre prima retenida mostraron un valor negativo.
Sin embargo, a partir del 2001 el ROE237 registró datos positivos. Por otro lado,
el ratio del resultado técnico sobre las primas retenidas del sistema238, proxy del
ratio de utilidad operativa sobre ventas, registró un desempeño descendente
entre el 2001 y el 2006.
234
Pasivo Total / Patrimonio Contable: Nivel de endeudamiento global de la empresa, en número de veces.
235
Sin embargo, es la SBS quien determina el nivel de significancia o no de dicho ratio en función a las capacidades
financieras de cada empresa del sistema.
236
ROE (Resultado del Ejercicio Anualizado / Patrimonio Contable Promedio): Rentabilidad del patrimonio contable, en
porcentaje; Resultado Técnico Anualizado / Primas Retenidas Anualizadas: Porcentaje de primas retenidas que
devienen en resultado técnico, en porcentaje.
237
El ROE es interpretable también como una medida de la rentabilidad de la inversión de los accionistas.
238
Este ratio podría ser interpretado como una medida de la rentabilidad de las operaciones propias del negocio de la
producción de primas.
239
Porcentaje de utilización de primas totales en el pago de siniestros (daño de cualquier importancia que puede ser
indemnizado por una compañía aseguradora) totales.
240
Después de 2003, el índice de siniestralidad del sistema registró un crecimiento promedio anual de 7% hasta el 2008;
mientras que, el índice de siniestralidad ligado a los seguros vehiculares se mantuvo relativamente estable (-0.1% en
promedio).
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Cuadro N° 5
Principales indicadores de desempeño de los seguros vehiculares de las ocho
empresas investigadas (1999 – 2000)
Índice siniestralidad 67,28 81,17 20,65% Índice siniestralidad 69,80 75,26 7,82%
Índice de agenciamiento 12,98 17,14 32,05% Índice de agenciamiento 17,13 15,64 -8,70%
Índice siniestralidad 70,37 51,15 -27,31% Índice siniestralidad 58,24 71,27 22,37%
Índice de agenciamiento 21,61 25,40 17,54% Índice de agenciamiento 15,27 15,58 2,03%
Índice siniestralidad 59,12 71,20 20,43% Índice siniestralidad 82,39 61,17 -25,76%
Índice de agenciamiento 15,50 18,44 18,97% Índice de agenciamiento 15,26 20,84 36,57%
Índice siniestralidad 73,09 75,35 3,09% Índice siniestralidad 62,63 56,06 -10,49%
Índice de agenciamiento 12,82 13,04 1,72% Índice de agenciamiento 12,70 13,44 5,83%
402. De estos cuadros se observa que cada compañía, en el año 2000 reportó
resultados dispares para los 4 indicadores seleccionados para medir el
desempeño del negocio de seguros vehiculares.
403. Así, respecto al indicador de rentabilidad de los seguros vehiculares, todas las
compañías a excepción de La Positiva y Wiese Aetna reportaron una caída
significativa de este indicador (una caída menos pronunciada la registró
Pacífico).
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404. Sobre el índice de siniestralidad, solo La Positiva, Wiese Aetna y Sul América
registraron una disminución de dicho índice; mientras que el resto de
compañías registró un aumento considerable de dicho indicador; y en el caso
de Pacífico el aumento de la siniestralidad resultó bastante modesto.
406. En relación con el índice de manejo administrativo242, este mostró una reducción
en los casos de Mapfre, La Positiva y Rímac. En este último caso, la reducción
fue más bien mínima; mientras que, en el caso de las empresas aseguradoras
restantes se registró un incremento significativo, salvo en el caso de Sul
América en el cual el incremento fue moderado.
407. Así, existieron empresas que en el año 2000, por los resultados exhibidos,
mostraron indicadores underperform243. Estas habrían sido principalmente
Generali, Mapfre y Rímac; mientras que, la aseguradora que habría logrado un
desempeño más aceptable en dicho año fue La Positiva.
408. A partir de los tres puntos antes expuestos puede concluirse que las
condiciones económicas desfavorables que atravesó la economía peruana
entre 1998 y 2003244, tuvieron un impacto directo sobre los siguientes factores
que incidieron en una reducción de ingresos de las compañías aseguradoras:
(i) la reducción de las ventas e importaciones de autos nuevos; (ii) contracción
del número de créditos; (iii) reducción del poder de compra de los agentes; y,
(iv) aumento gradual del número de robo de vehículos. Estas circunstancias
hacían que las empresas se disputaran un mercado que venía reduciéndose y
que brindaba poco margen de maniobra a cada compañía, y hacía que la
rentabilidad del negocio se vea mermada.
241
Índice de Agenciamiento (Comisiones de Primas de Seguros Anualizadas / Primas de Seguros Anualizadas):
Porcentaje de primas destinada al pago de corredores de seguros. Indicador de gestión que a medida que aumenta
refleja un incremento de las comisiones pagadas a los corredores de seguros.
242
Índice de Manejo Administrativo (Gastos de Administración Anualizados / Primas Retenidas Anualizadas):
Porcentaje de primas retenidas destinada a cubrir gastos de gestión interna. Indicador de gestión interna que a medida
que aumenta refleja un incremento de los costos internos de la producción de seguros.
243
Referido a un nivel de performance que se ubica por debajo del promedio.
244
Periodo coincidente con la investigación efectuada por la Comisión.
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410. Si bien la reducción de precios era la estrategia lógica de una empresa que
enfrentaba una contracción de demanda, ello habría obligado a muchas
empresas a quebrar debido a la reducción de los ingresos y a la vez el
incremento de costos tales como aquellos asociados a siniestralidad.
411. Dada esta situación adversa y el riesgo que enfrentaban las empresas,
resultaba factible que se generara un incremento conjunto de las tarifas
mínimas para evitar posibles quiebres o significativas reducciones en el margen
de rentabilidad. Sin embargo, las empresas habrían enfrentado el dilema de
elevar sus precios y observar si sus rivales también incrementaban los precios
o los mantenían.
245
Ver fojas 3970 y 3971 del expediente.
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aprueben las medidas (…) que permita restablecer el flujo de ingresos para
garantizar la rentabilidad del sistema de seguros.”
416. En sus apelaciones, las recurrentes señalaron que fueron, precisamente, los
factores coyunturales asociados al mercado de seguros vehiculares descritos
previamente los que configuran una explicación lógica y alternativa a la
convergencia de tarifas y que no habrían sido analizados por la Comisión.
Entre estos factores se encontrarían los siguientes: (i) el incremento del índice
de siniestralidad retenida en el sector seguros, como consecuencia del
aumento de siniestros que requirieron cobertura, el envejecimiento del parque
asegurado y las diferencias en el evolución del precio comercial de los
vehículos y el costo de los correspondientes repuestos; (ii) el incremento de los
gastos administrativos y comisiones de agenciamiento; y, (iii) las variables
institucionales (incremento de siniestros por imprudencia de peatones).
417. Sin embargo, dado que cada empresa contaba con una participación de
mercado distinta, mostraba niveles de siniestralidad dispares, presentaba
estructuras de costos fijos y variables diferentes, así como indicadores
financieros variables, además de haber partido de tarifas muy dispares entre
las aseguradoras, la Sala no se explica cómo en un lapso de cuatro meses
(entre septiembre de 2000 y enero de 2001) las acciones tomadas por cada
empresa, de manera aislada, hayan derivado en un vertiginoso proceso de
convergencia de tarifas.
419. Las recurrentes alegaron sobre este punto que el hecho de que no todas hayan
modificado sus tarifas mínimas en el mismo momento indica que existió un
comportamiento de líder-seguidor, pues algunas empresas únicamente
cambiaron sus precios luego de observar que empresas con alta participación
en el mercado, como Pacífico, cambiaron sus tarifas mínimas.
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Cuadro N° 6
Fecha de implementación de tarifas mínimas246
421. La información citada en el cuadro anterior demuestra que durante los meses
de setiembre y octubre de 2000, las empresas aseguradoras iniciaron la
implementación de la decisión de modificar las primas mínimas y deducibles
mínimos, mediante la elaboración de material publicitario para comunicar al
público las nuevas tarifas mínimas, a través de la emisión de medidas internas
(listado de tarifas) y la comunicación remitida por Rímac a la SBS el 26 de
septiembre de 2000.
