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ANÁLISIS DEL GRADO DE IMPLANTACIÓN DE LOS MEDIOS ELECTRÓNICOS

EN LA CONTRATACIÓN PÚBLICA EN LOS ENTES LOCALES

Autora: Meritxell Carrasco Garcia


Tutora: Joana Marí Cardona
Año y lugar de divulgación: 2021, Barcelona
Aviso legal: © Todos los derechos reservados
ABSTRACT

En 2017 se aprobó una nueva ley de contratos del sector público en la cual se establecía
como sistema general para el desarrollo de los procedimientos de contratación, su
realización mediante medios electrónicos. Este estudio quiere profundizar en el grado
de implantación actual de los medios electrónicos en la contratación pública, con
especial atención en los entes locales, después de 3 años de vigencia y habiendo
sacudido la administración, y la sociedad en general, una crisis sanitaria, que ha hecho
que los medios electrónicos sean los protagonistas de nuestro día a día.

Palabras clave: contratación pública, medios electrónicos, administración pública,


legislación

2
ÍNDICE
I. INTRODUCCIÓN ....................................................................................................... 4
II. EVOLUCIÓN LEGISLATIVA DE LA REGULACIÓN DE LOS MEDIOS
ELECTRÓNICOS EN LA CONTRATACIÓN PÚBLICA ................................................. 5
1. Regulación anterior a la Ley 9/2017, de 8 de noviembre, de Contratos del Sector
Público e influencia de la UE ..................................................................................... 5
2. Regulación en la Ley 9/2017, de 8 de noviembre, de Contratos del Sector Público
.................................................................................................................................. 9
III. PRINCIPALES OBLIGACIONES INTRODUCIDAS POR LA LEY 9/2017 DE
CONTRATOS DEL SECTOR PÚBLICO RESPECTO LA REGULACIÓN ANTERIOR
................................................................................................................................ 15
1) Obligaciones del Órgano de Contratación respecto al uso de medios
electrónicos en la contratación pública ......................................................................... 15
2) Obligaciones del licitador respecto al uso de medios electrónicos en la
contratación pública ......................................................................................................... 17
3) Obligaciones relacionadas con la Transparencia y Buen Gobierno .................... 20
IV. GRADO DE IMPLANTACIÓN DE LOS MEDIOS ELECTRÓNICOS EN LA
CONTRACTACIÓN PÚBLICA .................................................................................... 27
1. Metodología del estudio realizado ....................................................................... 27
2. Limitaciones del estudio realizado ....................................................................... 28
3. Análisis del estudio y comparativa datos obtenidos mediante otros medios ........ 29
V. CONCLUSIONES ................................................................................................... 35
VI. ANEXOS ............................................................................................................... 37
1. Bibliografía .......................................................................................................... 37
2. Cuestionario ........................................................................................................ 40
3. Respuestas obtenidas ......................................................................................... 45

3
I. INTRODUCCIÓN

Este estudio nace con la voluntad de estudiar y analizar el grado de implantación de los
medios electrónicos en la administración pública. Siendo un ámbito subjetivo muy
amplio, se ha decido acotar a los entes locales de Cataluña. De igual manera, en el
ámbito objetivo también se ha optado por centrar su implantación en la contratación
pública.

El uso de los medios electrónicos en la contratación pública por parte de la


administración se ha ido regulando e implantando de manera progresiva, aunque tras la
nueva Ley 9/2017, de 8 de noviembre, de Contratos del Sector Público1, adquieren
especial relevancia como se desgranará en el presente trabajo.

La metodología utilizada para la primera parte de esta investigación ha sido el método


de la revisión bibliográfica y el análisis de las bases de datos de los diferentes tribunales
especiales en materia de contratación pública. Sin embargo, para el análisis del grado
de implantación de los medios electrónicos en la contratación pública en los entes
locales se ha utilizado como método la encuesta, así como la práctica jurídica realizada
por mí en el desarrollo de mi profesión. Se han utilizado dos encuestas, la propia y otra
realizada por el Consorcio Localret para la elaboración de una guía para la contratación
electrónica de los entes locales2.

Mediante la revisión bibliográfica y normativa se ha definido la legislación que ha


regulado el uso de los medios electrónicos en la contratación pública y con las diferentes
resoluciones de los tribunales especiales en materia de contratación pública se analizan
las consecuencias jurídicas respecto a su uso por parte tanto de los órganos de
contratación como por los licitadores. Asimismo, también se analizan las obligaciones
vinculadas a la transparencia y al buen gobierno.

A lo largo del documento se transcriben diversos artículos al considerarlo necesario para


la correcta comprensión de lo que se expone, utilizando el subrayado para resaltar los
aspectos que considero más relevantes para el estudio. Para que no haya confusión
entre el subrayado añadido y el propio de la transcripción, en caso de que sea realizado
por esta autora, al final de la transcripción añado la siguiente expresión: (el subrayado
es mío). De esta manera el lector podrá discriminar fácilmente qué subrayado es
añadido y cual forma parte de la transcripción.

Respecto el análisis del grado de implantación de los medios electrónicos, mediante la


encuesta realizada, se han obtenido unos resultados a través de las diferentes
cuestiones planteadas, que permite conocer el grado de implantación según los
habitantes, así como los recursos materiales y personales asignados.

1
Congreso de los Diputados. Boletín Oficial del Estado [Online].; 2017 [citado 2021 06 28. Disponible
desde: https://www.boe.es/buscar/act.php?id=BOE-A-2017-12902.

2
Localret. localret.cat. [Online].; 2020 [citado 2021 06 28. Disponible desde:
https://www.localret.cat/wp-
content/uploads/2020/06/Gu%C3%ADa_contrataci%C3%B3n_electr%C3%B3nica_vd_es.pdf

4
También se han analizado los resultados obtenidos por el estudio realizado en 2019 por
el Consorcio Localret y se han comparado con los obtenidos en la encuesta realizada
con objeto del presente estudio.

Finalmente, también se han tenido en cuenta los datos obtenidos a través de la práctica
jurídica diaria resultado de mi profesión ya que como consultora en contratación pública
accedo a diversos perfiles de contratación de entes locales de Cataluña. Estos datos
conseguidos a raíz de la experiencia propia también se tendrán en cuenta para el
análisis del grado de implantación de los medios electrónicos en contratación pública
por los entes locales de Cataluña.

II. EVOLUCIÓN LEGISLATIVA DE LA REGULACIÓN DE LOS MEDIOS


ELECTRÓNICOS EN LA CONTRATACIÓN PÚBLICA

1. Regulación anterior a la Ley 9/2017, de 8 de noviembre, de Contratos del Sector


Público e influencia de la UE

La contratación pública tiene una regulación específica en el derecho administrativo,


aunque también, de manera subsidiaria, le es de aplicación normativa de procedimiento
administrativo general.

La normativa en contratación ha sufrido desde el siglo XXI diversas modificaciones


siendo la más importante la provocada a raíz de la aprobación de las Directivas del
Parlamento Europeo y del Consejo 2014/23/UE3 y 2014/24/UE4, de 26 de febrero de
2014 y que fueron las precursoras de la actual Ley 9/2017, de 8 de noviembre, de
Contratos del Sector Público.

Pero, hasta llegar a la actual normativa, es importante realizar un pequeño repaso de la


regulación existente en cuanto al uso de los medios electrónicos en la contratación
pública para ver cómo se pasa de una regulación incipiente de los medios electrónicos
a una regulación sistemática, cómo se pasa de una contratación pública poco
transparente a una regulación donde se tiene por objetivo la lucha contra la corrupción,
la transparencia y el buen gobierno. La normativa evoluciona no solo con este objetivo
sino también para conseguir una administración eficiente y eficaz, también en cuanto a
la contratación pública.

La regulación de la contratación pública, antes de la actual ley de contratos, era el


resultado de la transposición de las Directivas 2004/18/CE sobre coordinación de los

3
Parlamento Europeo y del Consejo de la Unión Europea. EUR-Lex. [Online].; 2014 [citado 2021 06 28.
Disponible desde: https://eur-lex.europa.eu/legal-
content/ES/TXT/PDF/?uri=CELEX:32014L0023&from=it.

4
Parlamento Europeo y del Consejo de la Unión Europea. EUR-Lex. [Online].; 2014 [citado 2021 06 28.
Disponible desde: https://eur-lex.europa.eu/legal-content/ES/TXT/?uri=celex%3A32014L0024

5
procedimientos de adjudicación de los contratos públicos de obras, de suministro y de
servicios5 y Directiva 2004/17/CE sobre la coordinación de los procedimientos de
adjudicación de contratos en los sectores del agua, de la energía, de los transportes y
de los servicios postales6.

Estas directivas fueron traspuestas a nuestro ordenamiento jurídico mediante la Ley


30/2007, de 30 de octubre, de Contratos del Sector Público7. Posteriormente, fue
derogada y sustituida por el Real Decreto Legislativo 3/2011, de 14 de noviembre, por
el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Público
(TRLCSP)8.

En el TRLCSP ya se recogían algunos aspectos respecto al uso de los medios


electrónicos como es la expedición de certificaciones de Registros Oficiales de
Licitadores y Empresa Clasificadas (art. 83), la acreditación de las garantías exigidas en
los contratos (art. 96.3), a los plazos en la tramitación urgente de los expedientes (art.
112), la comunicación previa del anuncio en el perfil del contratante a la Comisión
Europea y al «Boletín Oficial del Estado» (art. 141), la subasta electrónica (art. 148),
entre otros.

Destacable es la prerrogativa de la cual disponían los licitadores de solicitar los pliegos


y documentación complementaria en caso de que no se haya facilitado el acceso por
medios electrónicos (art. 158) o la reducción de plazos para la presentación de
proposiciones si se ofrece el acceso por medios electrónicos (art.159).

