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Ventajas y Desventajas de La Sociedad Por Acciones Cerrada Simplificada
Ventajas y Desventajas de La Sociedad Por Acciones Cerrada Simplificada
El autor analiza el nuevo régimen societario alternativo de responsabilidad limitada. Así, señala que
una de sus ventajas principales es la facultad de los socios de constituir la sociedad a través de un
documento electrónico. A su vez, considera una desventaja que los socios no puedan realizar
aportes no dinerarios.
El pasado 12 de setiembre de 2018, se promulgó en el diario oficial El Peruano, el
Decreto Legislativo N° 1409, que promociona la formalización y dinamismo de la
micro, pequeña y mediana empresa mediante el régimen societario alternativo
denominado Sociedad por Acciones Cerrada Simplificada. Este fue realizado por
parte del Poder Ejecutivo ya que mediante Ley N° 30823, el Congreso de la República
le delegó facultades para legislar en materia de gestión económica y competitividad,
de integridad y lucha contra la corrupción, de prevención y protección de personas en
situación de violencia y vulnerabilidad y de modernización de la gestión del Estado.
Como he afirmado anteriormente, es precio realizar un análisis respecto al nuevo
régimen societario alternativo de responsabilidad limitada denominado Sociedad por
Acciones Cerrada Simplificada, en adelante “SACS”.
Como ventaja se establece que en la SACS existe pluralidad de miembros, es decir, se
constituye por acuerdo privado de 2 hasta 20 personas naturales y los socios no
responden con su patrimonio personal por las deudas que tenga la sociedad. Como
también lo establece el artículo 51 de la Ley General de Sociedades, Ley N° 26887 (en
adelante LGS) y de igual manera el artículo 78 del Código Civil, existiendo, por lo
tanto, autonomía patrimonial – responsabilidad limitada- entre la SACS y los socios
que la conforman.
Por otro lado, la desventaja para el socio de la SACS, es que no puede ser constituida
por personas jurídicas; tampoco existe autonomía patrimonial cuando este ha
cometido fraude laboral y obligaciones tributarias en contra de terceros, existiendo por
primera vez en el Perú una norma jurídica con rango de ley que permite aplicar el
“levamiento del velo de la persona jurídica”, y de acuerdo al caso concreto la función
jurisdiccional debe resolver tomando en cuenta el principio de primacía de la realidad
de acuerdo a la Ley Procesal del Trabajo.
En mi opinión debió incluirse también el abuso del derecho de la responsabilidad
limitada por parte del SACS, igualmente no solo a terceros sino también a acreedores
y trabajadores de la SACS perjudicados.
Otra ventaja del Decreto Legislativo Nº 1409, es que permite a los socios constituir la
SACS a través de un documento electrónico (formato estandarizado) firmado
digitalmente, siendo este acto jurídico suficiente para la calificación e inscripción en el
Registro de Personas Jurídicas a través del SID - SUNARP. Es decir, no es necesario
acudir a notario para realizar la inscripción del acto de constitución de la SACS en
mérito a escritura pública, reduciéndose el tiempo para la formalización de la sociedad.
Con respecto a los aportes, la desventaja en la SACS se manifiesta en el sentido que
los socios no pueden realizar aportes no dinerarios, derechos o servicios, ni tampoco
aportes de bienes muebles inscribibles. Igualmente, el Decreto Legislativo Nº 1409, no
especifica en ninguna parte de su articulado sí los actos jurídicos practicados por los
socios antes de la inscripción de la SACS se retrotraen a la fecha en que estos se
realizaron.
Los plazos de convocatoria a junta general de accionistas constituye también una
ventaja ya que han sido reducidos y de acuerdo al artículo 116 de la LGS se establece
un plazo no menor de 10 días a la fecha fijada para su celebración; y en el caso de
SACS es un plazo no menor de 03 días, estipulando que la convocatoria no es
necesaria si están reunidos todos los socios y aprueban el tema de agenda.
Asimismo, respecto al derecho de adquisición preferente también se redujo los plazos,
tomando en cuenta la LGS y en forma específica a la Sociedad Anónima Cerrada,
artículo 237, el accionista debe comunicar al gerente general mediante carta notarial
que desea transferir total o parcialmente las acciones, este último pone en
conocimiento la propuesta dentro de los 10 días siguientes. En cambio, en el caso de
la SACS se reduce el plazo a 3 días. Respecto al derecho de adquisición preferente en
el caso de Sociedad Anónima Cerrada el plazo es de 30 días y en el caso de SACS
es 7 días.
Se debe tener en cuenta, que una vez vencido el plazo, el socio puede transferir las
acciones a un tercero que solamente puede ser una persona natural. La desventaja es
que el socio no puede transferir las acciones a una persona jurídica y si igualmente lo
hiciera se considera ineficaz dicha transferencia, por lo tanto, no será reconocida por la
SACS.
Finalmente, en razón de lo indicado, el Decreto Legislativo Nº 1409, no ha establecido
cuál es la naturaleza jurídica de la SACS, ni tampoco la ha definido. Igualmente es
preciso indicar, qué pasa con el tercero de buena fe (persona jurídica) que adquirió las
acciones, ¿puede oponerse?. Es por ello, que considero necesario esperar la
promulgación del reglamento del Decreto Legislativo Nº 1409 y analizar su
operatividad.
(*) Rony Saavedra Gil es socio Fundador de Saavedra Abogados &
Consultores. Maestrando en Derecho, Empresa y Justicia por Universidad de
Valencia - España. Miembro Asociado del Instituto Peruano de Derecho
Mercantil.
1. Introducción
2. Principales comentarios
a. Sobre la denominación:
Por otro lado, resulta injustificado el hecho de hacer referencias las normas
de índole laboral y tributario ya que las mismas son aplicables a todas las
personas jurídicas que se han constituido en el Perú. Aquello en nada
contribuye a establecer una supuesta “naturaleza jurídica” para estos
vehículos legales.
c. Régimen alternativo:
f. Constitución rápida:
g. Supletoriedad:
h. Transformación:
i. Palabras finales:
Tal como verán, creo que se pudo hacer más con esta Ley de la SpACS. La
posibilidad de constituir este tipo de sociedades con un socio o que el
régimen organizativo sea más sencillo son oportunidades que no debieron
desperdiciarse. Ahora estamos a la espera del Reglamento que, si es lo que
debería ser un reglamento – en el sentido de desarrollar la ley y no
modificarla-, debería innovar poco. Dado aquello, lo que sería necesario es
una redefinición de los objetivos y los medios de la norma a fin de poder
contar verdaderamente con una regulación moderna.