246
Ver Anexo N° 3.
247
Listado adjunto al escrito presentado el 7 de marzo de 2003 para absolver el requerimiento de información efectuado
por la Secretaría Técnica mediante la Carta Nº 025-2003/CLC-INDECOPI, a fojas 567 del expediente.
248
Listado adjunto al escrito presentado por Generali el 6 de marzo de 2002 en el marco del Expediente Nº 004-2002/CLC
y que fue incorporado en el expediente del presente procedimiento, a fojas 1447.
249
Ver foja 1385 del expediente.
250
Listado adjunto al escrito presentado el 10 de agosto de 2006 para absolver el requerimiento de información efectuado
por la Secretaría Técnica mediante la Carta Nº 157-2006/CLC-INDECOPI, a fojas 3125 del expediente.
251
A fojas 1287 del expediente y como documento adjunto al escrito presentado el 10 de agosto de 2006 para absolver el
requerimiento de información efectuado por la Secretaría Técnica mediante la Carta Nº 173-2006/CLC-INDECOPI, a
fojas 3131 del expediente.
252
Comunicación remitida por Rímac a la SBS el 26 de septiembre de 2000.
253
Ver foja 1538 del expediente.
254
Ibídem.
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422. En tal sentido, sobre el argumento de las empresas referido a que en el seguro
básico, las variaciones de las primas mínimas y deducibles mínimos se
produjeron de manera sucesiva y no simultánea en un periodo comprendido
entre octubre de 2000 y enero de 2001, la información señalada permite
concluir que a octubre de 2000, las aseguradoras ya tenían implementadas
sus tarifas mínimas, aunque su ejecución en el mercado se haya dado de
manera progresiva en algunos casos.
423. En similar sentido, a pesar de que Rímac señaló que modificó sus tarifas recién
en enero de 2001 y que actuó como una tomadora de precios, esta empresa
remitió una comunicación a la SBS el 26 de septiembre de 2000, mediante la
cual informó sobre la modificación de sus tarifas mínimas. Ello revela que los
cambios de precios ya habían sido decididos a octubre de 2000, aunque haya
aplicado tales cambios en el mercado posteriormente, en particular, a partir de
enero de 2001.
424. Por ende, si bien los cambios comenzaron a aplicarse en momentos diferentes
en el tiempo, todas las empresas tomaron la decisión durante el mismo
periodo, tal como se detalló en el cuadro anterior. Ello permite descartar que la
convergencia de precios haya sido consecuencia de un comportamiento líder -
seguidor, o que las empresas que ejecutaron sus tarifas con posterioridad a
octubre de 2000 hayan actuado como tomadoras de precios.
425. A lo anterior se suma el hecho que ninguna empresa poseía suficiente poder
de mercado como para ejercer el rol de líder, puesto que, si bien algunas
empresas poseían mayor participación que otras, la diferencia entre ellas no
era significativa.
426. En otras palabras, no puede hablarse de una colusión tácita generada por un
esquema de líder-seguidor cuando las aseguradoras no tuvieron la oportunidad
de observar el comportamiento de sus competidoras y, a partir de ello, tomar
una decisión respecto de un cambio en sus tarifas. Por el contrario, todas
tomaron la decisión en momentos similares –sin perjuicio que el cambio de
tarifas se materializó de manera posterior–, por lo que se evidencia que las
empresas no observaron la decisión de sus competidores antes de cambiar la
suya.
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atravesaban, por lo que resulta coherente que hayan decidido elevar sus tarifas
mínimas de tal manera que pudieran garantizar cierto nivel mínimo de
rentabilidad. Dado que tales tarifas mínimas actuaban como un piso, el resto de
tarifas tuvieron que elevarse.
431. Cabe resaltar que existieron empresas que no elevaron la totalidad de sus
tarifas mínimas. En particular, Royal y Sul América, quienes únicamente
ofrecieron seguros completos, alegaron que no variaron sus tarifas durante el
periodo de presunta concertación y, por el contrario, mantuvieron una conducta
lineal.
432. Con relación a este argumento, corresponde señalar que Royal sí elevó su
deducible de US$ 100 a US$ 150, precisamente, en octubre de 2000.
Asimismo, si bien ambas empresas no incrementaron el monto de sus primas
mínimas y en el caso de Sul América tampoco del deducible mínimo, sus
representantes participaron de las reuniones realizadas en los órganos de la
APESEG que facilitaron la fijación de una prima comercial mínima y su
implementación. Por ello, su participación permite concluir que estas empresas
optaron por una actuación no competitiva establecida de manera coordinada.
434. De igual manera, Wiese señaló que modificó su prima mínima del seguro
básico a US$300 un año antes de que lo hicieran las otras empresas. En
relación con el seguro completo, agregó que varió su prima mínima de US$300
a US$350 y los deducibles mínimos de ambos tipos de seguros de US$200 a
US$150 pero fueron ejecutados en enero de 2001 luego de observar los
movimientos de precios de otras empresas.
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436. Considerando que la prima mínima y el deducible mínimo forman una tarifa
mínima, se puede advertir que después de 1999 las variables de las tarifas de
ambos tipos de seguros sí fueron modificadas por Wiese, tal como se aprecia
en los reportes de modificación de tarifas y la publicidad presentados por la
empresa255. Por tanto, para el año 2000, Wiese también modificó sus tarifas
observándose una convergencia de tarifas mínimas.
437. Por otro lado, Wiese sostuvo que comercializó sus productos con las nuevas
tarifas recién en enero de 2001, por lo que no participó de la fijación de tarifas
mínimas implementada a partir de octubre de 2000 y, a diferencia de otras
empresas, no existe evidencia que a esa fecha haya implementado sus nuevos
precios. Sin embargo, Wiese también participó en las reuniones de la APESEG
donde se facilitó la elaboración de la tarifa mínima concertada, y este hecho
vincula directamente a la empresa a pesar que ofertó de manera diferida las
nuevas tarifas en el mercado.
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(ii) las comunicaciones entre las empresas: en los meses previos al periodo
de convergencia de tarifas (octubre 2000 – enero 2001), en el foro de la
APESEG las empresas aseguradoras celebraron una serie de reuniones
en las que daban cuenta de la difícil situación económica por la que
atravesaban, atribuyendo esta situación, en parte, a la fuerte competencia
que entre ellas se había producido en los dos años previos. Acto seguido,
los representantes de las agremiadas acordaron delegar en sus gerentes
generales la adopción de las medidas técnicas y financieras necesarias
para “restablecer el flujo de ingresos para garantizar la rentabilidad del
sistema de seguros”.
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De igual manera, dado que cada empresa contaba con una participación
de mercado distinta y mostraba indicadores de siniestralidad y desempeño
distintos, resultaba poco razonable que en un breve lapso (octubre de
2000 a enero de 2001) las acciones de cada empresa hayan derivado en
un rápido proceso de convergencia.
“El elemento de prueba más importante en este contexto (para demostrar que el
acuerdo existió únicamente sobre la base de evidencia circunstancial) consistiría en
evidencia que muestre que los denunciados comunicaron sus intenciones y
confirmaron su compromiso de llevar a cabo determinadas acciones. Quizás el
elemento con mayor fuerza probatoria del mecanismo que conllevó a un
consenso consistiría en evidencia que demuestre un patrón extensivo de
comunicaciones entre las denunciadas inmediatamente anterior a un ajuste
paralelo y complejo que no podría ser explicado como producto del esfuerzo
independiente de cada uno de los denunciados en observar y seguir la conducta
observada en los demás competidores.(…) La existencia de un mecanismo para
monitorear el cumplimiento puede ser descubierto estableciendo un patrón de
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444. Si bien el supervisor tiene un interés legítimo en que todas las empresas
puedan cubrir sus costos con las primas aplicadas de tal forma que se
garantice la solvencia de cada una de ellas, esto no corresponde a los
competidores. Por el contrario, el debilitamiento de una de las empresas podría
resultar beneficioso para el resto de competidores, pues se incrementarían las
posibilidades de adquirir parte de la cartera de clientes de la empresa afectada
ya sea a través de una operación de concentración o a partir del cierre de dicha
empresa por su falta de solvencia.