Con posterioridad, y antes de la entrada en vigor de la Ley 9/2017, de 8 de noviembre,


de Contratos del Sector Público, fueron de aplicación directa las Directivas del
Parlamento Europeo y del Consejo 2014/23/UE y 2014/24/UE, de 26 de febrero de 2014
debido al retraso en la tramitación por parte del estado español en la transposición de
estas. Ante esta situación la Junta Consultiva de Contratación Administrativa del Estado
dictó una Recomendación9 sobre la aplicación de determinados aspectos de estas
Directivas. La pretensión de esta Recomendación es la de servir de guía para una

5
Parlamento Europeo y Consejo de la Unión Europea. EUR-Lex. [Online].; 2014 [citado 2021 06 28.
Disponible desde: https://eur-lex.europa.eu/legal-
content/ES/TXT/PDF/?uri=CELEX:32014L0018&from=ES

6
Parlamento Europeo y del Consejo de la Unión Europea. EUR-Lex. [Online].; 2004 [citado 2021 06 28.
Disponible desde: https://eur-lex.europa.eu/legal-content/ES/TXT/PDF/?uri=CELEX:02004L0017-
20140101&from=en

7
Congreso de los Diputados. Boletín Oficial del Estado. [Online].; 2007 [citado 2021 06 28. Disponible
desde: https://www.boe.es/buscar/doc.php?id=BOE-A-2007-18874

8
Congreso de los Diputados. Boletín Oficial del Estado. [Online].; 2011 [citado 2021 06 28. Disponible
desde: https://www.boe.es/buscar/doc.php?id=BOE-A-2011-17887

9
Junta Consultiva de Contrtación Administrativa del Estado. Boletín Oficial del Estado. [Online].; 2016
[citado 2021 06 28. Disponible desde: https://www.boe.es/buscar/doc.php?id=BOE-A-2016-2700

6
aplicación uniforme de las normas de estas Directivas10. En este sentido la Junta
Consultiva de Contratación Administrativa de la Generalitat de Catalunya también emitió
el informe 1/201611 en el mismo sentido en el que se concluye que << son aplicables
directamente las previsiones contenidas en los artículos siguientes de la Directiva
2014/24/UE:
Artículos 1, 2, 3, 4, 5, 7, 8, 9, 10, 11, 12 (excepto un inciso de los apartados 1.c y 2),
13, 14, 15, 16, 17, 18.1, 19 (excepto un inciso del apartado 2), 21, 22.2, 22.3, 22.5, 22.6,
23, 24, 25, 26.1, 26.2, 26.4, 26.5 (párrafo 1ero), 27 (excepto los plazos), 28.1 (excepto
el plazo), 28.2 (excepto el plazo), 28.3 (excepto el plazo), 28.5 i 28.6 (excepto el plazo
establecido en la letra b), 29, 30 (excepto el plazo), 31, 32 (excepto el apartado 1), 33,
34, 35, 36 (excepto el párrafo 2do del apartado 1), 37.2, 38, 39 (excepto un párrafo del
apartado 2), 40, 41, 42, 43, 44, 45, 46.1 y 46.2, 47 (excepto determinados párrafos del
apartado 3), 48 (excepto determinados párrafos del apartado 2), 49, 50 (excepto un
inciso del apartado 2), 51, 52, 53, 54, 55, 56.1 y 56.3, 57 (excepto el apartado 3 y el
último párrafo del apartado 4), 58, 59.1 i 59.4, 60, 62 (excepto determinados incisos),
63, 64 (excepto un inciso del apartado 1 y el apartado 2), 65, 66, 67 (excepto un párrafo
del apartado 2), 68, 69, 70, 71.2, 71.4, 71.5 (excepto algunos párrafos) y 71.6.b, 72
(excepto la letra d, apartado iii, del apartado 1), 73, 74, 75, 78, 79, 80, 81, 82, 83.6 y
84.>>

En Cataluña, para solventar esta inseguridad jurídica que provocaba la no transposición


de las Directivas al ordenamiento español, se aprobó el Decreto-ley 3/2016, de 31 mayo,
de medidas urgentes en materia de contratación pública12. En este decreto se establece
que su objetivo es << establecer medidas en relación con la aplicación de determinadas
disposiciones de la Directiva 2014/23/UE, del Parlamento y del Consejo, de 26 de
febrero, relativa a la adjudicación de contratos de concesión, y la Directiva 2014/24/UE,
del Parlamento y del Consejo, de 26 de febrero, sobre contratación pública y por la cual
se deroga la Directiva 2004/18/CE>>

En este mismo Decreto-ley, en el artículo 8, se establecen diferentes medidas de gestión


en la tramitación, entre las que se encuentra una referente a los medios electrónicos:
<< g) Los órganos de contratación podrán autorizar que el acto público de
apertura de las proposiciones valorables con criterios automáticos se haga de
forma no presencial, utilizando medios audiovisuales o electrónicos. La
realización de un acto público no presencial no podrá menoscabar los principios
de igualdad, no discriminación, publicidad y transparencia en el desarrollo del
acto. En el acta se tendrá que hacer constar que la reunión ha sido no presencial

10
Noticias Jurídicas. Noticias Jurídicas. [Online].; 2016 [citado 2021 06 28. Disponible desde:
https://noticias.juridicas.com/actualidad/noticias/11021-18-de-abril:-vencido-el-plazo-de-transposicion-
de-las-directivas-sobre-contratacion-publica-procede-la-aplicacion-directa-de-las-mismas-/

11
Junta Consultiva de Contratación Administrativa de la Generalitat de Catalunya. Contratos del Sector
Público. [Online].; 2016 [citado 2021 06 28. Disponible desde:
http://www.contratosdelsectorpublico.es/DocumentosWEB/01JuntasConsultivas/JSCA%201-2016.pdf

12
Generalitat de Cataluña. Boletín Oficial del Estado. [Online].; 2016 [citado 2021 07 09. Disponible
desde: https://www.boe.es/buscar/pdf/2016/BOE-A-2016-7564-consolidado.pdf

7
y formará parte el documento audiovisual o tecnológico que reproduzca el acto.
Este acto público de apertura no presencial se regirá por aquello que establece
la Ley 26/2010, de 3 de agosto, de régimen jurídico y de procedimiento de las
administraciones públicas de Cataluña.>> (el subrayado es mío)

De igual manera, en la Disposición adicional primera del Decreto-ley 3/2016 se


establecen requisitos técnicos siguientes:
<< La Generalidad de Cataluña, los entes locales y el sector público, en los
sistemas de transmisión y recepción electrónica de ofertas y recepción
electrónica de solicitudes de participación, tienen que garantizar lo que establece
el anexo IV y el cumplimiento de las normas del artículo 22.6 de la Directiva
2014/24/UE. Cuando se requiera, será suficiente el uso de la firma electrónica
avanzada basada en un certificado cualificado o reconocido de firma electrónica
en los términos previstos en el Reglamento número 910/2014/UE, del
Parlamento Europeo y del Consejo, de 23 de julio de 2014, relativo a la
identificación electrónica y los servicios de confianza para las transacciones
electrónicas en el mercado interior y por los cuales se deroga la Directiva
1999/93/CE.>>

La regulación de las directivas comunitarias la encontramos en el artículo 288 del


Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea13 en el que se establece que <<[...] La
directiva obligará al Estado miembro destinatario en cuanto al resultado que deba
conseguirse, dejando, sin embargo, a las autoridades nacionales la elección de la forma
y de los medios.[…]>>

Así pues, de acuerdo con la legislación europea, las directivas comunitarias, a diferencia
de los reglamentos, no son de aplicación directa. Las directivas son normativas que
sirven para harmonizar la legislación de los países de la Unión Europea, pero siendo los
países quienes en un plazo de tiempo determinado deben adaptar y aprobar su propia
legislación, trámite que se denomina transposición. Así pues, tras la aprobación de las
Directivas del Parlamento Europeo y del Consejo 2014/23/UE y 2014/24/UE, de 26 de
febrero de 2014, el estado español disponía de un plazo de 2 años para transponer al
ordenamiento jurídico español las presentes directivas y adaptar la normativa vigente
en contratación pública.

Las consecuencias jurídicas de no realizar esta transposición en el plazo previsto tienen


una doble vertiente. En primer lugar, es la imposición de multas coercitivas para
conseguir que los países realicen la transposición mediante un procedimiento de
infracción incoado por la Comisión ante el Tribunal de Justicia de la Unión Europea
(TJUE). La otra posible consecuencia es la aplicación directa de la Directiva una vez ha
concluido el plazo fijado, aunque no se haya realizado la transposición, siempre que el
TJUE aprecie la transposición no se ha producido o que se ha producido de manera

13
Unión Europea. EUR-Lex. [Online].; 2012 [citado 2021 06 28. Disponible desde: https://eur-
lex.europa.eu/legal-content/ES/TXT/PDF/?uri=CELEX:12012E/TXT&from=ES

8
incorrecta, que los objetivos o términos en que se ha redactado son claros y precisos y
que se suponga una atribución de derechos a particulares.

Así pues, y de acuerdo con el artículo 93 de la Directiva 2014/24/UE y el artículo 54 de


la Directiva 2014/23/UE, entraban en vigor a los 20 días de su publicación a excepción
del uso de los medios electrónicos, como detallaremos más adelante. El 18 de abril de
2016 venció el plazo para que España hiciera la transposición de estas al ordenamiento
jurídico español y, por lo tanto, de acuerdo con la doctrina fijada por el TJUE procedía
la aplicación directa de las mismas.

Las Directivas del Parlamento Europeo y del Consejo 2014/23/UE y 2014/24/UE, de 26


de febrero de 2014 tienen como principios rectores los de igualdad, no discriminación,
publicidad, transparencia y libre concurrencia.

Entre los aspectos más relevantes que introduce la Directiva 2014/24/UE, y que es
objeto de este estudio, es la obligatoriedad del uso de medios electrónicos en la
contratación pública, hecho que supone un salto cualitativo muy importante respecto a
la anterior Directiva 2004/18/CE. En ella se establece un plazo de 30 meses desde su
entrada en vigor para que los Estados miembros los utilicen.

Esta moratoria establecida en la Directiva 2014/24/UE de 30 meses respecto al uso de


los medios electrónicos tiene excepciones y no gozarán de ésta los sistemas dinámicos
de adquisición (art. 34), las subastas electrónicas (art. 35), los catálogos electrónicos
(art. 36) en referencia a los tipos de procedimientos de contratación. Asimismo, tampoco
les afecta esta moratoria a las comunicaciones electrónicas en algunos procedimientos
de contratación dirigidos por una central de compras, a los envíos de los anuncios a la
Comisión, así como a la disponibilidad electrónica de la documentación del expediente
de contratación.

