ORDEN PÚBLICO

ORDEN PÚBLICO
ES UN MECANISMO DE EXCLUSIÓN DEL DERECHO
EXTRANJERO QUE SERÍA NORMALMENTE APLICABLE POR
MANDATO DE LA NORMA DE DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO.
CUANDO NUESTRO DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO NOS
REMITE A UN ORDENAMIENTO JURÍDICO EXTRANJERO,
NOSOTROS APLICAMOS DERECHO EXTRANJERO A MENOS QUE
EL MISMO SEA CONTRARIO A NUESTRO ORDEN PÚBLICO.
ES UNA NECESARIA MEDIDA DE DEFENSA DE ORDEN
MORAL , SOCIAL Y JURÍDICO DEL FORO.
 ORDEN PÚBLICO
 PARA GOLDSCMIDT EL CONCEPTO DE ORDEN
PÚBLICO SUPONE DOS CIRCUNSTANCIAS:
una diversidad ideológica dentro de
la comunidad de aquellos pueblos que
aplican mutuamente sus respectivos
derechos y el reconocimiento de una
obligación jurídica de aplicar
derecho extranjero.
 ORDEN PÚBLICO
 Orden público internacional viene a
ser un límite excepcional para la
aplicación de la ley extranjera,
mediante el que se descarta ésta en
razón del contenido material de la
ley foránea, ya que -de aplicarse-
podría ocasionar perturbaciones en
el ordenamiento jurídico del foro.
 ORDEN PÚBLICO
 En palabras del jurista Loussuarn, el
orden público internacional es un
correctivo de excepción por medio del cual
el juez nacional descarta la aplicación de
la ley extranjera normalmente competente,
por considerarla ofensiva a su Derecho.
 Para el catedrático Pierre Mayer, el orden
público internacional funciona cuando el
juez del foro considera que el contenido
de la ley extranjera contiene una solución
chocante con sus concepciones jurídicas,
por lo que aquel juez debe descartarla en
su aplicación.
 ORDEN PÚBLICO INTERNACIONAL y
ORDEN PÚBLICO INTERNO
 Tiende a confundirse el orden público internacional
con el orden público interno, cuando ello no
corresponde, en tanto son conceptos ampliamente
distintos.
 El orden público interno puede definirse como el
conjunto de normas imperativas, es decir, aquellas
normas no permisivas, imposibles de ser derogadas
por la mera voluntad de los particulares
(aplicación positiva). Por otro lado y en sentido
totalmente diferente, el orden público
internacional es el conjunto de principios
fundamentales sobre los cuales descansa el
ordenamiento jurídico del foro y que no permiten
ser vulnerados por una ley extranjera.
 CLÁUSULA DE RESERVA
 Constituida por la doctrina alemana
bajo la tesis de Savigny, donde se
concibe el orden público como una
“cláusula de reserva” la cual actúa
como un mecanismo de protección para
resguardar los valores jurídicos del
foro.
 Tiene un papel de válvula de seguridad
que actúa frente al derecho extranjero
ofensivo y le cierra el paso.
 LA DOCTRINA SAVIGNY
 la obra de Savigny registra la importancia del
orden público en la noción de comunidad
internacional de Estados, además reconoce que tal
principio no es absoluto sino relativo, una vez que
“hay varias clases de leyes cuya naturaleza
especial no admite esta independencia de la
comunidad de derecho entre diferentes Estados.”
 Según el jurista, cuando se está delante de tales
leyes, conocidas como leyes de carácter absoluto,