447. De otro lado, aunque las apelantes alegaron que se encontraban supervisando
la prima pura de riesgo contenida en la Nota Técnica de la APESEG, esta
prima pura de riesgo y la prima comercial contenidas en este documento son
259
Traducción libre de: “The most important threshold element of proof in this framework would consist of evidence
showing how the defendants communicated their intentions and confirmed their commitment to a proposed course of
action. Perhaps the most probative proof of the mechanism for achieving consensus would consist of evidence
demonstrating that a pattern of extensive communication among the defendants preceded a complex, parallel
adjustment in behavior that could not readily be explained as the product of the defendants’ independent efforts to
identify and adhere to focal points for organizing their conduct. (…) The existence of a means for monitoring compliance
might be uncovered by establishing a pattern of bilateral exchanges of pricing information between competitors or of
exchanges of data through trade associations.” En: KOVACIC, Op Cit. Pg. 408.
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456. Por otro lado, en el caso particular de las prácticas concertadas, se aprecia que
la verificación de este tipo de conductas partirá inicialmente por advertir un
escenario de paralelismo o de convergencia de precios. Ello dado que en estas
260
En particular, en el caso de deducibles mínimos tanto para seguros básicos como completos, todas las aseguradoras
poseían los mismos valores desde enero de 2001, similar situación ocurrió en el caso de la prima mínima para el
seguro básico, mientras que existió una reducción de la dispersión en la prima mínima para el caso del seguro
completo, llegando a una prima mínima promedio ponderado de US$ 337 durante el periodo investigado.
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prácticas es poco probable que exista una prueba directa del acuerdo y en la
mayoría de casos, el análisis indiciario se iniciará analizando la evolución de
los precios en el mercado.
457. En tal sentido, en el presente caso se cumple con la segunda condición del
precedente que exige la ejecución en el mercado de la conducta colusoria,
dado que la convergencia de precios analizada en la presente resolución,
muestra los precios ofrecidos al público por las empresas aseguradoras en el
periodo que se inicia desde octubre de 2000 hasta enero de 2001. Del mismo
modo, las actas dan cuenta de la ejecución y supervisión del acuerdo261.
459. En este punto, las apelantes han señalado que determinados tipos de acuerdos
en el mercado de seguros se encuentran exentos de sanción por la legislación
de competencia comparada, específicamente en el Reglamento (CE) 358/2003
de la Comisión Europea262, relativo a la aplicación del apartado 3 del artículo 81
del Tratado a determinadas categorías de acuerdos, decisiones y prácticas
concertadas en el sector seguros (en adelante, Reglamento de la CE).
261
Ver Acta 04/2000 y 05/2000 del Consejo Directivo de Seguros Generales, en las cuales se detalla que la
implementación del acuerdo tendrá como fecha máxima el 30 de setiembre y, posteriormente, se pide solicitar a
aquellas empresas que no hayan informado respecto de la implementación que lo hicieran.
262
Publicado el 28 de febrero de 2003 en el Diario Oficial de la Unión Europea.
263
REGLAMENTO (CE) Nº 358/2003.- De conformidad con el apartado 3 del artículo 81 del Tratado y con arreglo a lo
dispuesto en el presente Reglamento, el apartado 1 del artículo 81 del Tratado se declara inaplicable a los acuerdos
celebrados entre dos o más empresas del sector de seguros (en adelante denominadas “las partes”) en los siguientes
ámbitos:
a) el establecimiento y la difusión conjuntos de:
- cálculos sobre el coste medio de la cobertura de un riesgo determinado en el pasado (...)
- tablas de mortalidad y tablas de frecuencia de enfermedades, accidentes e invalidez (...)
b) la elaboración conjunta de estudios sobre el probable impacto de circunstancias generales externas a las empresas
implicadas, bien sobre la frecuencia o el alcance de los siniestros futuros para un determinado riesgo o categoría de
riesgos, bien sobre la rentabilidad de distintos tipos de inversión (...);
c) el establecimiento y la difusión conjuntos de condiciones tipo no vinculantes de las pólizas de seguro directo (...)
264
El Reglamento (CE) Nº 358/2003 fue derogado y sustituido por el Reglamento (CE) N°267/2010.
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461. Si bien la Sala concuerda con que intercambiar información estadística puede
facilitar a las empresas un mejor cálculo del riesgo y, por tanto, un mejor
manejo y sostenibilidad del negocio, ello debe aplicarse, en aquellos casos en
que existan empresas que no posean suficiente escala para calcular sus
propios riesgos (como por ejemplo empresas entrantes).
462. Esta misma idea es recogida por la SBS, entidad que detalló que el
requerimiento de la Nota Técnica correspondía únicamente a los nuevos
productos. Evidentemente, si es que no se tiene conocimiento de un mercado y
de los riesgos asociados a este, la colaboración genera beneficios para el
mercado. Sin embargo, aplicando la ley de los grandes números y dado que
cada empresa poseía un nivel suficiente de clientes, ello no generaba la
necesidad de que las empresas calculen de manera conjunta la prima pura,
aunque este cálculo podría ser aceptado considerando la coyuntura enfrentada
en dicho momento en el mercado.
463. De otro lado, el cálculo de una prima pura de riesgo para todo el mercado del
seguro vehicular (práctica que sería similar a la establecida en el Reglamento
de la CE cuando se hace referencia al coste medio de la cobertura de un
riesgo), contenida en la Nota Técnica de la APESEG, no ha sido cuestionada
por la autoridad de competencia y por ello, aquella alegación no resulta
aplicable.
464. A efectos del caso bajo análisis, conviene señalar que en la parte considerativa
del citado Reglamento de la CE se resalta la importancia de que no queden
exentos de aplicación de la normas de competencia los acuerdos relativos a
primas comerciales y que los cálculos efectuados en las asociaciones (incluso
de la prima pura de riesgo) no tengan carácter vinculante sino meramente
referencial:
“(...) Por ello, conviene estipular que no queden exentos los acuerdos
relativos a las primas comerciales; éstas pueden ser, en efecto, inferiores a
los importes resultantes de los cálculos, tablas o estudios en cuestión, puesto
que los aseguradores pueden recurrir a los ingresos de sus inversiones para
reducir sus primas. Además los cálculos, tablas o estudios en cuestión no
deben ser vinculantes y han de tener un carácter orientativo.”
465. En el presente caso, las apelantes sólo podrían haber alegado las exenciones
contenidas en el Precedente SOAT sustentando los beneficios y ganancias de
eficiencia que un acuerdo sobre las primas mínimas y deducibles mínimos de
los seguros de tipo básico y completo conducta objeto de cuestionamiento
podría generar para el mercado. Sin embargo, no se ha señalado argumento
alguno sobre el particular.
466. La Sala concuerda con la Comisión en que este tipo de prácticas son
consideradas a nivel internacional como las acciones más lesivas a la
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470. En atención a ello, en el presente apartado se detallarán los principios por los
que debe regirse la graduación de la sanción y se identificarán los criterios
específicos que deben ser considerados. Posteriormente, se evaluarán
aquellos elementos cuya aplicación por parte de la Comisión fue motivo de
cuestionamiento por las denunciadas y, finalmente, se determinará la sanción
que corresponde a cada empresa infractora y a las personas naturales.
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473. Al momento de imponer una sanción que cumpla con esta finalidad
desincentivadora, la autoridad administrativa deberá analizar determinados
aspectos que coadyuven a establecer la gravedad de la infracción cometida, en
función al tipo o naturaleza de la conducta267, a la cual le corresponderá una
determinada sanción que esté acorde con el principio de proporcionalidad 268. En
265
LEY 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL
Artículo 230.- Principios de la potestad sancionadora administrativa. La potestad sancionadora de todas las
entidades está regida adicionalmente por los siguientes principios especiales:
(...)
3. Razonabilidad.- Las autoridades deben prever que la comisión de la conducta sancionable no resulte más ventajosa
para el infractor que cumplir las normas infringidas o asumir la sanción. Sin embargo, las sanciones a ser aplicadas
deberán ser proporcionales al incumplimiento calificado como infracción, debiendo observar los siguientes criterios que
en orden de prelación se señalan a efectos de su graduación:
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474. El artículo 23 del Decreto Legislativo 701270 establece los criterios que la
Autoridad de Competencia deberá considerar para determinar la gravedad de
la infracción y graduar la sanción, los cuales resultan de necesaria observancia
para el presente caso y se detallan a continuación:
La modalidad de la conducta
límites de la facultad atribuida y manteniendo la debida proporción entre los medios a emplear y los fines públicos que
deba tutelar, a fin de que respondan a lo estrictamente necesario para la satisfacción de su cometido.
