TEMA 2

RÉGIMEN DE LA EMPRESA

PROF. MARC SIMON ALTABA

INTRODUCCIÓN AL DERECHO DE LA EMPRESA
CURSO 20/21
UNIVERSITAT DE BARCELONA

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LA LIBERTAD DE EMPRESA COMO
DERECHO CONSTITUCIONAL
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CONCEPTO DE DERECHO MERCANTIL

Derecho privado diferenciado del Derecho Civil
Código de Comercio Leyes especiales según materia

Objeto básico
El empresario y la actividad empresarial

Empresario
persona (natural o jurídica) que ejercita en nombre propio una actividad empresarial.

Actividad empresarial
Modo de desarrollar, dentro del mercado, una actividad
económica cualificada Sectores comercial, industrial y de servicios.

Empresa
en sentido subjetivo (empresario) en sentido objetivo (establecimiento mercantil)
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CONTENIDO DEL Dº MERCANTIL

Estatuto jurídico general del empresario (p.ej., auxiliares y representación, empresario
individual, contabilidad formal y material, responsabilidad, etc.)
Derecho de la competencia y de la propiedad industrial (p.ej. patentes, marcas y
diseños industriales)
Derecho de sociedades (especialmente de capital)

Títulos-valores (cambiarios, acciones, de transporte, etc.)

Obligaciones y contratos mercantiles

Derecho del mercado financiero (banca, valores y seguros)

Derecho concursal

Derecho de la navegación (marítima y aérea)

 CONCEPTOS Y CLASES

EL EMPRESARIO

EMPRESARIO, EMPRESA Y ESTABLECIMIENTO
Empresa: unidad organizada
que produce, en general con
afán de lucro, bienes y servicios
dirigidos a un mercado. Art 38
CE: principio de libertad de
empresa
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Establecimiento mercantil:
conjunto de bienes que la empresa
utiliza para su actividad. También se
puede hablar de “negocio”, “tienda”,
o “industria” .
•  Bienes que pueden formar parte de
un establecimiento: bienes inmuebles,
maquinaria, instalaciones, mercaderías,
derechos de crédito, derechos reales,
patentes, marcas, propiedad intelectual,
etc.
 7

CONCEPTO DE EMPRESARIO

Ninguna definición en el Art. 2 CCo: “son comerciantes para

los efectos de este Código: 1.Los que, teniendo capacidad legal
para ejercer el comercio, se dedican a el habitualmente. 2. Las
compañías mercantiles o industriales que se constituyen con
arreglo a este Código”
•  definición sesgada e incompleta

Doctrina: “persona natural o jurídica que, por sí mismo o

por medio de representantes, ejercita en nombre propio una
actividad económica, esto es, de producción o distribución de
bienes o servicios en el mercado, adquiriendo la titularidad de
las obligaciones y derechos nacidos de esta actividad”.

Concepto más amplio que comerciante, pues incluye:

•  A los empresarios individuales (incluido al emprendedor de la Ley 14/2013)
•  A las las sociedades mercantiles
•  A otras entidades de naturaleza no mercantil (fundaciones, cajas de ahorro,
organismo público) que realizan una actividad económica
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CARÁCTERÍSTICAS DEL EMPRESARIO

Puede ejercer su
actividad directa y
Actividad económica
personalmente o
mediante representante

De forma profesional y Actividad organizada y

habitual para el mercado
 EMPRESARIO VS. EMPRENDEDOR

EMPRESARIO VS. EMPRENDEDOR

Ley 14/2013 de 27 de septiembre de apoyo a los emprendedores y su internalización (LE)

Definición de emprendedor

aquella persona que independientemente de su condición de persona física o jurídica, va a

desarrollar o está desarrollando una actividad económica empresarial o profesional productiva
(art. 3 LE)

Noción muy amplia frente a la tradicional (incluye, p.ej., a profesionales liberales)

Mayoría doctrina: equivalente a empresario

CLASES DE EMPRESARIOS

EMPRESARIOS
INDIVIDUALES EMPRESARIOS
SOCIALES

EMPRESARIOS
POR RAZÓN DE EMPRESARIOS
ACTIVIDAD POR RAZÓN DE
FORMA
 EMPRESARIO INDIVIDUAL VS. EMPRESARIO SOCIAL

Empresario individual Empresario social

Persona jurídica
Persona )sica que ejercita en •  Regla general: libre creación,
nombre propio, por sí o por cons6tuyendo al efecto sociedades
medio de un representante, una mercan6les (art. 1.2 Cco)
ac6vidad cons6tu6va de
empresa

