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Lectura - Franquicia
Lectura - Franquicia
EL CONTRATO DE FRANQUICIA:
MULTIPLICADOR DE NEGOCIOS EXITOSOS
INTRODUCCIÓN
La evolución del sistema de franquicia en el Perú ha tenido, en los últimos años, un desa-
rrollo sumamente importante y una línea de crecimiento destacable con un impacto direc-
to en la economía peruana. En la actualidad, su consolidación como modelo de desarrollo,
gestión y expansión de negocios, es una realidad inminente, creciendo a un ritmo acelerado
de aproximadamente 20% al año.
* Abogado por la Universidad de Lima, Maestría en Derecho Corporativo por el Washington College of Law,
The American University, Washington DC - LL.M., Maestría en Administración de Negocios por la Univer-
sity of Quebec at Montreal - MBA. Socio Principal de Aguirre Abogados y Asesores, especialista en Derecho
Corporativo con amplia experiencia en estructuración de contratos de franquicia a nivel local e internacio-
nal. Catedrático de los Diplomados Internacionales de Valorización de Empresas y Derecho Corporativo en
ESAN GraduateSchool of Business. Director y Asesor Legal de la Cámara Peruana de Franquicias (CPF).
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extranjera representaba la totalidad del crecimiento ha sido liderado por este sector,
porcentaje de franquicias en el Perú. Sin se ha iniciado un proceso de diversificación a
embargo, esta primera etapa de desarrollo todos los sectores de la economía, encontran-
de las franquicias en el país fue limitada do hoy este sistema de negocios en joyerías,
por la violencia del terrorismo y la crisis estética, salud, educación, indumentaria,
económica de la década de los ochenta e programas de televisión, parques de diver-
inicios de los noventa. A pesar de ello, en sión, entre muchas otras.
los siguientes años, se inició una etapa de
crecimiento considerable en el mercado DEFINICIÓN Y ELEMENTOS DE LA
nacional con el ingreso de otras franquicias FRANQUICIA
extranjeras como Burger King en 1992,
Domino’s en 1995 y Mc Donald’s en 1996. Si bien existen innumerables definicio-
nes, en línea con nuestra experiencia jurídica
En el Perú, en 1992 se inició el desarrollo y de negocios, conceptualizamos esta institu-
de las franquicias peruanas, dedicadas prin- ción como: El formato de negocios por el cual
cipalmente al rubro gastronómico, como, el Franquiciante concede al Franquiciado,
por ejemplo, Mediterráneo Chicken, Pardo’s por un tiempo y para un territorio determina-
Chicken, Bohemia, La Caravana, entre otras. do, el derecho de usar una marca o nombre
A partir de la segunda mitad de la década comercial, transmitiéndole los conocimien-
pasada, con una economía próspera y en tos técnicos necesarios que le permitan insta-
crecimiento acelerado se inició una tercera lar, operar y comercializar bienes o servicios
etapa, conocida como “El boom de las Fran- con métodos uniformes a cambio de contra-
quicias Gastronómicas Peruanas”, y si bien el prestaciones previamente convenidas.
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El franchise due diligence tiene que ser especial atención al momento de su elabo-
una revisión segura y efectiva, no sólo para ración y estructuración. Entre sus principa-
determinar el perfil exacto del sistema de les características, destacan ser un contrato
franquicias y las potenciales contingencias bilateral, principal, oneroso, no paritario, de
del negocio, sino también resultará siendo ejecución sucesiva en el tiempo, de colabora-
una herramienta de gestión para el franqui- ción empresarial, de transferencia de tecno-
ciado. La misma que le permitirá contar con logía, entre otras.
una visión integral del sector, así como deter-
minar soluciones que ayuden a mitigar el Ahora bien, ante la falta de regulación
impacto de situaciones detectadas específica y la complejidad de los actuales
sistemas de franquicia, tenemos que recurrir
EL CONTRATO DE FRANQUICIA a diferentes áreas del Derecho a efectos de
elaborar el contrato, y regular a detalle las
a) Formación del Contrato de Franquicia relaciones entre franquiciante y franquicia-
do, siendo algunas de ellas las siguientes:
Antes de suscribir el Contrato de Franqui-
cia, resulta importante mencionar la Circular 1. Propiedad Intelectual: Buscando la debi-
de Oferta de Franquicia (COF), instrumen- da protección de la propiedad intelectual
to previo al contrato, exigido legalmente del franquiciante como marcas, nombres
en muchas jurisdicciones donde el sistema comerciales, patentes y el Know How
de franquicias ha alcanzado un importante que se transmitirá, entre otras formas, a
grado de desarrollo y consolidación. Si bien través de los manuales de operación.
este documento no es un requisito legal en
nuestro país, su uso es bastante común, y 2. Aspectos Civiles: Especificando las obli-
tiene como objeto que el potencial franqui- gaciones y responsabilidades de cada
ciado conozca con la mayor precisión y vera- una de las partes, la forma de ejecución
cidad posible quién es el franquiciante, las de las garantías, la aplicación efectiva e
características del sistema de franquicias, y inmediata de penalidades y los mecanis-
bajo qué términos y condiciones se otorgará mos de resolución de conflictos.
la franquicia.
3. Derecho Societario: Determinando el
La COF usualmente contiene los datos vehículo de inversión o de la sociedad de
básicos del franquiciante, descripción de la propósito especial que se creará, decisio-
franquicia, los derechos de propiedad inte- nes y gestión social, gravámenes sobre
lectual involucrados, las contraprestaciones las acciones, limitaciones a reorganiza-
económicas, los tipos de asistencia técnica ciones societarias, convenios de accionis-
que brindará el franquiciante, la especifica- tas de ser el caso, entre otros.
ción del territorio otorgado al franquiciado,
obligaciones de confidencialidad y, en gene- 4. Derecho Tributario: El planeamiento y
ral, todas las obligaciones y derechos que la estructuración fiscal de la operación
tendrá el franquiciado. a nivel local será relevante, tanto para
el franquiciante como para el franqui-
En el Perú, aún no se ha regulado el ciado. Al momento de la internacionali-
contrato de franquicia y, como podemos zación, el franquiciante deberá conocer
observar, estamos frente a un contrato de la legislación fiscal del país de destino y,
naturaleza compleja, ya que debe regular además, aplicar convenios para evitar la
sistemas de negocios con características doble imposición, de ser el caso. Asimis-
específicas y peculiares, que obligan a una mo, será importante establecer las tasas
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de retención a las que estarán sujetas las c) Estructura del Contrato de Franquicia
remesas que recibirá el franquiciante
Peruano de sus franquiciados extranje- Si bien, los contratos de franquicia son
ros, así como el impacto de transaccio- trajes a la medida de cada empresa franqui-
nes con paraísos fiscales y empresas ciante y de cada sistema de franquicia, es
vinculadas. posible identificar en ellos algunas cláusulas
o aspectos comunes:
5. Aspectos Sectoriales: Regulaciones
específicas relacionadas a las activi- t Objeto del contrato y licencia del sistema
dades propias de la franquicia, como
permisos y licencias para sectores de t Plazo
educación y alimentos, normas de adua-
nas en caso de importaciones constan- t Obligaciones y derechos del franquiciante
tes, entre otros aspectos.
t Obligaciones y derechos del franquiciado
b) Obligaciones y Derechos del Franqui-
ciante y Franquiciado t Contraprestaciones económicas
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