1 APLICACIÓN DE LA LEY EXTRANJERA

La posición del derecho extranjero en el foro. El derecho extranjero recibe un tratamiento diferente en cada sistema. Así cabe:  La equiparación del derecho extranjero al derecho del foro, en cuyo caso el juez nacional está obligado a aplicar el derecho extranjero designado por su norma de conflicto, tal y como lo estaría respecto de su propio derecho material, proyectando el ppio iura novit curia también sobre el derecho extranjero.  Otros sistemas equiparan el derecho extranjero al tratamiento de los hechos, de modo que la carga de la prueba recae sobre la parte que lo invoca o pretende hacerlo valer. Esta es la solución casi constante de la jurisprudencia. Y también es a la que parece responder el 281 LEC. L.1/2000

 Caben soluciones intermedias en las que el derecho extranjero es considerado como «derecho, aunque
extranjero». Esta concepción implica que las partes alegan y prueban el derecho extranjero, al tiempo que pueden cooperar con el juez en el establecimiento de su contenido.

El dip se caracteriza por que es la aplicación de la ley extranjera, ya que si el juez hiciera aplicación de su derecho local, jurídicamente existirían muchos absurdos jurídicos. Nuestro ordenamiento positivo niega la excusación de la responsabilidad basado en la ignorancia de la ley, ya que la ley nacional tiene una series de mecanismos para su sanción y conocimiento, pero esto no sucede con la ley extranjera ya que no ha sido promulgada ni publicada en nuestro territorio. En consecuencia se puede decir que si una persona se ampara en ignorancia de la ley debe ignorar la ley extranjera pero nunca la nacional. La aplicación del derecho interno está garantizado por las reglas a las que las partes ni el juez se pueden sustraer. El interrogante es saber como juegan esas reglas en la aplicación de la ley extranjera. Fundamento en las comitas gentium. En primer término si admitimos el fundamento de las comitas gentium, que es el sistema de cortesía internacional o utilidad pública para aplicar la ley extranjera para los jueces la ley extranjera no tendría la misma fuerza obligatoria que la ley nacional por que la aplicación es una mera concesión graciosa. Si aplicamos el derecho por cortesía no es una obligación jurídica y el que solicita la aplicación del derecho deber facilitar todos los medios para lograr esa aplicación por la ley extranjera es un hecho que debe ser invocado y probado por las partes.

ya que con Savigny nace la institución del orden público. Denominaciones: Huber: conflicto de leyes Hercio: decollisionem legem (colisiones de leyes). que en el octavo volumen de su obra “Sistema del derecho romano actual 1849”. pudiendo dejarse de lado por el libre juego de la autonomía de la voluntad. clasifica las leyes en voluntarias y supletorias.: leyes que prohibían la adquisición de bienes en el extranjero por parte de los judíos). Dispone: “las formas y solemnidades de los contrato y de todo instrumento público son regidas por las leyes del país donde se hubieren otorgado. rigurosamente obligatorias.834): Derecho Internacional Privado. y absolutas. B) Instituciones del estado extranjero. aunque este no habla de orden publico sino de leyes rigurosamente prohibidas. Wolff: Derecho de colisión Joseph Story (1. Niboyet aludía a un mínimo de equivalencia entre las instituciones de los Estados. Ej. Este fundamento produce una vinculación al sistema de aplicación oficiosa de le ley extranjera. no importando que ese derecho sea local o extranjero. a ellas equipara la institución extranjera desconocida en nuestro derecho. aplicar derecho extranjero si coinciden con las primeras o contiene una institución desconocida para nosotros.2 Fundamento de la comunidad de derecho.: No podrá aplicarse un derecho extranjero que admite la esclavitud. Encontramos distintas teorías: . distinguiéndolo de las leyes de orden público o leyes de derecho público. 12 del CC. conforme a él. no podía aplicarse en territorio extranjero. Esta determinación se hacía a posteriori. Por ejemplo el art. por ser contrarias al espíritu de nuestra legislación. donde se completa el concepto. El estudiar la comunidad jurídica determina la obligación de aplicar el derecho mas conforme a la naturaleza de la relación. inderogables por voluntad o legislación extranjera (Ej. Savigny descubre el orden público. Si un Estado reglamenta por debajo de ese mínimo. aparece el deber comunitario de aplicar a casos extranjeros el derecho extranjero. EN CONCLUSION. A través de estas excepciones. aunque sin llamarlo así. no se debe. desconocidas o peligrosas para el nuestro. FUE EN 1834 QUE SE LE DA LA DENOMINACIÓN DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO CALIDAD DE DERECHO EXTRANJERO Se trata de determinar si el derecho extranjero se nacionaliza al momento de su aplicación o conserva su carácter de extranjería. Además esta obligación de aplicar derecho extranjero cesa cuando se dan alguna de las excepciones al principio general: A) Leyes de naturaleza positiva.” Es con Savigny. Pero es recién con Bartin y Niboyet. la muerte civil. Son leyes nacionales que hacen referencia a la aplicación de la ley extrajera. En el caso que se admita la extraterritorialidad del derecho fundado en la comunidad jurídica del derecho deberá aplicarse el derecho impuesto por la naturaleza de la relación jurídica. Este autor señala las dos circunstancias enumeradas en el Principio y no por casualidad.