269
Al respecto vid., Sentencia del Tribunal Constitucional del 11 de octubre de 2004, recaída en el Expediente 2192-2004-
AA /TC.
270
DECRETO LEGISLATIVO 701. DECRETO LEGISLATIVO CONTRA LAS PRACTICAS MONOPOLICAS,
CONTROLISTAS Y RESTRICTIVAS DE LA LIBRE COMPETENCIA
Artículo 23.-
La Comisión de Libre Competencia podrá imponer a los infractores de los Artículos 3, 5 y 6 las siguientes multas:
a) Si la infracción fuese calificada como leve o grave, una multa de hasta mil (1,000) UITs siempre que no supere el
10% de las ventas o ingresos brutos percibidos por el infractor correspondientes al ejercicio inmediato anterior a la
resolución de la Comisión.
b) Si la infracción fuera calificada como muy grave, podrá imponer una multa superior a las mil (1,000) UITs siempre
que la misma no supere el 10% de las ventas o ingresos brutos percibidos por el infractor correspondientes al ejercicio
inmediato anterior a la resolución de la Comisión.
En caso que la entidad o persona sancionada no realice actividad económica, industrial o comercial, o recién la hubiera
iniciado después del 1 de enero del ejercicio anterior, la multa no podrá superar, en ningún caso, las mil (1,000) UITs.
Además de la sanción que a criterio de la Comisión corresponde imponer a los infractores, cuando se trate de una
empresa o entidad, se podrá imponer una multa de hasta cien (100) UIT a cada uno de sus representantes legales o a
las personas que integran los órganos directivos según se determine su responsabilidad en las infracciones cometidas.
Los criterios que la Comisión tendrá en consideración para determinar la gravedad de la infracción y la aplicación de las
multas correspondientes son los siguientes:
a) La modalidad y el alcance de la restricción de la competencia.
b) La dimensión del mercado afectado.
c) La cuota de mercado de la empresa correspondiente.
d) El efecto de la restricción de la competencia sobre los competidores efectivos o potenciales, sobre otras partes en el
proceso económico y sobre los consumidores y usuarios.
e) La duración de la restricción de la competencia.
f) La reiteración en la realización de las conductas prohibidas.
En caso de reincidencia, la Comisión podrá duplicar las multas impuestas incrementándolas sucesiva e ilimitadamente.
Para calcular el monto de las multas a aplicarse de acuerdo al presente Decreto Legislativo, se utiliza la UIT vigente a
la fecha de pago efectivo o ejecución coactiva de la sanción.
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477. Al respecto, la Sala coincide con la resolución apelada en que las fijaciones de
precios horizontales entre competidores constituyen las prácticas más nocivas
y perjudiciales al proceso competitivo, en tanto los precios se elevan de manera
artificial y son superiores a los que existirían bajo un escenario de competencia.
Por ello, la autoridad debe establecer sanciones idóneas para desincentivarlas.
481. La práctica concertada tiene como fecha de inicio el mes en el cual alguna
empresa ofreció la prima mínima y deducible mínimo que fue producto de la
colusión, por lo que conforme a la información sobre las tarifas implementadas
271
Ver Resolución 009-2008-INDECOPI/CLC.
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482. Luego de un análisis conjunto de los criterios antes señalados, la Sala coincide
con la Comisión en que la infracción analizada debe ser calificada como muy
grave. En tal sentido, conforme a los límites establecidos en el artículo 23 del
Decreto Legislativo 701272, a efectos de calcular el monto de la multa se debe
considerar que si bien esta puede superar las 1 000 UIT, debe ser inferior al
10% de los ingresos brutos percibidos en el ejercicio inmediato anterior a la
resolución de la Comisión.
483. En tal sentido, para calcular la multa base, se deberá atender a que según las
exigencias del principio de razonabilidad en la imposición de sanciones, para
desincentivar la comisión de la conducta infractora, a criterio de la Sala, se
debería partir del beneficio ilícito esperado por el infractor (siendo este último la
ganancia esperada derivada de la infracción y que, de actuar lícitamente, no se
obtendría) entre la probabilidad de detección.
485. Por ejemplo, si una empresa sabe que se le impondrá una multa equivalente al
beneficio ilícito esperado y que solo se detectan y sancionan las infracciones
un 10% de las veces, le convendrá seguir cometiendo la infracción. El motivo
es que la multa que se le impondrá la vez que se le sancione será compensada
con el beneficio extraordinario de las otras nueve veces que no sea
sancionada. Así, asumiendo que cada vez que infringe la norma obtiene un
beneficio ilícito de 100, la empresa sabe que por cada 10 infracciones obtendrá
un beneficio de 100x10=1000 y sufrirá un costo de 100 la vez que la multen. En
consecuencia, en el largo plazo tiene incentivos para cometer la infracción
porque su beneficio esperado neto de cometer la infracción cada diez veces
será de 1000-100=900.
486. Ciertamente, la multa busca cumplir con una función disuasiva, de tal forma
que los costos esperados que involucra incurrir en una conducta
anticompetitiva sean superiores a los beneficios esperados. Según este
modelo, la multa base debe ser mayor o igual que el beneficio esperado entre
la probabilidad de detección. Por ende, para que el mecanismo de incentivos
funcione, se debe tener la certeza de que la multa no es menor al beneficio
esperado entre la probabilidad de detección.
272
Ver nota al pie 270.
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487. Formalizando esta lógica, el cálculo de la multa óptima estará determinado por
la siguiente fórmula:
273
Al respecto, este criterio fue empleado por la Sala en la Resolución 0224-2003/TDC-INDECOPI.
274
Si bien la fórmula presentada en la resolución de la Comisión no incluía la probabilidad de detección, de la revisión del
cálculo se evidencia que esta sí fue utilizada.
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(i) son ocho empresas las que ofrecieron la tarifa mínima base (seis de
ellas ofrecían seguro básico; y ocho ofrecían seguro completo);
(ii) la multa fue calculada de forma agregada; es decir, con los datos
correspondientes a las ocho empresas, debido a que cuando se elaboró
la Nota Técnica se utilizó información conjunta y no información
individual;
(iii) se consideró como fecha de inicio de la práctica, el mes en el cual
alguna empresa comenzó a ofrecer la prima mínima y el deducible
mínimo acordada para los seguros de tipo básico y completo (octubre de
2000). La fecha final de la práctica es el mes anterior al mes en el cual
alguna empresa modificó la prima mínima o el deducible mínimo de los
seguros de tipo básico o completo (diciembre de 2002)275;
(iv) la prima mínima ofrecida antes de la concertación fue calculada como
una prima promedio ponderada, debido a que cada empresa mantenía
diferentes valores. El cálculo fue para los seguros de tipo básico y
completo respectivamente;
(v) el deducible mínimo antes de la concertación fue calculado como un
deducible mínimo promedio ponderado debido a que cada empresa
mantuvo diferentes valores, correspondientes a los seguros de tipo
básico y completo respectivamente;
(vi) el deducible mínimo se consideró como un factor que permitió reducir o
aumentar el monto de la multa, según el caso, dado que algunas
empresas redujeron o incrementaron su valor y de esa forma, algunos
siniestros pudieron atenderse pagando un monto menor o mayor276.
275
La información correspondiente a los meses de octubre, noviembre y diciembre de 2000 de los seguros de tipo básico y
completo corresponden a las empresas que ejecutaron en el acuerdo en ese periodo.
276
El deducible mínimo se utiliza con la finalidad de hacer más atractiva a la prima mínima que se ofrece por comprar una
póliza de seguro, de tal manera que en conjunto pueda ser más competitiva frente a las empresas competidoras. Por
ejemplo, cuando la empresa decide ofrecer una prima mínima menor lo hace conjuntamente con un deducible mayor.