Manifestación del derecho de asociación

(art. 22 CE)
Manifestación del art. 36 y 38
CE (libertad de empresa) Personalidad jurídica propia: el
empresario es la sociedad, no quienes
la integran

Responsabilidad ilimitada y
universal Formas jurídicas tradicionales: Sociedad
Anónima, Sociedad de Responsabilidad Limitada,
Sociedad Colec6va, Sociedad Comanditaria,
Coopera6vas, Mutuas, etc.
EMPRESARIOS POR RAZÓN DE ACTIVIDAD Y DE FORMA

Por razón de Por razón de

actividad forma

Comerciales Art. 2 Ley de Sociedades

de capital: Las sociedades
de capital, cualquiera
que sea su objeto,
Industriales tendrán carácter
mercantil:
Servicios (entidades •  sociedad de
bancarias, empresas del responsabilidad limitada
sector turístico, entidades •  sociedad anónima
de seguros, publicidad,...)
•  comanditaria por
acciones
Situaciones particulares:
•  Profesionales liberales
•  Agricultores, ganaderos y
artesanos (arts. 326.2 y 3 CCo)
 LA RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO
Empresario individual

Ilimitada con todo su Sociedades de capital:

patrimonio limitado a su aportación a la
No hay separación entre sociedad

patrimonio familiar y
empresarial
Bienes presentes y futuros
Supuestos especiales de
responsabilidad (p.ej.,
emprendedor de
responsabilidad limitada)
Empresario social
Salvo que tuviera
responsabilidad en la gestión
Cabe la sociedad unipersonal
Sociedades personalistas:
responsabilidad subsidiaria
de los socios

Principio de responsabilidad
•  Contractual y extracontractual
•  Responsabilidad objetiva:
•  por productos defectuosos
•  Por actos de dependientes
EL EMPRESARIO INDIVIDUAL

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 CONCEPTO

El empresario individual es la persona natural que ejercita en

nombre propio, por sí o por medio de representante (p.ej., factor), una
actividad constitutiva de empresa.
Son comerciantes “los que, teniendo capacidad legal para ejercer
el comercio, se dedican a él habitualmente” (Art. 1.1 CCo)

Presunción legal: “desde que la persona que se proponga ejercerlo

anunciare por circulares, periódicos, carteles, rótulos expuestos al
público, o de otro modo cualquiera, un establecimiento que tenga
por objeto alguna operación mercantil” (art. 3 CCo).

Si una persona física se inscribe en el Registro Mercantil se

considera que es empresario individual.
ADQUISICIÓN DE LA CONDICIÓN DE EMPRESARIO

Por el mero hecho del ejercicio de una actividad comercial o

industrial en nombre propio de manera habitual o profesional,
bien sea directamente, bien a través de terceros colaboradores.

Sin requisito formal, o inscripción en el Registro Mercantil,

sin perjuicio que sirva de medio de prueba.

De modo originario, no habiendo sucesión jurídica

•  la adquisición de la titularidad de un negocio mercantil no determina la adquisición
de la cualidad de empresario si no se accede de manera efectiva, habitual y en
nombre propio a su debida explotación.
 CAPACIDAD

«Tendrán capacidad legal para el ejercicio habitual del comercio las personas
mayores de edad y que tengan la libre disposición de sus bienes» (art. 4 CCo)

Dos requisitos:
•  Ser mayor de edad (no menor emancipado).
•  Tener la libre disposición de los bienes.
•  Excluye a los menores de edad, incluso si están emancipados

Excepción (principio de conservación de la empresa):

•  Los menores de dieciocho años y los incapacitados pueden con6nuar, por medio de sus
representantes, el comercio que hubieren ejercido sus padres o sus causantes.
•  Parece incluir los supuestos de incapacidad sobrevenida de quien ya es empresario.
•  Si los guardadores no 6enen capacidad legal para comerciar, o tuvieren alguna
incompa6bilidad, estarán obligados a nombrar uno o más factores que reúnan las condiciones
legales, quienes les suplirán en el ejercicio del comercio.
 PROHIBICIONES

Sujetos que “no podrán ejercer la profesión mercantil, ni por sí ni por otro, ni obtener cargo ni
intervención directa administrativa o económica en sociedades mercantiles e industriales” (art. 14 CCo)
cargos públicos incompatibles con el ejercicio de actividades comerciales (p.ej., magistrados,
miembros del gobierno, etc.) con deberes de imparcialidad o independencia.