Los objetivos que se busca con la introducción del uso de los medios electrónicos es
conseguir una mayor accesibilidad, transparencia, integridad y eficacia. Como
consecuencia de conseguir estos objetivos es la reducción de costes, la simplificación
administrativa, el favorecimiento de la competencia y la eliminación de la corrupción.

2. Regulación en la Ley 9/2017, de 8 de noviembre, de Contratos del Sector Público

En primer lugar, es importante volver a recalcar que, la Ley 9/2017, de 8 de noviembre,


de Contratos del Sector Público (LCSP), se trata de la transposición de las Directivas
del Parlamento Europeo y del Consejo 2014/23/UE y 2014/24/UE, de 26 de febrero de
2014.

En la LCSP, al ser la transposición de la Directiva 2014/24/UE, de 26 de febrero, se


introduce la obligatoriedad del uso de medios electrónicos en la contratación pública.
Esta obligación se concreta en numerosos artículos, aunque su regulación principal la
encontramos en la Disposición Adicional Decimoquinta, Decimosexta y Decimoséptima.

En la DA 15 se establece que:

9
<< Normas relativas a los medios de comunicación utilizables en los procedimientos
regulados en esta Ley. 1. Las notificaciones a las que se refiere la presente Ley se
podrán realizar mediante dirección electrónica habilitada o mediante comparecencia
electrónica.

Los plazos a contar desde la notificación se computarán desde la fecha de envío de la


misma o del aviso de notificación, si fuera mediante comparecencia electrónica, siempre
que el acto objeto de notificación se haya publicado el mismo día en el Perfil de
contratante del órgano de contratación. En caso contrario los plazos se computarán
desde la recepción de la notificación por el interesado.

No obstante lo anterior, el requisito de publicidad en el perfil de contratante no resultará


aplicable a las notificaciones practicadas con motivo del procedimiento de recurso
especial por los órganos competentes para su resolución computando los plazos desde
la fecha de envío de la misma o del aviso de notificación, si fuera mediante
comparecencia electrónica.

2. La tramitación de los procedimientos de adjudicación de contratos regulados en la


presente Ley conllevará la práctica de las notificaciones y comunicaciones derivadas de
los mismos por medios exclusivamente electrónicos.

No obstante lo dispuesto en el párrafo anterior, podrá utilizarse la comunicación oral para


comunicaciones distintas de las relativas a los elementos esenciales de un procedimiento
de contratación, siempre que el contenido de la comunicación oral esté suficientemente
documentado. A este respecto, los elementos esenciales de un procedimiento de
contratación incluyen: los pliegos de la contratación, las solicitudes de participación y las
ofertas. En particular, las comunicaciones orales con los licitadores que puedan incidir
sustancialmente en el contenido y la evaluación de las ofertas estarán documentadas de
modo suficiente y a través de los medios adecuados, tales como los archivos o
resúmenes escritos o sonoros de los principales elementos de la comunicación.

3. La presentación de ofertas y solicitudes de participación se llevará a cabo utilizando


medios electrónicos, de conformidad con los requisitos establecidos en la presente
disposición adicional.

No obstante lo dispuesto en el párrafo anterior, los órganos de contratación no estarán


obligados a exigir el empleo de medios electrónicos en el procedimiento de presentación
de ofertas en los siguientes casos:

a) Cuando, debido al carácter especializado de la contratación, el uso de medios


electrónicos requeriría herramientas, dispositivos o formatos de archivo específicos que
no están en general disponibles o no aceptan los programas generalmente disponibles.

b) Cuando las aplicaciones que soportan formatos de archivo adecuados para la


descripción de las ofertas utilizan formatos de archivo que no pueden ser procesados
por otros programas abiertos o generalmente disponibles o están sujetas a un régimen
de licencias de uso privativo y el órgano de contratación no pueda ofrecerlas para su
descarga o utilización a distancia.

c) Cuando la utilización de medios electrónicos requiera equipos ofimáticos


especializados de los que no disponen generalmente los órganos de contratación.

10
d) Cuando los pliegos de la contratación requieran la presentación de modelos físicos o
a escala que no pueden ser transmitidos utilizando medios electrónicos.

Con respecto a los intercambios de información para los que no se utilicen medios
electrónicos con arreglo al presente apartado, el envío de información se realizará por
correo o por cualquier otro medio apropiado o mediante una combinación de correo o de
cualquier otro medio apropiado y de medios electrónicos. En este caso, los órganos de
contratación indicarán en un informe específico las razones por las que se haya
considerado necesario utilizar medios distintos de los electrónicos.

4. Los órganos de contratación tampoco estarán obligados a exigir medios electrónicos


en el proceso de presentación de ofertas cuando el uso de medios no electrónicos sea
necesario bien por una violación de la seguridad de los antedichos medios electrónicos
o para proteger información especialmente delicada que requiera un nivel tan alto de
protección que no se pueda garantizar adecuadamente utilizando dispositivos y
herramientas electrónicos de los que disponen en general los operadores económicos o
de los que se pueda disponer a través de otros medios de acceso alternativos en el
sentido expresado en el apartado 7 de la presente disposición adicional. En este caso,
los órganos de contratación indicarán en un informe específico las razones por las que
se haya considerado necesario utilizar medios distintos de los electrónicos.

5. Los órganos de contratación y los servicios dependientes de los mismos velarán por
que en todas las comunicaciones, intercambios de información y operaciones de
almacenamiento y custodia de información se preserven la integridad de los datos y la
confidencialidad de las ofertas y las solicitudes de participación. Además, deberán
garantizar que el contenido de las ofertas y de las solicitudes de participación no será
conocido hasta después de finalizado el plazo para su presentación y hasta el momento
fijado para su apertura.

6. Para contratos públicos de obras, de concesión de obras, de servicios y concursos de


proyectos, y en contratos mixtos que combinen elementos de los mismos, los órganos
de contratación podrán exigir el uso de herramientas electrónicas específicas, tales como
herramientas de modelado digital de la información de la construcción (BIM) o
herramientas similares. En esos casos, ofrecerán medios de acceso alternativos según
lo dispuesto en el apartado 7 de la presente Disposición adicional hasta el momento en
que dichas herramientas estén generalmente disponibles para los operadores
económicos.

7. Cuando sea necesario, los órganos de contratación podrán exigir la utilización de


herramientas y dispositivos que no estén disponibles de forma general, a condición de
que ofrezcan medios de acceso alternativos. Se considerará que los órganos de
contratación ofrecen medios de acceso alternativos apropiados cuando:

a) ofrezcan gratuitamente un acceso completo y directo por medios electrónicos a dichas


herramientas y dispositivos a partir de la fecha de publicación del anuncio
correspondiente o a partir de la fecha de envío de la invitación, en su caso. El texto del
anuncio o de la invitación especificará la dirección de Internet en la que puede accederse
a dichas herramientas y dispositivos, o bien,

b) garanticen que los licitadores que no tienen acceso a las herramientas y dispositivos
de que se trate, o que no tienen la posibilidad de obtenerlos en el plazo fijado, siempre
que la falta de acceso no pueda atribuirse al licitador en cuestión, pueden tener acceso

11
al procedimiento de contratación utilizando mecanismos de acceso provisionales
disponibles gratuitamente en línea; o bien,

c) admitan un canal alternativo para la presentación electrónica de ofertas.

8. Los medios electrónicos, informáticos y telemáticos utilizables deberán cumplir,


además, los requisitos establecidos en la Disposición adicional decimosexta de la
presente Ley.>> (el subrayado es mío)

Asimismo, esta misma Disposición Adicional enlaza con la siguiente ya que establece
en su apartado 8 que los medios electrónicos tienen que cumplir una serie de requisitos
que se recogen la DA 16:

<<Uso de medios electrónicos, informáticos y telemáticos en los procedimientos


regulados en la Ley. 1. El empleo de medios electrónicos, informáticos y telemáticos en los
procedimientos contemplados en esta Ley se ajustará a las normas siguientes:

a) Las herramientas y dispositivos que deban utilizarse para la comunicación por medios
electrónicos, así como sus características técnicas, serán no discriminatorios, estarán
disponibles de forma general y serán compatibles con los productos informáticos de uso
general, y no restringirán el acceso de los operadores económicos al procedimiento de
contratación.

b) La información y las especificaciones técnicas necesarias para la presentación


electrónica de las ofertas, solicitudes de participación, así como de los planos y proyectos
en los concursos de proyectos, incluido el cifrado y la validación de la fecha, deberán estar
a disposición de todas las partes interesadas, no ser discriminatorios y ser conformes con
estándares abiertos, de uso general y amplia implantación.

c) Los programas y aplicaciones necesarios para la presentación electrónica de las


ofertas y solicitudes de participación deberán ser de amplio uso, fácil acceso y no
discriminatorios, o deberán ponerse a disposición de los interesados por el órgano de
contratación.

d) Los sistemas de comunicaciones y para el intercambio y almacenamiento de


información deberán poder garantizar de forma razonable, según el estado de la técnica, la
integridad de los datos transmitidos y que solo los órganos competentes, en la fecha
señalada para ello, puedan tener acceso a los mismos, o que en caso de quebrantamiento
de esta prohibición de acceso, la violación pueda detectarse con claridad. Estos sistemas
deberán asimismo ofrecer suficiente seguridad, de acuerdo con el estado de la técnica, frente
a los virus informáticos y otro tipo de programas o códigos nocivos, pudiendo establecerse
reglamentariamente otras medidas que, respetando los principios de confidencialidad e
integridad de las ofertas e igualdad entre los licitadores, se dirijan a minimizar su incidencia
en los procedimientos.

e) Las aplicaciones que se utilicen para efectuar las comunicaciones y, notificaciones


entre el órgano de contratación y el licitador o contratista deberán poder acreditar la fecha y
hora de su envío o puesta a disposición y la de la recepción o acceso por el interesado, la
integridad de su contenido y la identidad del remitente de la misma.

f) Los órganos de contratación deberán especificar el nivel de seguridad exigido para los
medios de comunicación electrónicos utilizados en las diferentes fases de cada
procedimiento de contratación que deberá ser proporcional a los riesgos asociados a los
intercambios de información a realizar.