En el presente caso, algunas empresas aumentaron o redujeron el deducible mínimo. Por lo tanto, es importante
precisar cuál será la función de este factor dentro de la multa a calcular. El comportamiento de las empresas que
aumentaron el deducible mínimo ocasionó que el rango mínimo establecido por la empresa para que pueda intervenir
ante un siniestro se eleve, de forma que podía reducir sus gastos por intervenir ante siniestros de menores montos. Por
ejemplo, cuando el deducible mínimo establecido por la empresa es de US$ 100 o el 10% del siniestro (se paga el valor
mayor – y el valor porcentual es igual para todas las empresas), si el asegurado tiene un siniestro de US$ 900, para
poder hacer uso de las coberturas requiere pagar un valor de US$ 100 (deducible mínimo mayor al deducible mínimo
como valor porcentual), mientras que si el siniestro es por US$ 2 000, el asegurado pagará US$ 200 (deducible mínimo
porcentual es mayor al deducible mínimo como valor monetario).
Cuando el deducible mínimo sube a US$ 150 significa que la empresa intervendrá en siniestros a partir de un monto
mínimo US$ 1 500, donde el deducible mínimo como valor monetario y valor porcentual es el mismo, es así como
aquellos siniestros entre US$ 1 000 a US$ 1 499.99, para acceder a los beneficios de la póliza de seguro ya no
pagarán US$ 100 sino pagarán US$ 50 adicionales. Como se observa esta diferencia representa de alguna forma un
ahorro para la empresa porque le evitará intervenir en este tipo de siniestros (menos gastos).
Sin embargo, aquellas empresas que tuvieron un comportamiento inverso, es decir redujeron el deducible mínimo
tendrán un gasto mayor porque deberán intervenir en siniestros de menores montos.
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493. Sobre este cálculo, las recurrentes manifestaron que la fórmula del cálculo de
la multa (prima mínima después de octubre de 2000 – prima mínima antes de
octubre de 2000) no toma en cuenta la variación de los costos de las empresas
en el periodo posterior a octubre de 2000 ni sustenta por qué este diferencial
representa un beneficio neto por la realización de la práctica colusoria.
494. Con relación a esta alegación, debe señalarse que este beneficio extraordinario
no debe entenderse como equivalente a un beneficio desde el punto de vista
económico, que es la diferencia entre los ingresos totales menos los costos de
oportunidad totales277 incurridos en el ejercicio de la actividad278. Los costos
asociados a una actividad económica varían en función de cada agente
económico de acuerdo con su gestión y la valoración de su costo de
oportunidad279, los cuales son específicos y variados según se trate de cada
sector y caso concreto280. De esta forma, se asume que los costos para las
unidades adicionales se mantienen de tal forma que la única variable analizada
por las empresas son los ingresos adicionales que se obtendrían de la
concertación en comparación con un escenario proyectado de competencia.
496. Por ello, considerando que aquel beneficio extraordinario estimado por la
Comisión está directamente relacionado con el diferencial de beneficios de
realizar o no la práctica anticompetitiva, este criterio aporta un factor mucho
más objetivo al cálculo de la multa. Esto último sin perjuicio de que en la
277
Al respecto, Posner sostiene que el concepto de costo para los economistas es uno comprensible que incluye un
retorno razonable sobre el capital, que es el retorno necesario para atraer la inversión que la firma necesita. Al
respecto: POSNER, Richard. Antitrust Law. Ob.Cit. Pg. 10.
278
Según Samuelson y Nordhaus, el Beneficio (…) en la teoría económica [es] la diferencia entre los ingresos procedentes
de las ventas [(ingresos totales que es igual a la cantidad por el precio] y el costo de oportunidad total que conlleva la
producción de los bienes. Al respecto vid., SAMUELSON, Paul y William NORDHAUS. Economía. Editorial McGraw-
Hill, duodécima edición, México D.F., 1986, Pg. 1098.
279
Según sostienen Cooter y Ullen el costo de oportunidad se refiere al costo económico de una alternativa sacrificada.
Así por ejemplo, cuando una persona decide ingresar a la universidad renuncia a otras alternativas valiosas como
invertir el tiempo en un negocio. Al reconocer el costo de estudiar en la universidad, el verdadero costo económico es el
de la mejor alternativa siguiente. En general, la noción económica del costo de oportunidad es más amplia que los
costos contables. COOTER, Robert y Thomas ULEN. Derecho y Economía. Editorial Fondo de Cultura Económica,
primera reimpresión en español, México D. F., 1999, Pg. 49.
280
En el caso de la regulación económica, los análisis de costos son realizados por los entes reguladores a efectos de fijar
una tarifa determinada a las industrias con características de monopolio natural. Esta labor que no deja de tener críticas
precisamente por la imprecisión al momento de recoger, procesar y analizar los costos de oportunidad de la empresa
sujeta a regulación. Esta labor de análisis de costos requiere de largos periodos, requiriéndose de la asignación de
toda la maquinaria de una entidad gubernamental para ello, la cual no cuenta con datos que son objetivamente del todo
exactos.
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Cuadro N° 7
Cálculo de la multa para las personas jurídicas realizado por la Comisión
Seguro Básico - (SB) Seguro Completo - (SC)
Prima Prima
Variable/Fecha
mínima Deducible mínimo mínima Deducible mínimo
(US$) (a) (US$) (b) (US$) (a) (US$) (b)
Pt Antes de Oct-00 204.40 161.54 302.69 103.87
Pc Despues de Oct-00 300.00 150.00 344.90 150.00
Pc - Pt Diferencial 95.60 -11.54 42.21 46.13
Cantidad vendida
10,911 6,656 21,077 9,062
Qv Oct-00 a Dic-02
(Pc - Pt)*Qv Producto 1,043,091.60 -76,810.24 889,660.17 418,030.06
Sub total: c = a + b 966,281.36 1,307,690.23
Sub total: d = SB + SC 2,273,971.59
Probabilidad de detecc. (pd) 0.5
Total: e= d/pd 4,547,943.18
Fuente: Información remitida por empresas
Elaboración: ST-CLC
499. Realizado este cálculo, la Comisión consideró que correspondía dividir la multa
en partes iguales, toda vez que la práctica concertada se implementó luego de
alcanzar un consenso entre todas las empresas, las cuales acordaron un
esquema de negocio basado en una restricción a la competencia y obtuvieron
beneficios como consecuencia de su ejecución en el mercado. Sin embargo, la
multa se redujo en el caso de Mapfre, Generali y Sul América debido a que la
sanción excedía el 10% de sus ingresos. A partir de ello, la primera instancia
impuso las sanciones detalladas en el Cuadro N° 1.
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501. Sobre esta alegación, corresponde señalar que durante el periodo en que
Royal cometió la infracción, esta era una empresa independiente.
Posteriormente, mediante una operación de fusión, Rímac absorbió a Royal,
por lo que asumió también las obligaciones de esta última empresa, ello en
aplicación de lo dispuesto en el artículo 353 de la Ley General de Sociedades,
el cual establece que a la fecha de entrada en vigencia de la fusión, “…los
derechos y obligaciones de las sociedades que se extinguen (…) son
asumidos por la sociedad absorbente o incorporante…”281.
502. Por lo tanto, la multa correspondiente a Royal no podría superar el 10% de los
ingresos de la empresa absorbente (Rímac) que asume la responsabilidad por
las dos empresas, siendo que en el presente caso, la sumatoria de ambas
multas no supera el 10% de sus ingresos. En consecuencia, corresponde
desestimar el cuestionamiento formulado por Rímac.
503. De otro lado, las recurrentes indicaron que no resultaba razonable dividir la
multa en partes iguales, puesto que existían empresas que poseían mayor
participación que otras y, por tanto, habrían obtenido mayores beneficios de un
eventual acuerdo. Sobre este punto, si bien la Sala concuerda con la primera
instancia en la estimación conjunta de los beneficios totales esperados,
considera que este monto no debería dividirse en partes iguales entre las
empresas, sino en función de la participación que ostentaron las empresas
durante la ejecución del acuerdo.
281
LEY 26887, LEY GENERAL DE SOCIEDADES.
Artículo 353.- Fecha de entrada en vigencia
La fusión entra en vigencia en la fecha fijada en los acuerdos de fusión. En esa fecha cesan las operaciones y los
derechos y obligaciones de las sociedades que se extinguen, los que son asumidos por la sociedad absorbente
o incorporante.