Precepto superado: prohibiciones sustituidas por diversas normas administrativas donde se

establecen incompatibilidades para cargos públicos. En especial, los casos de:
factores mercantiles o apoderados administradores de sociedades de
concursado inhabilitado
generales capital

En caso de incumplimiento:
Sanciones administrativas (prohibiciones absolutas) o
Los actos realizados por personas sobre las que pesa una civiles (p.ej., exclusión del socio colectivo, cese del factor,
prohibición son plenamente eficaces.
separación de los administradores).
 LA RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO
INIDIVIDUAL

Responsabilidad patrimonial universal: todos sus bienes,

presentes y futuros
•  No se establece distinción sobre la procedencia y destino de los
bienes
•  con independencia de que estén vinculados a la empresa o se
hayan integrado integrado en el patrimonio del empresario por
otras causas

Responderá de:
Contractual o
•  los perjuicios causados por sus extracontractual
dependientes o empleados
•  Productos defectuosos
 EMPRESARIO PERSONA CASADA

Sociedad de gananciales (Código Civil)

Bienes propios empresario Bienes comunes Bienes propios cónyuge no
empresario
•  Obligados •  Derivados del comercio: obligados
•  Resto: consentimiento. (expreso/ •  No obligados
presunto) •  Excepto consentimiento expreso
cónyuge

Separación de bienes (Cataluña)

Cada cónyuge tiene la tanto de los que tenía
Posible compensación
propiedad y la antes de casarse como cada uno responde de
económica por razón
administración de sus durante el sus deudas
del trabajo
bienes matrimonio
LOS BIENES COMUNES EN GANANCIALES

Presunción del El cónyuge del comerciante podrá

consentimiento revocar el consentimiento

cuando se ejerza el Los actos de consentimiento,

comercio con oposición y revocación deben
conocimiento y sin constar en escritura pública
oposición expresa inscrita en el RM.
del cónyuge.

cuando al contraer
matrimonio se hallare uno Sin perjuicio de lo establecido en
capitulaciones matrimoniales
de los cónyuges ejerciendo el debidamente inscritas en el RM.
comercio y lo continuare sin
oposición del otro.
PÉRDIDA DE LA CONDICIÓN DE EMPRESARIO

Cuando se cese Supuestos más

en el ejercicio comunes:
de un actividad
comercial o la muerte del empresario persona física
industrial en las •  o extinción de la sociedad mercantil tras su
condiciones disolución y liquidación
previamente
expuestas la transmisión de la empresa o negocio
mercantil, si desaparece del mercado

la incapacitación judicial de una persona

•  no implicará la pérdida de la cualidad de
empresario si el guardador o representante
legal del incapacitado prosigue con el ejercicio
de la actividad económica
EL EMPRENDEDOR DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA

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 EMPRENDEDOR DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (ERL)

Emprendedor persona física, cualquiera que sea su actividad

Puede limitar su responsabilidad por las deudas por el ejercicio de

dicha actividad empresarial o profesional

mediante la asunción de la condición de «Emprendedor de

Responsabilidad Limitada»

Requisitos previstos en los arts. 7-11 de la Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de

apoyo a los emprendedores y su internacionalización.
 LIMITACIÓN DE RESPONSABILIDAD

Salvo que hubiera

Vivienda habitual actuado con fraude o
Por deudas
del deudor cuyo valor negligencia grave en
empresariales o
no supere los 300.000 el cumplimiento de sus
profesionales
euros obligaciones con
terceros

siempre que así

Coeficiente corrector
constare acreditado
de 1,5 si la población
por sentencia firme
es de más de
o en concurso de
1.000.000 de
acreedores
habitantes
culpable
 OBLIGACIONES DEL ERL
Deberes contables (art. 11 Ley 14/2013)

Formular y, en su caso,
someter a auditoria las
cuentas anuales de
conformidad con lo previsto
para las S.L.U.
A partir de 7 meses desde el
cierre del ejercicio social sin que
Depositar sus cuentas anuales se hayan depositado las cuentas,
en el Registro Mercantil   el emprendedor pierde sus
beneficios
(Recuperables cuando deposite)
Excepción para régimen
tributario de estimación
objetiva
FIN DE LA PRESENTACIÓN

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