Estados Unidos – harvad y yale Harvard: tiene la teoría de la incorporación material del derecho subjetivo extranjero o los derechos revestidos. Inglaterra: Dicey y la teoría de los vested rights. a través de la teoría de los derechos adquiridos. el dip integra el derecho interno y éste debe dictar sus normas. siempre y cuando hayan sido debidamente adquiridos en otra nación. En si los derechos adquiridos no son materia del dip pero la adquisición de un derecho subjetivo adquirido en otro país lleva al reconocimiento de ese derecho subjetivo y a la permición de su ejecución en país extranjero. Inglaterra los va a reconocer). la ley tiene que tener el poder de crearlos ergo la ley competente debe ser territorial. la aplicación de la ley extranjera es debido a la imposibilidad por parte del juez de resolver determinados casos basándose en su legislación local Este tema nos guia a la determinación de la competencia del juez con el fin de no caer en denegación de justicia y aplicar el principio de que todo derecho debidamente adquirido bajo la ley de una nación civilizada es reconocido y ordinariamente puesto en ejecución por un tribunal ingles. Todo derecho nace de la ley. (para Dicey los derechos adquiridos que tenga un extranjero. Si el derecho nace de ley competente. . entonces su existencia debe ser reconocida. La aplicación del derecho extranjero vulnera los principios del nacionalismo que se basa en el territorialismo y da distintas explicaciones según en la escuela en que uno se enrole. Entonces los derechos legítimamente adquiridos gozan de reconocimiento extraterritorial pero no necesariamente van a producir efectos jurídicos en un país extranjero. El problema de la extraterritorialidad de la ley extranjera se aborda desde el terreno de la jurisprudencia.3 TEORÍAS DE LA NACIONALIZACIÓN Teoría de la incorporación: el derecho extranjero tiene un nexo con la teoría de la incorporación. Dicey dice que la aplicación del derecho extranjero no es un antojo caprichoso del legislador basado en una cortesía hacia los otros estados. La protección extranacional de ese derecho extranjero subjetivo lleva al juez ingles a averiguar la ley competente de donde emana ese derecho subjetivo.