Sin perjuicio de su inmediata entrada en vigencia, la fusión está supeditada a la inscripción de la escritura pública en el
Registro, en la partida correspondiente a las sociedades participantes.
La inscripción de la fusión produce la extinción de las sociedades absorbidas o incorporadas, según sea el caso. Por su
solo mérito se inscriben también en los respectivos registros, cuando corresponda, la transferencia de los bienes,
derechos y obligaciones individuales que integran los patrimonios transferidos.
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507. Si bien existían actas que determinaban la elaboración conjunta de una Nota
Técnica, estas no dan cuenta directamente de la existencia de un acuerdo
expreso de tarifas mínimas. Por el contrario, se observa un intento de estas
empresas por ocultar que el acuerdo era sobre las primas y deducibles
mínimos.
509. Por lo expuesto, la Sala concuerda con la Comisión en que debe asignársele
una probabilidad de detección de 0.5 a la conducta evaluada, puesto que las
imputadas realizaron esfuerzos para evitar que la conducta sea detectada. En
particular, y tal como ellas mismas alegan, no se menciona de manera expresa
en las actas la fijación de primas o deducibles mínimos, sino únicamente un
acuerdo referido a la implementación de la nota técnica, lo cual hacía
referencia en realidad a la implementación de una tarifa mínima.
Determinación de la sanción
510. Como se detalló previamente, la Sala concuerda con la fórmula planteada por
la Comisión, en tanto esta refleja los beneficios extraordinarios esperados
como consecuencia del acuerdo282.
282
Si bien la metodología para el cálculo de la multa es la misma que la planteada por la Comisión, se reordenaron los
términos de la fórmula utilizada para un mejor entendimiento.
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Donde:
Pt.i : Precio promedio ponderado del ítem “i” en el periodo previo al acuerdo
Qi : Cantidad del ítem “i” vendida durante el periodo colusorio
Prdet. : Probabilidad de detección.
511. En tal sentido, si bien los beneficios esperados correspondientes a las primas y
deducibles mínimos del seguro básico y del seguro completo serán agregados
debido a que el acuerdo tuvo lugar dentro de la APESEG, como se expuso
previamente, el beneficio total obtenido será dividido entre cada empresa
aseguradora, en función a su participación en los mercados evaluados284
durante el periodo en que tuvo lugar la conducta.
512. A continuación se detallan los valores obtenidos luego del cálculo de cada una
de las variables que determinan el beneficio extraordinario esperado de las
empresas aseguradoras285.
Cuadro N° 8
Determinación del beneficio extraordinario esperado para las
personas jurídicas
Seguro Básico - (SB) Seguro Completo - (SC)
Prima Prima
Variable/Fecha
mínima Deducible mínimo mínima Deducible mínimo
(US$) (a) (US$) (b) (US$) (a) (US$) (b)
Pt Antes de Oct-00 262.43 161.54 298.22 103.87
Pc Despues de Oct-00 300.00 150.00 337.22 150.00
Pc - Pt Diferencial 37.57 -11.54 39.00 46.13
Cantidad vendida*
10,948 3,602 21,054 13,788
Qv Oct-00 a Dic-02
(Pc - Pt)*Qv Producto 411,303.30 -41,561.54 821,141.06 636,040.87
Sub total: c = a + b 369,741.76 1,457,181.93
Sub total: d = SB + SC 1,826,923.69
Probabilidad de detecc. (pd) 0.5
Total: e= d/pd 3,653,847.38
* Número de pólizas de seguro vendidas a prima mínima o número de siniestros a deducible mínimo durante
el acuerdo.
Fuente: información remitida por empresas
Elaboración: ST-SDC
283
El subíndice “i” representa a cada uno de las cuatro categorías en que se dio el acuerdo: (i) prima mínima del seguro
básico; (ii) deducible mínimo del seguro básico; (iii) prima mínima del seguro completo; y, (iv) deducible mínimo del
seguro completo.
284
En particular, se ha considerado la cantidad comercializada tanto de primas como de deducibles mínimos para el
seguro básico y el seguro completo.
285
Se han identificado algunas diferencias entre los valores estimados por la Comisión y los obtenidos por la Sala. Ello,
posiblemente, obedezca al uso de ponderadores distintos. En particular, no se han identificado a partir de la resolución
de primera instancia los ponderadores utilizados por la Comisión, por lo que la Sala ha considerado como
ponderadores las participaciones en función a la cantidad ya sea de pólizas a prima mínima o de siniestros a deducible
mínimo tanto para el seguro básico como para el seguro completo tanto en el mes anterior al inicio del acuerdo como
en los meses en que tuvo lugar el acuerdo.
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286
La contabilización se realizó a partir del momento en que cada empresa aseguradora cambió de tarifa mínima en el
seguro básico y completo y hasta el mes anterior en que la primera empresa cambió sus tarifas mínimas.
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517. Si bien para los casos de Mapfre y Pacífico se ha identificado una sanción
superior a la impuesta por la primera instancia, debe tenerse presente que el
artículo 237.3 de la Ley del Procedimiento Administrativo General287 prohíbe
vulnerar el principio de “interdicción de la reforma en peor” (non reformatio in
peius), en virtud del cual no es posible empeorar la situación del recurrente en
segunda instancia. Por lo expuesto, las sanciones a imponerse a las personas
jurídicas serían las siguientes:
Cuadro N° 10
Beneficio extraordinario esperado correspondiente a las personas jurídicas
Empresa ST-SDC
Generali 126.25
La Positiva 117.32
Mapfre 111.92
Pacífico 471.04
Rimac 423.42
Wiese Aetna 134.21
Royal 398.64
Sul América 163.02
Fuente: Información remitida por
empresas aseguradoras
Elaboración: ST-SDC
518. Ahora bien, en el caso particular de Rímac, tal como ya se adelantó, esta
empresa actúa en el presente procedimiento a nombre propio, pero también
ocupa la posición de parte dejada por Royal & SunAlliance Seguros Fénix, en
virtud de la sucesión procesal que ha operado, debido a la operación de fusión
por absorción entre estas empresas. Esto ha sido informado por la propia
Rimac, mediante escrito de fecha 2 de septiembre de 2004288. Por tanto, a
Rimac le corresponde asumir el pago de las dos multas, es decir, 423.42 UIT
por su propia conducta, más 398.64 UIT por la conducta de Royal.
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520. Finalmente, en el caso de Wiese Aetna, simplemente, cabe recordar que por
Resolución SBS 253-2003 de abril de 2003 se aprobó la modificación de la
denominación social de Wiese Aetna por la de InVita Seguros de Vida; y, años
después, por Resolución SBS 8551-2012 de noviembre de 2012 se autorizó un
nuevo cambio de denominación social mediante el cual InVita Seguros de Vida
pasó a llamarse Seguros SURA.
522. En relación con las multas a las personas naturales, las recurrentes han
cuestionado dichos montos, toda vez que la Comisión se habría limitado a
indicar que a quienes formaban parte de los órganos de dirección les
correspondería una multa de 10 UIT, mientras que a quienes participaban en
los órganos de ejecución les correspondería una multa de 5 UIT, sin explicar el
mecanismo de cálculo y vulnerándose así el derecho a la debida motivación de
los actos administrativos.
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527. Esta diferenciación resulta razonable para justificar por qué los directores y los
gerentes generales recibieron un tratamiento distinto, toda vez que se trata de
dos grados diferentes de participación. Las decisiones de los directores
resultan más determinantes para la implementación de la conducta, por lo que
les correspondería una mayor sanción. Asimismo, debido a que se ha
configurado una infracción muy grave y es una de las más lesivas sobre la
competencia, la multa impuesta no resulta excesiva ni desproporcionada.
290
El Tribunal Constitucional ha considerado que pese a que a nivel doctrinario se hace distinciones entre los principios de
proporcionalidad y razonabilidad, como técnica para orientar la actuación del juzgador, existe prima facie una similitud
entre ambos, toda vez que cuando no se respeta el principio de proporcionalidad, no será razonable. Al respecto vid.,
Sentencia del 11 de octubre de 2004 recaída en el Expediente 2192-2004-AA/TC. Disponible en:
http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2005/02192-2004-AA.html. (Consultado el 12 de noviembre de 2014).