12
Mediante Orden del Ministerio de Hacienda y Función Pública se establecerán las
condiciones de utilización de las firmas electrónicas en los procedimientos de contratación
del Sector Público.

g) Las referencias de esta Ley a la presentación de documentos escritos no obstarán a


la presentación de los mismos por medios electrónicos ni, en su caso, a la generación de
soportes físicos electrónicos y su posterior presentación, de acuerdo con las normas fijadas
en el presente artículo y en sus disposiciones de desarrollo.

h) En los procedimientos de adjudicación de contratos, el envío por medios electrónicos


de las ofertas podrá hacerse en dos fases, transmitiendo primero la huella electrónica de la
oferta, con cuya recepción se considerará efectuada su presentación a todos los efectos, y
después la oferta propiamente dicha en un plazo máximo de 24 horas. De no efectuarse esta
segunda remisión en el plazo indicado, se considerará que la oferta ha sido retirada.

Se entiende por huella electrónica de la oferta el conjunto de datos cuyo proceso de


generación garantiza que se relacionan de manera inequívoca con el contenido de la oferta
propiamente dicha, y que permiten detectar posibles alteraciones del contenido de esta
garantizando su integridad. Las copias electrónicas de los documentos que deban
incorporarse al expediente, deberán cumplir con lo establecido a tal efecto en la legislación
vigente en materia de procedimiento administrativo común, surtiendo los efectos
establecidos en la misma.

i) Los licitadores o candidatos que presenten sus documentos de forma electrónica


podrán presentar al órgano de contratación, en soporte físico electrónico, una copia de
seguridad de dichos documentos de acuerdo con los términos fijados mediante Orden del
Ministro de Hacienda y Función Pública, y siempre de acuerdo con lo establecido a tal efecto
por el órgano de contratación.

j) Los formatos de los documentos electrónicos que integran los expedientes de


contratación deberán ajustarse a especificaciones públicamente disponibles y de uso no
sujeto a restricciones, que garanticen la libre y plena accesibilidad a los mismos por el órgano
de contratación, los órganos de fiscalización y control, los órganos jurisdiccionales y los
interesados, durante el plazo por el que deba conservarse el expediente. En los
procedimientos de adjudicación de contratos, los formatos admisibles deberán indicarse en
el anuncio o en los pliegos.

k) Como requisito para la tramitación de procedimientos de adjudicación de contratos por


medios electrónicos, los órganos de contratación podrán exigir a los licitadores la previa
inscripción en el Registro de Licitadores que corresponda de los datos necesarios.

Cuando a la licitación se presenten empresarios extranjeros de un Estado Miembro de


la Unión Europea o signatario del Espacio Económico Europeo, la acreditación de su
capacidad, solvencia y ausencia de prohibiciones de contratar se podrá realizar bien
mediante consulta en la correspondiente lista oficial de empresarios autorizados para
contratar establecida por un Estado Miembro de la Unión Europea, o bien mediante la
aportación de la documentación acreditativa de los citados extremos, que deberá presentar,
en este último caso, en el plazo concedido para la presentación de la garantía definitiva.

2. Mediante Orden del Ministerio de Hacienda y Función Pública se definirán las


especificaciones técnicas para la utilización de medios electrónicos en los procedimientos
de contratación del Sector Público.>> (el subrayado es mío)

Finalmente, en la DA 17 se establece que:

13
<<Requisitos específicos relativos a las herramientas y los dispositivos de
recepción electrónica de documentos.
Las herramientas y los dispositivos de recepción electrónica de las ofertas, de las
solicitudes de participación, así como de los planos y proyectos en los concursos de
proyectos y de cuanta documentación deba presentarse ante el órgano de contratación
deberán garantizar, como mínimo y por los medios técnicos y procedimientos
adecuados, que:

a) Pueda determinarse con precisión la hora y la fecha exactas de la recepción de las


ofertas, de las solicitudes de participación, de la documentación asociada a estas y las
del envío de los planos y proyectos.

b) Pueda garantizarse razonablemente que nadie tenga acceso a los datos y


documentos transmitidos a tenor de los presentes requisitos antes de que finalicen los
plazos especificados.

c) Únicamente las personas autorizadas puedan fijar o modificar las fechas de apertura
de los datos y documentos recibidos.

d) En las diferentes fases del procedimiento de contratación o del concurso de proyectos,


solo las personas autorizadas puedan acceder a la totalidad o a parte de los datos y
documentos presentados.

e) Solo las personas autorizadas puedan dar acceso a los datos y documentos
transmitidos, y solo después de la fecha especificada.

f) Los datos y documentos recibidos y abiertos en aplicación de los presentes requisitos


solo sean accesibles a las personas autorizadas a tener conocimiento de los mismos.

g) En caso de que se infrinjan o se intenten infringir las prohibiciones o condiciones de


acceso a que se refieren las letras b) a f) anteriores, pueda garantizarse razonablemente
que las infracciones o tentativas sean claramente detectables.>>

También se hace referencia al uso de los medios electrónicos en otros artículos de la


LCSP, relacionados con estas disposiciones adicionales, como por ejemplo, la
regulación del recurso especial recogida en el artículo 54, en el que se establece la
obligatoriedad de las comunicaciones e intercambio de documentación por medios
electrónicos entre los órganos competentes que tienen que resolver los recursos, los
órganos de contratación y los interesados: <<Las comunicaciones y el intercambio de
documentación entre los órganos competentes para la resolución de los recursos, los
órganos de contratación y los interesados en el procedimiento se harán por medios
electrónicos.>>.

14
III. PRINCIPALES OBLIGACIONES INTRODUCIDAS POR LA LEY 9/2017 DE
CONTRATOS DEL SECTOR PÚBLICO RESPECTO LA REGULACIÓN ANTERIOR

1) Obligaciones del Órgano de Contratación respecto al uso de medios


electrónicos en la contratación pública

Como se ha desarrollado en el apartado anterior, el uso de los medios electrónicos por


parte de los diferentes órganos de contratación es obligatorio salvo los supuestos
detallados en la Disposición Adicional Decimoquinta de la LCSP. Fuera de estos
supuestos, su no utilización podría provocar la nulidad de las actuaciones.

Las principales obligaciones de los órganos de contratación, respecto al uso de medios


electrónicos en materia de contratación pública, recogidas en la Ley de Contratos del
Sector Público, son las siguientes:

a) Notificaciones mediante dirección electrónica habilitada o mediante comparecencia


electrónica

La LCSP establece que las notificaciones y comunicaciones respecto de los


procedimientos de adjudicación de contratos regulados por esta ley deberán realizarse
por medios exclusivamente electrónicos, sin distinguir entre personas físicas y jurídicas,
por lo que se trata de una obligación que no diferencia entre el tipo de licitador al que se
hace la notificación o comunicación, como sí ocurre con la Ley 39/2015, de 1 de octubre,
del Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas14.

El hecho de no practicar las notificaciones como se recoge en la LCSP puede tener


consecuencias de gran transcendencia para el procedimiento de adjudicación como se
observa en las siguientes resoluciones del Tribunal Administrativo Central de Recursos
Contractuales.

Por ejemplo, mediante la resolución 476/2021 el Tribunal Administrativo Central de


Recursos Contractuales15 estima retrotraer las actuaciones y volver a realizar la
notificación ya que según se desprende de la resolución no consta en el expediente
administrativo el envío del aviso de notificación a que se refiere la DA Decimoquinta de
la LCSP y por lo tanto entiende el tribunal que los plazos no comienzan a correr sino a
partir de tal envío, por lo que entienden que el requerimiento de subsanación es ineficaz
y resuelve que << En tal tesitura, y sin existir elemento alguno que permita confirmar
que, efectivamente, tal aviso fue enviado y, consecuentemente, comenzó a correr el
plazo del requerimiento de subsanación, hay que entender que tal requerimiento es
ineficaz a fecha de hoy, por no haberse acreditado su correcta notificación, y que

14
Congreso de los Diputados. Boletón Oficial del Estado. [Online].; 2015 [citado 2021 07 09. Disponible
desde: https://www.boe.es/buscar/act.php?id=BOE-A-2015-10565

15
Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales. Resolución nº 476/2021 del Tribunal
Administrativo Central de Recursos Contractuales. [Online].; 2021 [citado 2021 Mayo 21. Disponible
desde: https://www.hacienda.gob.es/tacrc/resoluciones/a%C3%B1o%202021/recurso%201451-
2020%20(res%20476)%2030-04-2021.pdf

15
procede retrotraer las actuaciones a fin de conceder plazo, una vez notificado
fehacientemente tal requerimiento, para que la mercantil recurrente presente
adecuadamente su oferta técnica.>>

En otra resolución, la núm. 117/2021 del Tribunal Administrativo Central de Recursos


Contractuales16 se estima el recurso presentado por el adjudicatario al que se excluyó
inicialmente por el órgano de contratación. El motivo que el tribunal considera esencial
para estimar el recurso es que no se notificó al adjudicatario el requerimiento para
presentar la documentación. Según se desprende de la resolución solo se remitió el
requerimiento al correo electrónico sin que constase dirección electrónica habilitada
única ni a través de la sede electrónica del órgano de contratación. Por lo tanto, por no
haber sido notificado en forma deben retrotraerse las actuaciones y concederse un
nuevo plazo para que el recurrente pueda presentar la documentación requerida. El
tribunal, en este caso resuelve que <<Sin embargo, alegada la falta de notificación, el
órgano de contratación no puede acreditar que la misma se produjo, en términos legales.
Es decir, no existe la posibilidad de oposición de la prueba de la notificación del mentado
requerimiento. Por tanto, procede estimar el recurso, anular el acto recurrido y retrotraer
el procedimiento al momento anterior al requerimiento del artículo 150.2 de la LCSP,
para que se practique en debida forma con concesión de nuevo plazo.>>

b) Presentación de ofertas y solicitudes de participación por medios electrónicos

Esta obligación tiene una doble vertiente pues la obligación es bidireccional. Por un lado,
obliga al órgano de contratación a realizar una convocatoria de licitación donde la
presentación se realice mediante sobres digitales, y por el otro, obliga a los licitadores
a presentar esos sobres digitales mediante la plataforma o herramienta que haya
habilitado el órgano de contratación.