no está sujeto a dogmas y se adapta a cada caso. mientras que los jueces no pueden modificar el dip únicamente deben resolver los conflictos de leyes conforme a derecho del país al que pertenecen (lex fori) Pero también hay excepciones al reconocimiento de los efectos de los derechos adquiridos en el extranjero y estos son: a. nacido de una ley extranjera. fuera de su territorio. En conclusión el juez territorial juzga el caso como lo haría el juez extranjero. Es decir que el derecho es creado por el juez. sino que el juez debe crear otro derecho local especial para aplicarlo a ese caso en concreto.no se reconoce la ley extranjera que afecte la moral local b. Rechaza la teoría de las comita gentium ya que las reglas del dip que resuelven los conflictos de leyes son dictadas por los legisladores locales que las pueden modificar sin faltar al deber hacia otro pais. nace de la aplicación judicial. Así se produce la recreación de los derechos subjetivos por las reglas del dip nacional que estas reglas de dip son dictadas por el legislador local.4 En consecuencia ese derecho legítimamente adquirido. crea un derecho semejante al derecho extranjero. Explica que a los casos mixtos el juez debe aplicar el derecho local pero no es el derecho local nacional. un hecho que debe ser probado. . es considerado un hecho.no se reconoce la ley extranjera que establece estados penales desconocidos al local cno se reconoce la ley extranjera en lo que se refiera a la propiedad inmueble (no por afectar el orden público sino por regir la lex rei sitae) d. toma el derecho objetivo extranjero como modelo y lo recrea como derecho local.no se reconoce la ley extranjera en los procedimientos judiciales (no por afectar el orden público sino por regir la lex fori) Yale: tiene la teoría de la incorporación judicial del derecho subjetivo extranjero o teoría del derecho local El principio de Lorenz es que no debe reconocerse la vigencia de ninguna ley extranjera ni reconocerse ningún derecho adquirido.

: significa la ley del juez que conoce el asunto. Para que una norma sea válida en el extranjero tiene que haber sido creada de acuerdo a las reglas de su ordenamiento positivo. o sea que la definición de los términos de la norma indirecta deba darse de acuerdo a la ley del juez. éste debe preguntarse sobre la ley aplicable a dicho asunto. dice que el caso del testamento ológrafo del holandés se rige por la ley del lugar de celebración del acto en cuanto a la forma. El ordenamiento jurídico competente para calificar es el derecho civil del juez que conoce el pleito. entonces las calificaciones deben hacerse según la lex fori. El fundamento práctico: Niboyet señala que una necesidad práctica lleva a seguir la lex fori. En algunos casos se aplicará la lex fori. Hay dos modalidades de incorporación: MATERIAL: las normas del dip remiten al derecho extranjero y por causa de esa remisión se produce la nacionalización del derecho extranjero y en consecuencia el derecho extranjero se aplica como derecho nacional. CALIFICACIÓN LEX CAUSAE: Lex causae: designa la ley que regula el fondo del asunto. estas normas extranjeras no pierden su sentido ni valor que tenían al momento de ser creadas . La misión del dip es la incorporación de normas extranjeras en un ordenamiento nacional para que ese derecho tenga valor jurídico o surta efectos jurídicos. Tradicionalmente. El dip es el medio por el cual se le da valor jurídico al derecho extranjero. . Dice que toda norma indirecta de importación tiene un espacio en blanco dejado voluntariamente y debe llenarse con la ley extranjera a través de los puntos de conexión. la lex fori regula las cuestiones de procedimiento. De esta forma se genera una norma idéntica a la norma extranjera dentro del derecho local. El fundamento jurídico: Se sostiene que el legislador al declarar competente una ley extranjera restringe la aplicación de sus reglas internas. Si el derecho extranjero lesiona el orden público este impide la incorporación. La calificación debe ser dada por la ley competente para regir la relación jurídica. Lex fori. cualquiera que sea la lex causae. FORMAL: el derecho extranjero se incorpora al derecho patrio por medio de las normas del dip pero no pierde su cualidad de extranjería.5 SISTEMA CONTINENTAL EUROPEO Doctrina italiana de la incorporación. una vez designada por las normas de conflicto de leyes. para la capacidad por la ley nacional del incapaz. Cuando se presenta a un juez un asunto que reviste un carácter internacional. En consecuencia las calificaciones se hacen de acuerdo a la lex causae.