rigurosamente obligatorias, el derecho a ser
aplicado es el derecho nacional, como forma de
limitación a la ley extranjera.
 LA DOCTRINA SAVIGNY
 supuestos:
A.- leyes de naturaleza positiva rigurosamente
obligatorias.
- capacidad de obrar, matrimonio homosexual o
poligamia.
B.- Instituciones de un Estado extranjero cuya
existencia no está reconocida en el nuestro.
-no pueden ser reconocidas por nuestros tribunales.
(muerte civil)
 LA DOCTRINA MANCINI
 PARA ESTE AUTOR, EL ORDEN PÚBLICO ES DE
COMPETENCIA NORMAL Y NO EXCEPCIONAL, COMO
LO SOSTENÍA SAVIGNY. SEGÚN ÉL, EL ORDEN
PÚBLICO IMPIDE TANTO EL EJERCICIO DE LA
AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD COMO LA
APLICACIÓN DEL PRINCIPIO DE LA
NACIONALIDAD.
 DANIEL GUERRA IÑIGUEZ ESTABLECE QUE SEGÚN
LA DOCTRINA MANCINI EL ORDEN PÚBLICO
RECHAZA EN FORMA ABSOLUTA TODO DERECHO
EXTRANJERO QUE PRETENDA APLICARSE EN
DETRIMENTO DE EL.
 CLASIFICACION DEL ORDEN
PÚBLICO
ORDEN PUBLICO INTERNO O RELATIVO: se
aplica a todas las personas nacionales
o domiciliadas, son inderogables por
parte de los particulares, quienes no
pueden renunciar a ellos o relajarlos
por convenios.
ORDEN PÚBLICO INTERNACIONAL O ABSOLUTO:
se imponen a todos sin excepcion porque
mediante ella se tutelan grandes
intereses considerados esenciales por
el legislador.
 CARACTERÍSTICAS
 ES LOCAL, cambia de un pais a otro.
 ES ACTUAL, varía con el tiempo y está
sometida a la evolución.
 ES FLEXIBLE, porque no se puede reducir
a formas rigidas.
 ES EXCEPCIONAL, porque su aplicación
solo procede, en los casos en que la
evicción de la ley extranjera obedezca
a razones de manifiesta injusticia.
 CARACTERÍSTICAS
 AMPLITUD: porque depende de cada Estado y
momento histórico. No hay una concepción fija de esta
materia. En materia sucesoria existen muchos
conflictos.
 VARIABILIDAD: es variable en el espacio y en el
tiempo, es decir, varía en cada período histórico, lo que
es contrario en un tiempo puede cambiar en otro
momento.
 JURIDICIDAD: el juez solo puede hacer uso de la
excepción de orden público cuando se dan las
condiciones que el Derecho Internacional Privado
exige para que eso sea posible.
EFECTOS DEL ORDEN PÚBLICO
LA APLICACIÓN DE ORDEN PÚBLICO PRODUCE
SIEMPRE UN EFECTO DOBLE:
EFECTOS NEGATIVOS ELIMINACIÓN DEL DERECHO
EXTRANJERO NOCIVO O VIOLATORIO DE NUESTROS
PRINCIPIOS
EFECTOS POSITIVOS SUSTITUYE EL DERECHO
EXTRANJERO POR DERECHO SALUDABLE; CUANDO LA
LEY LOCAL IMPONE APLICACIÓN DE LA LEX FORI.
*PARA GOLDSCHMIDT NO ES CORRECTO HABLAR DE
EFECTOS POSITIVOS O NEGATIVOS, PUESTO QUE
SIEMPRE SE DAN LOS DOS. LO QUE DEBE ANALIZARSE
ES EL RESULTADO, QUE PUEDE SER POSITIVO O
NEGATIVO.
EFECTOS DEL ORDEN PÚBLICO
caso Patiño
 Antenor Patiño (Boliviano)
 Maria cristina de Borbón (Española)

Tribunal Francés (resolución)

Factor de conexión: Nacionalidad y domicilio
 ORDEN PÚBLICO EN LA LEGISLACIÓN
VENEZOLANA
 ART. 5 LDIP.
 ART. 8 LDIP.
 ART. 10 LDIP.
 ART. 6 C.C.
 ART. 1157 C.C.
 ART. 1200 C.C.
 ART: 851 numeral 6 C.C.
 ART 5 de la convención interamericana sobre normas
generales del D.I.P.