Esta obligación no es total y la misma LCSP establece una serie de excepciones tasadas
que posibilitan no tener que hacer uso de esos medios electrónicos. Fuera de estos
casos recogidos en los apartados 3 y 4 de la DA 15 el no utilizar medios electrónicos
conllevaría a la posibilidad que se anulase la convocatoria, siendo además necesario
que el hecho de utilizar medios alternativos a los electrónicos deba justificarse
debidamente en informe independiente que deberá constar en el expediente.

c) Los medios electrónicos, informáticos y telemáticos deben ser no discriminatorios,


estar disponibles de forma general, ser compatibles con los productos informáticos de
uso general y no restringirán el acceso de los operadores económicos al procedimiento
de contratación

Esta obligación se plasma en las plataformas que los órganos de contratación deben
utilizar para la presentación de las ofertas de los licitadores. Los entes locales de

16
Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales. Tribunal Administrativo Central de
Recursos Contractuales. [Online].; 2021 [citado 2021 06 28. Disponible desde:
https://www.hacienda.gob.es/tacrc/resoluciones/a%C3%B1o%202021/recurso%201292-
2020%20ast%2072-2020%20(res%20117)%2012-02-2021.pdf

16
Cataluña cuentan con la herramienta Administració Oberta de Catalunya o la Plataforma
de Contratación del Sector Público del Gobierno de España, se tratan de unas
plataformas gratuitas y públicas que posibilitan la realización de las licitaciones mediante
medios electrónicos. Junto con estas herramientas públicas y gratuitas existen otras de
carácter privado, pero también facilitadas por los órganos de contratación de manera
gratuita como son, entre otras, Pixelware o Vortal.

d) Garantizar que los procedimientos mediante medios electrónicos reúnen los


requerimientos técnicos mínimos

Las herramientas utilizadas deberán garantizar la integridad de los datos que se


transmiten así como la confidencialidad de estos datos, no pudiéndose acceder a éstos
por parte del órgano competente hasta la fecha señalada. Las herramientas
mencionadas en el apartado anterior reúnen estos requisitos técnicos que recoge la
D.A. 16 y 17 de la LCSP.

e) Apertura de las proposiciones en acto público con excepciones

Por regla general la apertura de los sobres digitales se realizará en acto público salvo
en caso del sobre de la oferta económica cuando se empleen medios electrónicos. De
acuerdo con el artículo 157.4 de la LCSP ésta será en acto público salvo que se utilicen
medios públicos

Sobre esta cuestión también ha resuelto el Tribunal Administrativo Central de Recursos


Contractuales sobre el proceso de apertura de los sobres digitales. En su resolución
1355/202017 se desestima el recurso presentado por uno de los licitadores contra la
adjudicación. En este caso la apertura de los sobres digitales no se realizó en acto
público, supuesto contemplado en la LCSP cuando los criterios evaluables lo son
mediante fórmulas. Por lo tanto, en este caso, la tramitación por medios electrónicos se
realizó ajustándose a la LCSP y el tribunal resolvió que <<En efecto, la ley es clara al
establecer la regla general de apertura pública de los documentos que aluden a los
criterios evaluables mediante fórmulas, bien que con la matización de que en los casos
de tramitación electrónica -que será la regla general, como sucede en el caso analizado-
, no será necesario celebrar este acto público, seguramente por considerar el legislador
que el procedimiento electrónico ya garantiza la integridad y el secreto de las
proposiciones y permite el acceso a la documentación correspondiente a los aspectos
dependientes de la aplicación de una fórmula. Se desestima, pues, el segundo motivo
de recurso.>>

2) Obligaciones del licitador respecto al uso de medios electrónicos en la


contratación pública

17
Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales. Tribunal Administrativo Central de
Recursos Contractuales. [Online].; 2020 [citado 2021 06 28. Disponible desde:
https://www.hacienda.gob.es/tacrc/resoluciones/a%C3%B1o%202020/recurso%201089-
2020%20(res%201355)%2017-12-2020.pdf

17
La obligación de utilizar medios electrónicos en la contratación pública no solo afecta a
los órganos de contratación, sino que esta obligación también afecta a los licitadores.

Las principales obligaciones de los licitadores, respecto al uso de medios electrónicos


en materia de contratación pública, recogidas en la Ley de Contratos del Sector Público,
son las siguientes:

a) Notificaciones y comunicaciones por medios electrónicos

Los licitadores deberán recibir las notificaciones y deberán comunicarse los órganos de
contratación por medios electrónicos. Esta obligación también afecta en el caso del
recurso especial donde de acuerdo con el artículo 54 de la LCSP <<Las comunicaciones
y el intercambio de documentación entre los órganos competentes para la resolución de
los recursos, los órganos de contratación y los interesados en el procedimiento se harán
por medios electrónicos.>>.

Respecto a esta obligación del uso de los medios electrónicos al presentar el recurso
especial ha resuelto el Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales. En
su resolución 476/202118 inadmite a trámite el recurso por no haberse presentado por
vía electrónica resolviendo que << Cuarto. Si bien, pese a que el presente Tribunal es
competente para conocer del recurso, el acto es recurrible, se ha interpuesto en tiempo
y por una persona legitimada para ello, la forma de presentación del recurso, por correo
electrónico ante el Tribunal en lugar de presentarse en formato electrónico a través del
registro electrónico del Tribunal, lo que da lugar a que el recurso deba ser inadmitido.>>

b) Presentación de ofertas y solicitudes de participación por medios electrónicos

Como he descrito en las obligaciones que tiene el órgano de contratación, se trata de


una obligación bidireccional y por lo tanto, ante una licitación que se realiza por medios
electrónicos las proposiciones deberán presentarse por esos medios y de acuerdo con
lo que indican los pliegos que rigen la licitación. Es decir, los licitadores deberán
presentar sus ofertas y solicitudes de participación a través de la herramienta que haya
facilitado el ente local, no siendo posible su presentación por otros medios.

Pero ¿qué pasa cuando estas herramientas presentan una incidencia y no se puede
presentar por medios electrónicos? En ese caso será necesario atender al caso
concreto pues dependerá de cuál es el origen de la incidencia y en qué momento se
produce ya que no siempre produce las mismas consecuencias.

Sobre esta casuística también encontramos diferentes resoluciones del Tribunal


Administrativo Central de Recursos Contractuales. En primer lugar, la resolución

18
Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales. Tribunal Administrativo Central de
Recursos Contractuales. [Online].; 2021 [citado 2021 06 28. Disponible desde:
https://www.hacienda.gob.es/tacrc/resoluciones/a%C3%B1o%202021/recurso%201451-
2020%20(res%20476)%2030-04-2021.pdf

18
1316/202019 donde se desestima el recurso sobre la exclusión en la que se invocaban
problemas técnicos en la Plataforma de Contratación del Sector Público que le
impidieron presentar su proposición en plazo. Por un lado el tribunal resuelve que no
queda acreditada la existencia de la incidencia alegada por el recurrente pero también
resuelve que <<Del informe técnico del Ministerio resulta, igualmente, que las dos
empresas integrantes de la UTE MODERNA-ESTUDIO, esperaron al último día del
plazo para descargarse la herramienta de la PLACSP y que, al encontrarse a última
hora con los problemas de firma de documentación reflejados en los pantallazos que
aporta la Recurrente, no supieron solucionarlos, ni fueron capaces de pedir ayuda a la
dirección de soporte de la PLACSP, hasta que ya había vencido el plazo. Así, el primero
de los correos que remitió la Recurrente al servicio técnico, consta remitido a las 14:02
horas y contestado un minuto después. Por todo lo dicho, debemos entender, de forma
similar a lo que dijimos en la Resolución nº 924/2019 precitada que: “Sólo la recurrente
es la responsable de no haber podido participar en la licitación, pues fue ella quien
consumió prácticamente la totalidad del plazo, quedándose sin capacidad de respuesta
ante cualquier incidente informático o de similar naturaleza que pudiera plantearse”.>>.
Como ya he avanzado, el aspecto temporal en caso de existir una incidencia también
es importante.

También encontramos la resolución 1289/202020 del mismo tribunal en que se


desestima el recurso contra la exclusión por haber presentado la oferta de manera
extemporánea. En este caso los problemas informáticos eran imputables al recurrente
y no a la plataforma por lo que el tribunal resuelve que <<Esto es, nos encontramos ante
problemas del equipo de la Recurrente que, de hecho, se terminan solventando por
aquella o, al menos, sin intervención acreditada de los responsables de la Plataforma,
menos de media hora después del pretendido mal funcionamiento de la Plataforma. En
nada afecta a esta conclusión los intentos de contactar con el servicio técnico de la
Plataforma que se acreditan en el recurso, pues no es esperable ni compatible con la
diligencia debida en la preparación de la oferta que en la última media hora del plazo de
presentación quepa obtener una solución inmediata a los problemas de configuración y
compatibilidad del equipo del licitador. En este sentido, y aunque no forma parte del
objeto del recurso, conviene aludir a la posibilidad de presentación en doble fase que
contempla la Disposición Adicional Decimosexta de la LCSP y desarrolla la “Guía de
Servicios de Licitación Electrónica. Preparación y Presentación de Ofertas” (en su
versión 7 de 3 de abril de 2020). Precisamente para el caso de existencia de problemas
técnicos de la Plataforma, se prevé que la herramienta genera la denominada “huella
digital”, para que, en caso de problemas de envío, el licitador obtenga el justificante de
que ha intentado cumplimentar su oferta dentro del plazo, pero que por problemas no

19
Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales. Tribunal Administrativo Central de
Recursos Contractuales. [Online].; 2020 [citado 2021 06 28. Disponible desde:
https://www.hacienda.gob.es/tacrc/resoluciones/a%C3%B1o%202020/recurso%201039-
2020%20(res%201316)%2010-12-2020.pdf

20
Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales. Tribunal Administrativo Central de
Recursos Contractuales. [Online].; 2020 [citado 2021 06 28. Dispnible desde:
https://www.hacienda.gob.es/tacrc/resoluciones/a%C3%B1o%202020/recurso%200992-
2020%20(res%201289)%2030-11-2020.pdf

19
se ha podido enviar la documentación correspondiente. En estos casos se permite al
licitador presentar las ofertas hasta 24 horas después de expirado el plazo máximo para
ello. Pues bien, nada se acredita ni invoca en relación con este extremo por la parte
recurrente, con lo que tampoco por esta vía cabría la admisión de su oferta. En síntesis,
la exclusión de la oferta es conforme a derecho, pues de otra forma se estaría
admitiendo una oferta extemporánea y conculcando el principio de igualdad de todos
los licitadores.>>. En este caso, la inexistencia de la huella digital es determinante para
el tribunal.