291
Al respecto vid., Sentencia del 9 de febrero de 2005 recaída en el Expediente 0760-2004-AA/TC. Disponible en:
http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2006/00760-2004-AA.html. (Consultado el 12 de noviembre de 2014).
292
Conforme lo ha señalado el Tribunal Constitucional, este principio se encuentra estructurado en tres (3) sub-principios:
(i) adecuación, que hace referencia a que toda injerencia en los derechos fundamentales debe ser idónea para
fomentar un objetivo constitucionalmente legítimo, suponiendo para ello: la legimitidad constitucional del objetivo y la
idoneidad de la medida; (ii) necesidad, el cual implica que para que una intervención en los derechos fundamentales
sea necesaria, no debe existir otro medio legítimo que revista, por lo menos, la misma idoneidad para alcanzar el
objetivo propuesto y que sea más benigno con el derecho afectado; y (iii) proporcionalidad en estricto, es decir, para
que una intervención en los derechos fundamentales sea legítima, el grado de realización del objetivo de esta debe ser
por lo menos equivalente o proporcional al grado de afectación al derecho fundamental, comparando dos (2)
intensidades o grados: la realización del fin de la medida examinada y el de la afectación del derecho fundamental. Al
respecto vid., Sentencia del 3 de junio de 2005 recaída en el Expediente 050-2004-AI/TC. Disponible en:
http://tc.gob.pe/jurisprudencia/2005/00050-2004-AI%2000051-2004-AI%2000004-2005-AI%2000007-2005-
AI%2000009-2005-AI.html. (Consultado el 12 de noviembre de 2014).
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530. Por otro lado, la actuación de la SBS estaba dirigida a vigilar la suficiencia de
las primas para una adecuada constitución de reservas técnicas y que no
resulten menores a las tasas puras de riesgo. Sin embargo, no se aprecia que
el órgano supervisor haya recomendado a las empresas el establecimiento
conjunto de una prima comercial mínima para conseguir aquellos objetivos. En
particular, la SBS indicó que el requerimiento de la Nota Técnica correspondía
únicamente a los nuevos productos, por lo que no era obligatoria su entrega en
el caso de los seguros vehiculares.
Cuadro N° 11
Multa aplicable a las personas naturales
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Con la intervención de los señores vocales Silvia Lorena Hooker Ortega, Julio
Carlos Lozano Hernández, José Luis Bonifaz Fernández y María Soledad
Ferreyros Castañeda.
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ANEXO 1
Resp civil frente a ocupantes c/u 5,000 5,000 10,000 25,000 5,000 - hasta 5 5,000 - hasta 5 5,000 5,000 5,000 5,000 5,000 5,000
- Muerteb c/u 10,000 10,000 10,000 10,000 12,500 - hasta 5 12,500 - hasta 5 10,000 10,000 5,000 - hasta 5 5,000 - hasta 5 10,000 10,000
- Invalidez permanente total o
10,000 10,000 10,000 10,000 12,500 - hasta 5 12,500 - hasta 5 10,000 10,000 5,000 - hasta 5 5,000 - hasta 5 10,000 10,000
parcial c/u
- Gastos de curación c/u 2,000 2,000 2,000 2,000 2,500 - hasta 5 2,500 - hasta 5 2,000 2,000 1,000 - hasta 5 1,000 - hasta 5 2,000 2,000
Prima mínima 300 300 329 300 250 300 250 300 280 300 200 300
Deducible mínimo 200 150 200 150 200 150 200 150 100 150 200 150
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Resp civil ante terceros 100,000 100,000 50,000 100,000 100,000 100,000 100,000 100,000 100,000 100,000 100,000 100,000
Resp civil frente a ocupantes c/u 10,000 10,000 10,000 50,000 10,000 - hasta 5 10,000 - hasta 5 10,000 10,000 30,000 -por vh 30,000 -por vh 10,000 10,000
- Muerteb c/u 20,000 20,000 10,000 20,000 30,000 - hasta 5 30,000 - hasta 5 20,000 20,000 20,000 - hasta 5 20,000 - hasta 5 20,000 20,000
- Gastos de curación c/u 4,000 4,000 2,000 4,000 5,000 - hasta 5 5,000 - hasta 5 4,000 4,000 4,000 - hasta 5 4,000 - hasta 5 4,000 4,000
Prima mínima 300 350 329 350 250 330 300 350 300 350 200 300
Deducible mínimo 200 150 200 150 200 150 200 150 50 150 50 150
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ANEXO Nº 2
DECISIONES EMPRESARIALES
Las primas mínimas fijadas por la empresa en el seguro vehicular serían una de
las más altas en seguro básico y completo293. Por otro lado, los indicadores de la
empresa en el periodo enero a setiembre del 2000 respecto al mismo periodo en
el año anterior (enero a setiembre de 1999) del seguro vehicular muestran lo
siguiente: (i) incremento en los resultados técnicos, (ii) reducción del índice de
siniestralidad, (iii) incremento de su índice de agenciamiento y (iv) reducción del
índice de manejo administrativo294.
293
Considerando que Wiese ofrecía el seguro vehicular como tarifa mínima US$ 300 y US$ 200 como prima mínima y
deducible mínimo correspondientemente para seguro básico y completo. Teniendo en cuenta que la misma empresa
presentaba una tarifa mínima de US$ 329 y US$ 200 como prima mínima y deducible mínimo con coberturas mayores.
294
Indicadores
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Las primas mínimas fijadas por la empresa en el seguro vehicular fueron una de
las más altas en seguro básico y completo295. Por otro lado, los indicadores de la
empresa en el periodo enero a setiembre del 2000 respecto del mismo periodo en
el año anterior (enero a setiembre de 1999) del seguro vehicular muestran lo
siguiente: (i) incremento en los resultados técnicos, (ii) reducción en el índice de
La Positiva
Indicador
Ene - Set -99 Ene - Set -00 1999 2000
Resultados
Técnicos/Prima
30.04 46.94 29.63 48.85
de seguros
netos
Índice
69.96 53.06 70.37 51.15
siniestralidad
Índice de
20.98 23.75 21.61 25.4
agenciamiento
Índice manejo
24.23 22.01 23.46 22.97
administrativo
Nota: Los resultados técnicos han sido calculados de la diferencia entre primas de seguros netas y los siniestros de
seguros netos del ramo de vehículos. Índice de siniestralidad, agenciamiento y manejo administrativo son respecto al
ramo de vehículos.
Fuente: SBS
Elaboración: ST-CLC/INDECOPI
295
Considerando que La Positiva ofrecía el seguro vehicular a US$ 329 y US$ 200 como tarifa mínima (prima mínima y
deducible mínimo pero con mayores coberturas).
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Las primas mínimas fijadas por la empresa en el seguro vehicular fue una de las
más altas en seguro completo297. Por otro lado, los indicadores de la empresa en el
296
Indicadores
Wiese
Indicador
Ene - Set -99 Ene - Set -00 1999 2000
Resultados
Técnicos/Prima
31.28 37.06 37.37 43.94
de seguros
netos
Índice
68.72 62.94 62.63 56.06
siniestralidad
Índice de
11.35 12.08 12.7 13.44
agenciamiento
Índice manejo
22.26 25.3 25.65 28.63
administrativo
Nota: Los resultados técnicos han sido calculados de la diferencia entre primas de seguros netas y los siniestros de
seguros netos del ramo de vehículos. Índice de siniestralidad, agenciamiento y manejo administrativo son respecto al
ramo de vehículos.
Fuente: SBS
Elaboración: ST-CLC/INDECOPI
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periodo enero a setiembre del 2000 respecto del mismo periodo en el año anterior
(enero a setiembre de 1999) del seguro vehicular muestran lo siguiente: (i)
incremento en los resultados técnicos, (ii) reducción en el índice de siniestralidad,
(iii) incremento de su índice de agenciamiento y (iv) aumento del índice de manejo
administrativo298.
297
Considerando que La Positiva ofrecía el seguro vehicular a US$ 329 y US$ 200 como tarifa mínima.