con lo cual se logra conservar la interpretación de la relación jurídica concreta. apoyándose en la teoría de la referencia máxima es decir que importa la pregunta ¿qué derecho aplico? Y exporta tanto el dip extranjero. conforme al cual deberá interpretarse esta última. El juez debe interpretar el derecho como lo haría el juez extranjero. Niboyet ha criticado esta teoría afirmando que debido a que la calificación es necesaria para determinar la ley aplicable ¿Cómo partir de la calificación establecida por la ley extranjera si aun se ignora cuál será ésta? TEORIA DEL USO JURÍDICO GOLDSHMIDT Primer identificamos al caso como extranjero. En otras palabras. si ese caso es extranjero entonces hay que respetar el elemento extranjero ¿cómo lo respeto? Hay que hacer con el caso lo que presumiblemente harían en el país al que pertenece. TEORÍA DE LA EXTRANJERÍA. Consecuencia Una vez admitido el derecho extranjero observamos que tenemos una pluralidad de ordenamientos jurídicos entonces hay que consultarlos. Así. somos fotógrafos del derecho extranjero y lo imitamos. incluidos sus propios conceptos o categorías. El derecho extranjero es construido por los habitantes del país extranjero. Al consultar todos los ordenamientos jurídicos el juez emite una sentencia y su análisis da como resultado la teoría del reenvío. mediante esta calificación se designa no solo a una norma jurídica extranjera (como la relativa a los requisitos para celebrar el matrimonio).6 Aquí se considera que la calificación debe hacerse con base en el derecho extranjero designando. se podrá saber si se trata de un matrimonio que independientemente de su forma laica o religiosa . sino también al derecho a que pertenece dicha norma jurídica. Hay que darle al caso el mismo tratamiento de fondo que le daría el juez de esa nacionalidad (tomar como punto de referencia al juez que va a entender). Si el derecho es desconocido o de difícil acceso el juez puede acudir a otro ordenamiento para emitir el fallo. como su derecho interno. El juez puede tener en cuenta el derecho extranjero de un gobierno no reconocido o con el que está en guerra. . por ejemplo. Sin embargo.es válido en cualquier lugar. El juez debe tener en cuenta el derecho de oficio porque el derecho extranjero es un hecho notorio que todo el mundo debe conocer.

Si en Argentina se produce la controversia el juez Argentino deberá dilucidad primero lo atinente a la validez del instrumento otorgado. o en virtud de ley especial. Así por ejemplo el art. 12 dispone “las formas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento público. Es una disposición obligatoria que pertenece al derecho local y pertenece al Dip. También puede suceder que las partes pidan la aplicación del derecho extranjero y éste no pruebe la existencia del texto. Tomemos un ejemplo: en Francia se firma un instrumento público entre un argentino y un colombiano. 13 fue tomada en forma literal del esbozo de Freitas que fundamentaba la extraterritorialidad de la ley en la cortesía. en este caso el juez deberá recurrir a los principios generales del derechos y estos principios lo llevan a la conclusión que el juez deberá .7 Es aplicar el derecho extranjero como tal. 13: la aplicación de las leyes extranjeras. cuestión que sucede con el artículo en examen. Entonces el juez se pregunta. nunca tendrá lugar sino a solicitud de parte interesada. Si la parte no pide la aplicación extranjera lo mismo el juez debe exportar el derecho. La respuesta es “de acuerdo las disposiciones del art. son regidas por las leyes de país donde se hubieren otorgado” este artículo. LEGISLACIÓN ARGENTINA Art. En su sistema fundado en la razón jurídica y en la existencia de normas imperativas del dip este artículo carece de aplicabilidad. El problema que se plantea con este artículo es que está fuera de armonía con el resto del articulado del dip nacional. el juez. QUE LEY APLICO PARA SABER SI EL INSTRUMENTO ES O NO VÁLIDO. si se hizo en Argentina rige la ley Argentina si se emitió en París rige la ley Francesa. nos establece que si un acto ha sido otorgad en el extranjero se va a regir por las normas del país donde se hizo el acto. Cuando la ley extranjera es declarada aplicable debe aplicarse como ley extranjera sin realizar ningún proceso de internalización del derecho extranjero al nacional. Exceptuase las leyes extranjeras que se hicieren obligatorias en la República por convenciones diplomáticas. que es una norma de dip nacional. Este mecanismo. en los casos en que este Código la autoriza. La causa es que el art. La nota del presente artículo establece que la ley extranjera es un hecho que debe probarse mientras que la ley nacional es un derecho que simplemente se alega sin probar. 12 del CC el señor juez deberá ver exportar el derecho de Francia para ver si las partes han cumplido con las formalidades del acto. lo lleva a cabo hayan o no hayan las partes pedido la aplicación de la ley extranjera. a cuyo cargo será la prueba de la existencia de dichas leyes. para saber si es o no válido su otorgamiento.