3) Obligaciones relacionadas con la Transparencia y Buen Gobierno

La transparencia y buen gobierno son aspectos que regula la actual normativa de


contratación pública, ya que en el apartado II del preámbulo de la Ley 9/2017, de 8 de
noviembre, de Contratos del Sector Público, se indica que la transparencia es uno de
los objetivos que la inspiran.

A mi entender, el principal cambio que introduce la LCSP respecto al aumento de


transparencia y buen gobierno afecta a los contratos menores y a la limitación del uso
del procedimiento negociado, con o sin publicidad. Hasta la entrada en vigor de esta ley
estos contratos eran opacos y se utilizaban de manera abusiva por parte de las
diferentes administraciones públicas.

Este cambio substancial que introduce la LCSP en cuanto a la transparencia y buen


gobierno viene motivado principalmente por un objetivo claro por parte de la Unión
Europea, la lucha contra la corrupción.

La LCSP introduce nuevas obligaciones al procedimiento del contrato menor e introduce


un procedimiento abierto simplificado abreviado con el que se intenta ir arrinconando
los contratos menores y fomentar las licitaciones mediante procedimientos abiertos más
ágiles y sencillos.

a) Aumento de control y transparencia en los contratos menores

La regulación de los contratos menores la encontramos en el artículo 118 de la LCSP.


Se trata de una regulación totalmente diferente a la establecida en el antiguo Texto
Refundido de la Ley de Contratos del Sector Público (TRLCSP).

En la LCSP se regula un procedimiento donde se regulan numerosos aspectos que debe


cumplir la adjudicación directa mediante el contrato menor mientras que en el TRLCSP
se regulaba un sistema por el que se podía eludir la tramitación de un expediente y
donde la aprobación del gasto y la presentación de la factura era suficiente como recoge
su artículo 111 <<la tramitación del expediente sólo exigirá la aprobación del gasto y la
incorporación al mismo de la factura correspondiente>>.

En cambio, en la LCSP, en su apartado 2 del artículo 118.2, se establece la necesidad


se tramitar un expediente para los contratos menores, donde <<la tramitación del
expediente exigirá la emisión de un informe del órgano de contratación justificando de
manera motivada la necesidad del contrato y que no se está alterando su objeto con el

20
fin de evitar la aplicación de los umbrales descritos en el apartado anterior>>. Con esta
redacción se expresa de manera clara la intencionalidad de la ley al regular estos
contratos y deja entrever el uso que se realizaba por partes de los poderes
adjudicadores.

Por lo tanto, a partir de la LCSP ya no será suficiente con la aprobación del gasto e
incorporación de la factura, sino que también será necesario tramitar un expediente que
cuente con un informe donde quede debidamente justificada la necesidad de esta
contratación, así como que la finalidad de esta contratación no es evitar la contratación
por procedimiento abierto.

En la redacción inicial de la LCSP también se incluía otra limitación en su artículo 118.3


donde se imponía el requisito de que el licitador no hubiese suscrito ningún otro contrato
que de manera individual o colectiva superase el límite económico de los contratos
menores. Dicha limitación fue suprimida por la disposición final 1.1 del Real Decreto-ley
3/2020, de 4 de febrero21.

Además, otro avance en pro de la transparencia es la inclusión en el apartado 4 de este


mismo artículo, de la obligatoriedad de publicar los contratos menores de acuerdo con
el artículo 63.4 de la misma ley, el cual establece que <<La publicación de la información
relativa a los contratos menores deberá realizarse al menos trimestralmente. La
información a publicar para este tipo de contratos será, al menos, su objeto, duración,
el importe de adjudicación, incluido el Impuesto sobre el Valor Añadido, y la identidad
del adjudicatario, ordenándose los contratos por la identidad del adjudicatario.>>

Lo más significativo de este apartado es el hecho de tener que ordenar los contratos por
la identidad del adjudicatario. De esta manera facilita la fiscalización y control respecto
a las adjudicaciones directas realizadas por los diferentes poderes adjudicadores.

Pero esta obligatoriedad queda diluida en el siguiente párrafo del mismo apartado ya
que introduce una excepción: <<Quedan exceptuados de la publicación a la que se
refiere el párrafo anterior, aquellos contratos cuyo valor estimado fuera inferior a cinco
mil euros, siempre que el sistema de pago utilizado por los poderes adjudicadores fuera
el de anticipo de caja fija u otro sistema similar para realizar pagos menores.>>

Al introducir esta excepción existe la posibilidad que los contratos de importe inferior a
5.000,00 euros no sean publicados.

b) Nuevo procedimiento abierto simplificado abreviado

Para fomentar la contratación por procedimientos abiertos y disuadir a las


administraciones públicas de la adjudicación directa mediante los contratos menores,
se introdujo un nuevo procedimiento más ágil que los recogidos en la anterior legislación
y con similitudes en cuanto a requisitos con los contratos menores.

21
Gobierno de España. Boletín Oficial del Estado. [Online].; 2020 [citado 2021 06 28. Disponible desde:
https://www.boe.es/buscar/act.php?id=BOE-A-2020-1651&p=20200205&tn=1

21
Las principales características de este procedimiento, que garantiza la transparencia,
eficiencia, mejor calidad-precio, no discriminación y publicidad, son:

- Límite importe: valor estimado inferior a 80.000,00 euros en contrato de obras y


60.000,00 euros para servicios y suministros.

- Plazos reducidos para la presentación de ofertas: 10 días hábiles, pudiéndose reducir


a 5 en caso de compras corrientes de bienes disponibles en el mercado.

- No hace falta que los licitadores acrediten la solvencia económica y financiera, y


técnica o profesional.

- La licitación debe realizarse mediante medios electrónicos.

- No se requiere garantía definitiva.

- La formalización del contrato puede realizarse mediante la aceptación de la


adjudicación.

Pero la característica que mejor refleja ese objetivo de transparencia es el punto e) del
apartado 6 del artículo 159, en que se establece que <<Las ofertas presentadas y la
documentación relativa a la valoración de las mismas serán accesibles de forma abierta
por medios informáticos sin restricción alguna desde el momento en que se notifique la
adjudicación del contrato>>.

c) Limitación al procedimiento negociado sin publicidad

La LCSP, con el mismo objetivo que ha motivado el aumento de control y transparencia


en los contratos menores, también limita los supuestos en que puede recurrirse al
procedimiento negociado, ya que con la anterior legislación también se abusó del uso
de este procedimiento por parte de las administraciones públicas.

Con la nueva regulación se establecen nuevos requisitos recogidos en el artículo 168


de la LCSP:

<< Los órganos de contratación podrán adjudicar contratos utilizando el procedimiento


negociado sin la previa publicación de un anuncio de licitación únicamente en los
siguientes casos:

a) En los contratos de obras, suministros, servicios, concesión de obras y concesión de


servicios, en los casos en que:

1.º No se haya presentado ninguna oferta; ninguna oferta adecuada; ninguna solicitud
de participación; o ninguna solicitud de participación adecuada en respuesta a un
procedimiento abierto o a un procedimiento restringido, siempre que las condiciones
iniciales del contrato no se modifiquen sustancialmente, sin que en ningún caso se pueda
incrementar el presupuesto base de licitación ni modificar el sistema de retribución, y que
se envíe un informe a la Comisión Europea cuando esta así lo solicite.

Se considerará que una oferta no es adecuada cuando no sea pertinente para el contrato,
por resultar manifiestamente insuficiente para satisfacer, sin cambios sustanciales, las
necesidades y los requisitos del órgano de contratación especificados en los pliegos que

22
rigen la contratación. Se considerará que una solicitud de participación no es adecuada
si el empresario de que se trate ha de ser o puede ser excluido en virtud de los motivos
establecidos en la presente Ley o no satisface los criterios de selección establecidos por
el órgano de contratación.

2.º Cuando las obras, los suministros o los servicios solo puedan ser encomendados a
un empresario determinado, por alguna de las siguientes razones: que el contrato tenga
por objeto la creación o adquisición de una obra de arte o representación artística única
no integrante del Patrimonio Histórico Español; que no exista competencia por razones
técnicas; o que proceda la protección de derechos exclusivos, incluidos los derechos de
propiedad intelectual e industrial.

La no existencia de competencia por razones técnicas y la protección de derechos


exclusivos, incluidos los derechos de propiedad intelectual e industrial solo se aplicarán
cuando no exista una alternativa o sustituto razonable y cuando la ausencia de
competencia no sea consecuencia de una configuración restrictiva de los requisitos y
criterios para adjudicar el contrato.

3.º Cuando el contrato haya sido declarado secreto o reservado, o cuando su ejecución
deba ir acompañada de medidas de seguridad especiales conforme a la legislación
vigente, o cuando lo exija la protección de los intereses esenciales de la seguridad del
Estado y así se haya declarado de conformidad con lo previsto en la letra c) del apartado
2 del artículo 19.

b) En los contratos de obras, suministros y servicios, en los casos en que:

1.º Una imperiosa urgencia resultante de acontecimientos imprevisibles para el órgano


de contratación y no imputables al mismo, demande una pronta ejecución del contrato
que no pueda lograrse mediante la aplicación de la tramitación de urgencia regulada en
el artículo 119.

2.º Cuando se dé la situación a que se refiere la letra e) del artículo 167, siempre y
cuando en la negociación se incluya a todos los licitadores que, en el procedimiento
antecedente, hubiesen presentado ofertas conformes con los requisitos formales del
procedimiento de contratación, y siempre que las condiciones iniciales del contrato no se
modifiquen sustancialmente, sin que en ningún caso se pueda incrementar el precio de
licitación ni modificar el sistema de retribución.

c) En los contratos de suministro, además, en los siguientes casos:

1.º Cuando los productos se fabriquen exclusivamente para fines de investigación,


experimentación, estudio o desarrollo; esta condición no se aplica a la producción en
serie destinada a establecer la viabilidad comercial del producto o a recuperar los costes
de investigación y desarrollo.