298
Indicadores
Sul América
Indicador
Set -99 Set -00 1999 2000
Resultados
Técnicos/Prima
17.9 30.6 77.61 61.97
de seguros
netos
Índice
82.1 69.4 82.39 61.17
siniestralidad
Índice de
15.66 20.03 15.26 20.84
agenciamiento
Índice manejo
33.12 38 32.04 33.1
administrativo
Nota: Los resultados técnicos han sido calculados de la diferencia entre primas de seguros netas y los siniestros de
seguros netos del ramo de vehículos. Índice de siniestralidad, agenciamiento y manejo administrativo son respecto al
ramo de vehículos.
Fuente: SBS
Elaboración: ST-CLC/INDECOPI
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Es así como, las medidas adoptadas por las empresas, vistas como el resultado
de una decisión individual y racional, resultan cuestionables, en el sentido que,
dado el contexto de un incremento de siniestralidad y la importación de vehículos
usados, se observó que se modificó los montos límite de las coberturas de su plan
de seguro que venía ofreciendo hacia planes más homogéneos y sustituibles entre
las empresas competidoras (para seguro básico y completo).
Fuente: Pacífico
Elaboración: ST-CLC/INDECOPI
Las primas mínimas fijadas por la empresa en el seguro vehicular fueron de las
más altas en el seguro básico y en el seguro completo299. Por otro lado, los
indicadores de la empresa en el periodo enero a setiembre del 2000 respecto del
mismo periodo en el año anterior (enero a setiembre de 1999) del seguro vehicular
muestran lo siguiente: (i) reducción en los resultados técnicos, (ii) reducción en el
índice de siniestralidad, (iii) incremento de su índice de agenciamiento y (iv)
aumento del índice de manejo administrativo300.
299
Considerando que La Positiva ofrecía el seguro vehicular a US$ 329 y US$ 200 como tarifa mínima.
300
Indicadores
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Fuente: Generali
Elaboración: ST-CLC/INDECOPI
Pacífico
Indicador
Ene - Set -99 Ene - Set -00 1999 2000
Resultados
Técnicos/Prima
26.91 24.65 32.74 19.39
de seguros
netos
Índice
73.09 75.35 67.26 80.61
siniestralidad
Índice de
12.82 13.04 11.91 12.12
agenciamiento
Índice manejo
21.64 23.29 20.71 23.47
administrativo
Nota: Los resultados técnicos han sido calculados de la diferencia entre primas de seguros netas y los siniestros de
seguros netos del ramo de vehículos. Índice de siniestralidad, agenciamiento y manejo administrativo son respecto al
ramo de vehículos.
Fuente: SBS
Elaboración: ST-CLC/INDECOPI
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Las primas mínimas fijadas por la empresa en el seguro vehicular fueron unas de
las más altas en seguro básico y completo301. Por otro lado, los indicadores de la
empresa en el periodo enero a setiembre del 2000 respecto del mismo periodo en
el año anterior (enero a setiembre de 1999) del seguro vehicular muestran lo
siguiente: (i) incremento en los resultados técnicos, (ii) reducción en el índice de
siniestralidad, (iii) incremento de su índice de agenciamiento y (iv) aumento del
índice de manejo administrativo302.
Fuente: Mapfre
Elaboración: ST-CLC/INDECOPI
301
Considerando que La Positiva ofrecía el seguro vehicular a US$ 329 y US$ 200 como tarifa mínima
302
Indicadores
Generali
Indicador
Ene - Set -99 Ene - Set -00 1999 2000
Resultados
Técnicos/Prima
20.09 21.8 32.72 18.83
de seguros
netos
Índice
79.91 78.2 67.28 81.17
siniestralidad
Índice de
12.67 15.8 12.98 17.14
agenciamiento
Índice manejo
23.41 30.06 24.65 29.2
administrativo
Nota: Los resultados técnicos han sido calculados de la diferencia entre primas de seguros netas y los siniestros de
seguros netos del ramo de vehículos. Índice de siniestralidad, agenciamiento y manejo administrativo son respecto al
ramo de vehículos.
Fuente: SBS
Elaboración: ST-CLC/INDECOPI
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Las primas mínimas fijadas por la empresa en el seguro vehicular fue una de las
más altas en seguro básico y completo303. Por otro lado, los indicadores de la
empresa en el periodo enero a setiembre del 2000 respecto del mismo periodo en
el año anterior (enero a setiembre de 1999) del seguro vehicular muestran lo
siguiente: (i) reducción en los resultados técnicos, (ii) incremento en el índice de
siniestralidad, (iii) incremento de su índice de agenciamiento y (iv) reducción del
índice de manejo administrativo304.
Fuente: Royal
Elaboración: ST-CLC/INDECOPI
303
Considerando que La Positiva ofrecía el seguro vehicular a US$ 329 y US$ 200 como tarifa mínima.
304
Indicadores
Mapfre
Indicador
Ene - Set -99 Ene - Set -00 1999 2000
Resultados
Técnicos/Prima
31.13 28.18 40.88 28.8
de seguros
netos
Índice
68.87 71.82 59.12 71.2
siniestralidad
Índice de
13.89 20.61 15.5 18.44
agenciamiento
Índice manejo
36.82 31.54 35.29 33.11
administrativo
Nota: Los resultados técnicos han sido calculados de la diferencia entre primas de seguros netas y los siniestros de
seguros netos del ramo de vehículos. Índice de siniestralidad, agenciamiento y manejo administrativo son respecto al
ramo de vehículos.
Fuente: SBS
Elaboración: ST-CLC/INDECOPI
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Las primas mínimas fijadas por la empresa en el seguro vehicular fueron unas de
las más altas en seguro básico y completo305. Por otro lado, los indicadores de la
empresa en el periodo enero a setiembre del 2000 respecto del mismo periodo en
el año anterior (enero a setiembre de 1999) del seguro vehicular muestran lo
siguiente: (i) reducción en los resultados técnicos, (ii) incremento en el índice de
siniestralidad, (iii) reducción de su índice de agenciamiento y (iv) incremento del
índice de manejo administrativo306.
Daño propio Valor comercial Valor comercial Valor pactado Valor pactado
- Gastos de curación c/u 1,000 - hasta 5 1,000 - hasta 5 4,000 - hasta 5 4,000 - hasta 5
305
Considerando que La Positiva ofrecía el seguro vehicular a US$ 329 y US$ 200 como tarifa mínima.
306
Indicadores
Royal
Indicador
Ene - Set -99 Ene - Set -00 1999 2000
Resultados
Técnicos/Prima
30.2 24.74 20.66 21.64
de seguros
netos
Índice
69.8 75.26 79.34 78.36
siniestralidad
Índice de
17.13 15.64 16.99 15.5
agenciamiento
Índice manejo
33.12 35.98 32.85 42.61
administrativo
Nota: Los resultados técnicos han sido calculados de la diferencia entre primas de seguros netas y los siniestros de
seguros netos del ramo de vehículos. Índice de siniestralidad, agenciamiento y manejo administrativo son respecto al
ramo de vehículos.
Fuente: SBS
Elaboración: ST-CLC/INDECOPI
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Las primas mínimas fijadas por la empresa en el seguro vehicular fueron unas de
las más altas en seguro básico y completo307. Por otro lado, los indicadores de la
empresa en el periodo enero a setiembre del 2000 respecto del mismo periodo en
el año anterior (enero a setiembre de 1999) del seguro vehicular muestran lo
siguiente: (i) reducción en los resultados técnicos, (ii) incremento en el índice de
siniestralidad, (iii) constante de su índice de agenciamiento y (iv) reducción del
índice de manejo administrativo308.
307
Considerando que La Positiva ofrecía el seguro vehicular a US$ 329 y US$ 200 como tarifa mínima.
308
Indicadores
Rímac
Indicador
Ene - Set -99 Ene - Set -00 1999 2000
Resultados
Técnicos/Prima
36.82 23.12 41.76 28.83
de seguros
netos
Índice
63.18 76.88 58.24 71.27
siniestralidad
Índice de
15.96 15.96 15.27 15.58
agenciamiento
Índice manejo
20.6 20.44 21.07 21.03
administrativo
Nota: Los resultados técnicos han sido calculados de la diferencia entre primas de seguros netas y los siniestros de
seguros netos del ramo de vehículos. Índice de siniestralidad, agenciamiento y manejo administrativo son respecto al
ramo de vehículos.
Fuente: SBS
Elaboración: ST-CLC/INDECOPI
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ANEXO 3
MAPFRE
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LA POSITIVA
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RÍMAC
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