La Cidip II dice que los jueces y autoridades de los estados partes estarán obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo harían los jueces del estado cuyo derecho resultare aplicable (teoría del uso jurídico) sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley extranjera invocada. más allá que las partes lo soliciten y allanen el camino del juez al momento de su aplicación. . Encontramos varias disposiciones jurídicas que establecen la aplicación de oficio de la ley extranjera. Por ejemplo el Código de Bustamante que establece que los jueces y tribunales de cada estado contratante podrán aplicar de oficio las leyes de los otros estados sin perjuicio de los medios probatorios.8 observar las leyes del lugar de origen donde ser otorgó el acto o sea calificar el acto por la ley del lugar de celebración. la aplicación será de oficio. Se permite la aplicación del derecho extranjero de oficio. El tratado de Montevideo del 40 establece que las leyes de los estados contratantes serán aplicadas sin tener en cuenta la nacionalidad de las partes que hayan intervenido.

El derecho es propio o extranjero según la relación que tengamos con él. para su aplicación extraterritorial acudir a los recursos de incorporación. es decir es un hecho. 2 criterios: a) Sistema de aplicación a instancia de parte Los Estados no se encuentran obligados a aplicar las leyes extranjeras y si deciden hacerlo es en virtud de la cortesía internacional y la recíproca utilidad que con ello persiguen. El derecho extranjero es un hecho pero de carácter notorio que debe ser aplicado de oficio. 2 TEORIAS: A) TEORIA NORMATIVISTA O JURIDICAS: consideran que el derecho extranjero es derecho.9 APLICACION DEL DERECHO EXTRANJERO. naturaleza que le es atribuida como resultado de la extraterritorialidad y que tiene la virtualidad de transformar lo que es derecho en hecho al trasponerse las fronteras de los Estados. o si sólo debe ser judicialmente aplicado cuando ha sido alegado y debidamente probado. saber si el mismo es un derecho o si por el contrario tiene naturaleza fáctica. Con respecto al derecho nacional somos sus arquitectos. en cuanto conjunto de normas. TEORIA DEL USO JURIDICO DE GOLDSCHMIDT Cuando uno aplica derecho extranjero debe darle al caso el mismo tratamiento que el juez extranjero daría a ése. Deben distinguirse 2 aspectos: 1) El de la naturaleza del derecho extranjero: esto es. b) Sistema de aplicación de oficio Para esta postura que se basa en el fundamento jurídico de la aplicación del derecho extranjero de la comunidad jurídica de los Estados mediante el empleo de su regla de solución o bien en la institución procesal del hecho . en cambio con respecto al derecho extranjero somos meros fotógrafos. STORY: sostiene que el derecho extranjero es un hecho que los jueces nacionales aplican por cortesía internacional. 2) El del tratamiento procesal del derecho extranjero: es decir si corresponde su aplicación de oficio. apropiación o nacionalización del derecho extranjero al derecho nacional. B) TEORIAS REALISTAS: conciben al derecho extranjero como un hecho. por lo tanto el llamado formulado por la norma de conflicto del juez está dirigió al orden jurídico extranjero. Se distinguen a su vez dos vertientes: una que estima que el derecho extranjero se debe aplicar como derecho y como extranjero (teoría de la extranjería del derecho extranjero) y otra que exige.