2.º Cuando se trate de entregas adicionales efectuadas por el proveedor inicial que
constituyan bien una reposición parcial de suministros o instalaciones de uso corriente,
o bien una ampliación de los suministros o instalaciones existentes, si el cambio de
proveedor obligase al órgano de contratación a adquirir material con características
técnicas diferentes, dando lugar a incompatibilidades o a dificultades técnicas de uso y
de mantenimiento desproporcionadas. La duración de tales contratos, no podrá, por regla
general, ser superior a tres años.

3.º Cuando se trate de la adquisición en mercados organizados o bolsas de materias


primas de suministros que coticen en los mismos.

23
4.º Cuando se trate de un suministro concertado en condiciones especialmente
ventajosas con un proveedor que cese definitivamente en sus actividades comerciales,
o con los administradores de un concurso, o a través de un acuerdo judicial o un
procedimiento de la misma naturaleza.

d) En los contratos de servicios, además, en el supuesto de que el contrato en cuestión


sea la consecuencia de un concurso de proyectos y, con arreglo a las normas aplicables
deba adjudicarse al ganador. En caso de que existan varios ganadores, se deberá invitar
a todos ellos a participar en las negociaciones.>>

Asimismo, cuando se trate de un servicio concertado en condiciones especialmente


ventajosas con un proveedor que cese definitivamente en sus actividades comerciales,
o con los administradores de un concurso, o a través de un acuerdo judicial o un
procedimiento de la misma naturaleza.

e) En los contratos de obras y de servicios, además, cuando las obras o servicios que
constituyan su objeto consistan en la repetición de otros similares adjudicados al mismo
contratista mediante alguno de los procedimientos de licitación regulados en esta ley
previa publicación del correspondiente anuncio de licitación, siempre que se ajusten a
un proyecto base que haya sido objeto del contrato inicial adjudicado por dichos
procedimientos, que la posibilidad de hacer uso de este procedimiento esté indicada en
el anuncio de licitación del contrato inicial, que el importe de las nuevas obras o servicios
se haya tenido en cuenta al calcular el valor estimado del contrato inicial, y que no hayan
transcurrido más de tres años a partir de la celebración del contrato inicial. En el proyecto
base se mencionarán necesariamente el número de posibles obras o servicios
adicionales, así como las condiciones en que serán adjudicados estos.>> (el subrayado
es mío)

En caso de hacer uso de este procedimiento fuera de estos supuestos será motivo de
anulación del procedimiento. El Tribunal Català de Contractes del Sector Públic
(TCCSP) se ha pronunciado en su resolución 136/202122. Se presentó un recurso contra
la adjudicación de un contrato de suministro mediante el procedimiento negociado sin
publicidad donde el órgano de contratación no pudo justificar debidamente la elección
de este procedimiento y donde el tribunal estima el recurso presentado ya que considera
que la elección de este procedimiento no se ajusta a los requisitos recogidos en el
artículo 168 de la LCSP.

d) Conflicto de intereses y rendición de cuentas

Como señala Manuel Fernández Salmerón23, en la LCSP encontramos medidas


preventivas como de control, la regulación de los conflictos de intereses sería una
medida preventiva, ex ante, y la rendición de cuentas sería de control, a posteriori.

22
Tribunal Català de Contractes del Sector Públic. Tribunal Català de Contractes del Sector Públic.
[Online].; 2021 [citado 2021 06 28. Disponible desde:
https://contractacio.gencat.cat/web/.content/contacte/tccsp/resolucions/2021/resolucio-num-136-
2021.pdf

23
Fernández Salmerón M. Buen gobierno, innovación y contrataciónpública. Examen crítico de algunas
técnicaspara el fomento de la integridad en los contratospúblicos, a la luz del Derecho Europeo y de

24
El artículo 64 de la LCSP establece que:

<< Artículo 64. Lucha contra la corrupción y prevención de los conflictos de


intereses.

1. Los órganos de contratación deberán tomar las medidas adecuadas para luchar contra
el fraude, el favoritismo y la corrupción, y prevenir, detectar y solucionar de modo efectivo
los conflictos de intereses que puedan surgir en los procedimientos de licitación con el
fin de evitar cualquier distorsión de la competencia y garantizar la transparencia en el
procedimiento y la igualdad de trato a todos los candidatos y licitadores.

2. A estos efectos el concepto de conflicto de intereses abarcará, al menos, cualquier


situación en la que el personal al servicio del órgano de contratación, que además
participe en el desarrollo del procedimiento de licitación o pueda influir en el resultado
del mismo, tenga directa o indirectamente un interés financiero, económico o personal
que pudiera parecer que compromete su imparcialidad e independencia en el contexto
del procedimiento de licitación.

Aquellas personas o entidades que tengan conocimiento de un posible conflicto de


interés deberán ponerlo inmediatamente en conocimiento del órgano de contratación.>>
(el subrayado es mío)

En este artículo no solo se establecen unas obligaciones para los poderes adjudicadores
y se detalla el concepto de conflicto de intereses, sino que en el último inciso interpela
a cualquier persona que tenga conocimiento de un posible conflicto de intereses debe
ponerlo en conocimiento del órgano de contratación.

e) Publicación de información en el perfil del contratante

El artículo 63 de la LCSP regula el perfil del contratante y la obligatoriedad de difundirlo


por internet. En este artículo se establece una serie de información que será necesario
publicar en el perfil respecto de cada procedimiento de contratación. Respecto la
información que será necesaria publicar respecto los contratos menores ya se ha
detallado en apartados anteriores y por lo tanto no se reproducirá.

En el apartado 3 de este artículo se establece información que debe publicarse:

<<a) La memoria justificativa del contrato, el informe de insuficiencia de medios en el


caso de contratos de servicios, la justificación del procedimiento utilizado para su
adjudicación cuando se utilice un procedimiento distinto del abierto o del restringido, el
pliego de cláusulas administrativas particulares y el de prescripciones técnicas que
hayan de regir el contrato o documentos equivalentes, en su caso, y el documento de
aprobación del expediente.

b) El objeto detallado del contrato, su duración, el presupuesto base de licitación y el


importe de adjudicación, incluido el Impuesto sobre el Valor Añadido.

surecepción por la Ley 9/2017, de 8 de noviembre. Tirant lo Blach, editor. Transparencia, innovación y
buen gobierno en la contratación pública. Valencia: Tirant lo Blanch; 2019. p. 345.

25
c) Los anuncios de información previa, de convocatoria de las licitaciones, de
adjudicación y de formalización de los contratos, los anuncios de modificación y su
justificación, los anuncios de concursos de proyectos y de resultados de concursos de
proyectos, con las excepciones establecidas en las normas de los negociados sin
publicidad.

d) Los medios a través de los que, en su caso, se ha publicitado el contrato y los enlaces
a esas publicaciones.

e) El número e identidad de los licitadores participantes en el procedimiento, así como


todas las actas de la mesa de contratación relativas al procedimiento de adjudicación o,
en el caso de no actuar la mesa, las resoluciones del servicio u órgano de contratación
correspondiente, el informe de valoración de los criterios de adjudicación cuantificables
mediante un juicio de valor de cada una de las ofertas, en su caso, los informes sobre
las ofertas incursas en presunción de anormalidad a que se refiere el artículo 149.4 y, en
todo caso, la resolución de adjudicación del contrato.

Igualmente serán objeto de publicación en el perfil de contratante la decisión de no


adjudicar o celebrar el contrato, el desistimiento del procedimiento de adjudicación, la
declaración de desierto, así como la interposición de recursos y la eventual suspensión
de los contratos con motivo de la interposición de recursos .>>

Con anterioridad a la regulación de la LCSP la información contractual se encontraba


dispersa por los diferentes perfiles del contratante de cada ente público mientras que
ahora están centralizados. Además, la información que se tenía que publicar era menor
mientras que ahora la información que debe publicarse es mucho más completa, y
también, una información que debe ser accesible de forma gratuita y sin tener que
identificarse.

Sobre esta obligatoriedad también se ha pronunciado el Tribunal Català de Contractes


del Sector Públic. En su resolución 065/202124, ante el recurso presentado contra el
anuncio de un contrato de servicios de valor estimado 9.030.122,00 euros, resuelve que
la puesta a disposición de la documentación de acuerdo con el artículo 63 de la LCSP
se trata de una requisito esencial para que los operadores puedan evaluar su
participación en la licitación y ordena al órgano de contratación que <<adopte los actos
y medidas que resulten convenientes para garantizar a los licitadores el conocimiento
exacto de los elementos esenciales de la contratación y el correspondiente periodo
temporal necesario para formular sus proposiciones con pleno respeto a los principios
informadores de la contratación pública.>>.

f) Prácticas de buen gobierno no contempladas en la LCSP

24
Tribunal Català de Contractes del Sector Públic. Tribunal Català de Contractes del Sector Públic.
[Online].; 2021 [citado 2021 06 28. Disponible desde:
https://contractacio.gencat.cat/web/.content/contacte/tccsp/resolucions/2021/resolucio-num-065-
2021.pdf

26
A lo largo de este apartado hemos visto diferentes obligaciones establecidas en la LCSP
para conseguir los objetivos de transparencia y buen gobierno establecidos en las
Directivas de la Unión Europea.

Estas medidas han sido complementadas por los diferentes entes locales mediante
instrucciones internas, así como también mediante la inclusión de limitaciones en las
bases de ejecución de sus presupuestos.

Como hemos visto, en los contratos menores se han introducido una serie de requisitos
que favorecen la transparencia y buen gobierno para luchar contra la corrupción, pero a
nivel económico simplemente establece un límite económico en que el valor estimado
de los contratos sea inferior a los 40.000,00 euros en caso de las obras y de 15.000,00
euros en caso de los servicios y suministros.

Mediante las instrucciones internas y las bases de ejecución de los presupuestos los
entes locales han añadido requisitos adicionales en función de la cuantía de los
contratos menores como puede ser la solicitud de 3 presupuestos a partir de un
determinado importe.

IV. GRADO DE IMPLANTACIÓN DE LOS MEDIOS ELECTRÓNICOS EN LA


CONTRACTACIÓN PÚBLICA

1. Metodología del estudio realizado

El procedimiento desarrollado para realizar la investigación respecto al grado de


implantación de los medios electrónicos ha consistido en la realización de encuestas a
los entes locales de la Comunidad Autónoma de Cataluña.