en los casos en que este código la autoriza. La Corte Inglesa aplica su common law pero en determinadas circunstancias admite la aplicación del derecho extranjero en la medida que bajo su imperio hayan nacido derechos subjetivos válidamente adquiridos. 13 C. se impone al juez la obligación de aplicar de oficio el derecho extranjero. Ello tendrá lugar por medio de una incorporación material del derecho subjetivo extranjero a través de las reglas de solución de conflictos que son nacionales. ¿DE QUE MANERA SE INTEGRA EL DERECHO EXTRANJERO AL NACIONAL? 2 TEORIAS: 1) UNIVERSIDAD DE HARVARD: El representante es BEALE. puesto que no aplica derecho extranjero sino nacional. Estamos en presencia de la teoría de la incorporación judicial. Exceptúanse las leyes extranjeras que se hicieren obligatorias en la República por convenciones diplomáticas. 2) UNIVERSIDAD DE YALE: El representante es LORENZEN. La sentencia produce la nacionalización del derecho extranjero. . Las leyes extranjeras serán aplicadas cuando se reconoce un derecho subjetivo adquirido en otro territorio. Según BEALE para el reconocimiento de los derechos adquiridos en el extranjero deberá corroborarse que los mismos han nacido como consecuencia de la aplicación de la ley competente (jurisdicción legislativa) y de ser así para que produzcan efectos extraterritoriales deberá existir una ley en el Estado que va a reconocerlos. nunca tendrá lugar sino a solicitud de parte interesada. Es el juez vía sentencia quien incorpora el derecho extranjero. a cuyo cargo será la prueba de la existencia de dichas leyes. Nota: La ley extranjera en un hecho que debe probarse.: La aplicación de las leyes extranjeras. o en virtud de ley especia. TEORIA DE LOS VESTED RIGHTS O TEORIA DE LOS DERECHOS REVESTIDOS O ADQUIRIDOS. DICEY manifiesta que el punto de partida es la estricta territorialidad y por lo tanto el Tribunal debe aplicar exclusivamente su propia ley. Cuando el juez juzga un caso con elementos extranjeros debe crear un norma idéntica a la extranjera. que es la norma competente para regir el caso y de esta manera se respeta el principio territorialista.C. Habla de la incorporación judicial. Dictada la sentencia no queda incorporado sino que vuelve a ser derecho extranjero. Adopta la teoría de la incorporación legislativa.10 notorio (Godschmidt). LEGISLACION ARGENTINA ART. La ley nacional es un derecho que simplemente se alega sin depender de la prueba.

Aplicación del Derecho extranjero: Concepto: El rasgo característico del Derecho Internacional Privado es la aplicación de una ley extranjera a una relación jurídica privada internacional. el cual. La aplicación de Derecho extranjero se funda en una regla de derecho que forma parte y está contenida en el sistema jurídico del país al cual pertenece el juez que entiende en la causa. Goldschmidt dice que el Derecho extranjero es un hecho notorio. Existe una tendencia a preferir la ley nacional a la extranjera. La soberanía no acepta el Derecho formalmente extranjero. . este no podría obedecer el mandato de una soberanía extranjera. aunque los jueces no lo conozcan tienen la posibilidad de conocerlo. Formal: nacionaliza las fuentes extranjeras de Producción de normas.11 ¿En qué concepto aplicamos en nuestro país partes de un ordenamiento extranjero? (Calidad del Derecho extranjero) En este campo se enfrentan las teorías que nacionalizan el Derecho extranjero con la tesis que lo aplica directamente como Derecho extranjero. se divide Material: el legislador nacionaliza normas de Derecho extranjero. Por consiguiente. • Teorías de la nacionalización del Derecho extranjero: Se basan en la creencia de que en un Estado sólo puede ser aplicado el Derecho de ese Estado. y en la necesidad de que las partes invoquen y prueben su existencia. a través de una norma indirecta de DIPr. le ordena juzgar el caso conforme al Derecho extranjero. Por el contrario. al aplicar Derecho extranjero. • Teoría de la extranjería: Aplica Derecho extranjero como Derecho extranjero en sí mismo. Esta discriminación obedece a la ley extranjera emana de una soberanía a la cual no están sometidas las autoridades judiciales locales. no se somete a ninguna soberanía extranjera. Dentro de este grupo encontramos:  Teoría de la nacionalización Legislativa: A su vez. Pero la fuerza de este argumento se puede neutralizar afirmando que el magistrado local. que se manifiesta en la no-aplicación de oficio de la ley extranjera. Esta aplicación no se realiza de manera directa. lo que la autoridad judicial hace es acatar su propio ordenamiento jurídico.  Teoría de la nacionalización judicial: El juez nacionaliza el Derecho extranjero en el momento de dictar sentencia. ni aplicar de oficio normas que pertenecen a un ordenamiento jurídico extraño.

propició esta solución.será hecha de oficio por el juez de la causa sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley invocada”.. por estar inserto en un sistema jurídico. 13 del Código Civil y a su nota. Por lo tanto. Art. el cual. Entre la teoría jurídica que establece que el Derecho extranjero es “Derecho”. “Todos los recursos acordados por la ley de procedimientos del lugar del juicio para los casos resueltos según su propia legislación. . 5º. sostiene que la ley extranjera es un hecho que debe ser alegado y probado por la parte interesada.. 1 W. Los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940: En ambos se establece que las leyes de los Estados contratantes. y la teoría del “hecho”. brasileña. es siempre un sistema de reglas de conducta.los gobiernos se obligan a transmitirse recíprocamente dos ejemplares autenticados de las leyes vigentes. pero esta circunstancia no debe influir en el concepto que se debe tener acerca de la calidad del Derecho extranjero. Así. Carlos Gattari: “La ley extranjera como hecho notorio” ED 36-913. Puede admitirse que la asimilación de la ley extranjera a un hecho no es más que una descripción técnica a favor de un propósito limitado. y no un hecho. postulan su aplicación de oficio por el tribunal. Goldschmidt. se ubica la que asimila al Derecho extranjero como un “hecho notorio”. Prueba testimonial. “. “. 3º.. que se aferra al texto del art. desde un punto de vista lógico debe rechazarse esta última postura.12 El Derecho extranjero es un hecho: Generalmente el problema de la aplicación del Derecho extranjero se vincula íntimamente con el de la caracterización de aquél como un hecho o como verdadero Derecho. La jurisprudencia argentina. ante el vacío legal. 2º. francesa e inglesa.1 En definitiva. Referencias de obras conocidas sobre el derecho del país respectivo. contenido. Informes de agentes diplomáticos y consulares. vigencia. el Código Panamericano de Bustamante. Los medios de prueba del Derecho extranjero: No existe una enunciación de los medios de prueba idóneos para acreditar la existencia de Derecho extranjero. y diversos anteproyectos y proyectos de códigos. Prueba confesional. Art. la jurisprudencia ha admitido: Copia autenticada de la ley. La misma posición sustenta la jurisprudencia española. A favor de la aplicación de oficio se encuentran los Tratados de Montevideo.. que es compartida por otros. Atestación de un escribano extranjero. Opinión de jurisconsultos. serán igualmente admitidos para los que se decidan aplicando las leyes de cualquiera de los Estados”. quienes le atribuyen al Derecho extranjero el carácter de mero “hecho”. en lo que respecta a su aplicación. como por ejemplo. y de las que posteriormente se sancionen en sus respectivos países”. a menudo militan a favor de la necesaria invocación del mismo. Art. en tanto quienes lo consideran “Derecho”. el de permitir que las partes y el magistrado investiguen y obtengan la prueba de la existencia. e interpretación del derecho extranjero.

13 Intercambio recíproco de información entre los países acerca de su respectiva legislación (como lo establecen el Protocolo Adicional a los Tratados de Montevideo). .

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