La encuesta es una batería de preguntas dirigidas a los responsables de los órganos de


contratación de los entes locales. Las preguntas se han diseñado con el objetivo de dar
respuesta a la cuestión principal de esta investigación, conocer el grado de implantación
de los medios electrónicos en las administraciones públicas locales catalanas respecto
la contratación pública y, a la vez, identificar y, si es posible resolver las siguientes
cuestiones adicionales:

a) Motivos por los cuales no se han implantado los medios electrónicos.


b) Adecuación de los recursos destinados a la contratación pública en proporción a
los medios con los que cuentan los servicios centrales.
c) Motivos por los cuales se implantaron inicialmente los medios electrónicos.
d) Dificultades encontradas en la utilización de medios electrónicos.
e) El grado de aceptación de los medios electrónicos públicos y privados.

27
También se ha tenido en consideración el estudio realizado en 2019 por el Consorcio
Localret. Un estudio muy interesante para poder contrastar los resultados obtenidos ya
que es previo a la crisis sanitaria provocada por el COVID-19.

Finalmente, también he obtenido datos a través de la práctica jurídica diaria como


resultado de mi profesión ya que como consultora en contratación pública accedo a
diversos perfiles de contratación de entes locales de Cataluña. Estos datos conseguidos
a raíz de la experiencia propia también se analizarán y compararán con los estudios
mencionados para analizar el grado de implantación de los medios electrónicos en
contratación pública por los entes locales de Cataluña. Además, desde el 2007 hasta
finales de 2020 he sido Secretaria Interventora de diferentes entes locales, aspecto que
me ayudará a interpretar las respuestas facilitadas por los diferentes entes locales.

2. Limitaciones del estudio realizado

Las limitaciones que deben destacarse respecto al método utilizado, la encuesta, son
las siguientes:

Se ha realizado la encuesta mediante la herramienta de formularios de Google. En ella


se han planteado 20 preguntas que sean de respuesta ágil dirigidas a los responsables
de las entidades locales.

Los destinatarios han sido Secretarios, Secretarios Interventores e Interventores del


ámbito territorial de Cataluña y la encuesta se realizó del 26 de marzo al 25 de junio de
2021.

Los medios de distribución utilizados han sido diversos:


a) Contactos de WhatsApp de destinatarios que conozco para que realicen la
encuesta y a la vez la distribuyan entre otros destinatarios de entidades locales de
Cataluña.
b) Contactos de LinkedIn. En primer lugar, a los contactos que ya tenía y
posteriormente ampliando a nuevos contactos realizados con la finalidad de poder
ampliar la muestra.
c) Envío de correo electrónico a los Colegios territoriales de Secretarios-
Interventores y Tesoreros de la Administración Local (COSITAL Barcelona, Lleida,
Girona y Tarragona).
d) Vía telefónica con contactos que habían manifestado interés por contestar pero
que no sabían cómo realizar la encuesta.

El hecho de distribuir la encuesta de manera escalonada me ha permitido hacer el


seguimiento del grado de eficacia de cada uno de los canales utilizados. En este sentido,
el canal más eficaz ha resultado ser el de Linkedin mientras que los correos enviados a
COSITAL no han tenido ningún tipo de retorno.

28
El resultado ha sido la recepción de 95 encuestas, que representa menos del 10% de
los entes destinatarios ya que en Cataluña hay 948 municipios, 42 Consejos
Comarcales, 4 Diputaciones, así como numerosos Consorcios, Mancomunidades y
otros entes dependientes de las administraciones locales.

Aunque la muestra es muy reducida y por lo tanto de escaso valor cuantitativo, sí es


significativa en cuanto al resultado cualitativo de la misma ya que la muestra recogida
es de entes locales de diferentes tipologías y de población diversa.

Además, he tenido acceso a la encuesta que realizó Localret de mayo a julio de 201925.
En esa encuesta, dirigida a Ayuntamientos, solo se realizaban 2 preguntas de fácil
respuesta y tan solo se recogieron 429 respuestas, por lo que, aunque inicialmente
parecería que la muestra del presente estudio es reducida, teniendo en cuenta la
complejidad y extensión de la encuesta, la recepción de 95 respuestas puede ser
considerado un resultado positivo.

3. Análisis del estudio y comparativa datos obtenidos mediante otros medios

El estudio se ha centrado en el uso de los medios electrónicos en las diferentes fases


de la contratación pública en los entes locales. Las fases analizadas, mediante las
diferentes preguntas realizadas han sido:
a) Expediente administrativo
b) Convocatoria de la licitación
c) Presentación y apertura de ofertas
d) Reuniones de las Mesas de contratación
e) Formalización del contrato

Aunque la muestra a nivel cuantitativo es poco relevante sí que lo es a nivel cualitativo


debido a la diversidad de entidades locales y a la calidad de las respuestas obtenidas.

En la encuesta realizada por Localret solo se abordaban dos cuestiones. La primera


pregunta que realizan hace referencia al uso de los medios electrónicos, principalmente
en la recepción electrónica de las ofertas/proposiciones. La segunda pregunta hace
referencia a la herramienta que utilizan estos ayuntamientos para la recepción de las
ofertas/proposiciones. Por lo tanto, la comparativa con este estudio tan solo podrá
realizarse respecto los apartados b y c, es decir, la convocatoria de la licitación y la
presentación y apertura de ofertas.

a) Expediente administrativo:

25
Localret. localret.cat. [Online].; 2020 [citado 2021 06 28. Disponible desde:
https://www.localret.cat/wp-
content/uploads/2020/06/Gu%C3%ADa_contrataci%C3%B3n_electr%C3%B3nica_vd_es.pdf

29
En el artículo 70 de la Ley 39/2015, de 1 de octubre, de Procedimiento Administrativo
Común de las Administraciones Públicas26, se establece que el expediente
administrativo es el <<conjunto ordenado de documentos y actuaciones que sirven de
antecedente y fundamento a la resolución administrativa, así como las diligencias
encaminadas a ejecutarla>> añadiendo que <<los expedientes tendrán formato
electrónico>> sin embargo, todavía existe un 19% que todavía no disponen de
expedientes en formato electrónico.

Ente con gestor de expedientes electrónico

19%

No
81%

b) Convocatoria de la licitación:

En primer lugar, es importante remarcar que, aunque el uso de los medios electrónicos
es obligatorio no todos los entes locales hacen uso de estos. De la encuesta se
desprende que actualmente todavía existe un 6% de entes locales que no hacen uso de
estos. Si lo comparamos con el estudio realizado por la Localret se puede comprobar
que las cifras han mejorado ya que en el 2019 era el 39% que todavía no hacía uso de
los medios electrónicos.

2019 2021

6%

Sí 39% Sí
No 61% No
94%

Este aumento por parte de los entes locales se debe a dos factores, por un lado, la
implantación progresiva como consecuencia de la obligatoriedad fijada en la LCSP pero
también a la necesidad nacida a raíz de la crisis sanitaria provocada por el COVID-19
en que el uso de los medios electrónicos aumentó en todas las administraciones.

26
Congreso de los Diputados. Boletín Oficial del Estado. [Online].; 2015 [[citado 2021 06 28. Disponible
desde: https://www.boe.es/buscar/act.php?id=BOE-A-2015-10565.

30
En la práctica profesional he podido comprobar que diferentes entes locales no utilizan
los medios electrónicos en contratación pública. Son numerosas las Administraciones
que en algún momento de la tramitación de los contratos no hacen uso de los medios
electrónicos.

En la prospección que he realizado he detectado varias entidades locales con una


población de 10.000 habitantes aproximadamente, y por lo tanto con unos medios
personales y económicos relevantes, que no utilizan los medios electrónicos en las
licitaciones que realizan.

También se ha detectado esta carencia de uso de medios electrónicos en empresas


públicas de entidades locales, una de ellas considerada gran ciudad, donde la
justificación se realiza alegando la falta medios técnicos.

Siendo esta la justificación más recurrente en caso de no usar medios electrónicos en


la convocatoria de la licitación.

Otro dato que revela la encuesta es que hay entidades locales que utilizan medios
electrónicos en la contratación pública pero que tienen organismos dependientes o
empresas públicas en los cuales no se realiza la contratación pública mediante medios
electrónicos.

c) Presentación y apertura de ofertas:

En ambos estudios, en este y en el de 2019 realizado por Localret, se ha preguntado


por las herramientas o plataformas que utilizan los entes para la recepción de las ofertas
o proposiciones. De las respuestas obtenidas se desprende que los entes locales
apuestan claramente por la herramienta pública y gratuita de la Administració Oberta de
Catalunya (AOC). Se trata de una herramienta que permite la interoperabilidad con otras
herramientas de la misma AOC y sencilla para los licitadores. El Gobierno de España
también dispone de una herramienta de características similares, aunque no tiene
acogida por parte de los entes locales de Cataluña.

2019 2021
0% 0%
0% 10% 2% 0% eLicita
2%
Vortal

Pixelware

Contratación del
98% Estado
88%
Otros

eLicita (AOC) Vortal Pixalware Otros

31
El estudio también ha buscado conocer el motivo por el cual todavía existen entes
locales que no utilizan medios electrónicos en la contratación pública; ya que el
resultado obtenido es preocupante: un 66,7% no los usa por falta de medios materiales,
un 16,7% por falta de medios personales y un 16,7% por falta de confianza en el uso de
medios electrónicos.

Como se desprende de la encuesta realizada, las incidencias en la plataforma utilizada


suponen el retraso de la apertura de las licitaciones en las que se ha producido algún
tipo de problema. Aun así, la gran mayoría de entes encuestados consideran que su
uso supone una mejora respecto de las licitaciones en papel.

Motivo aplazamiento apertura Mejora respecto licitación


en papel
Problemas técnicos
ente local 12%
20%
2%
Problemas técnicos
plataforma 3%

Falta de quorum
No

Otros 98%
65%

d) Reuniones de las Mesas de contratación

Otro aspecto sobre el que se ha preguntado es la celebración de las mesas de


contratación. Se ha solicitado si estas se realizan por medios telemáticos. Teniendo en
cuenta el contexto en que fue realizada la encuesta, durante una pandemia en que se
priorizó el teletrabajo en todos los sectores, y especialmente, en la administración
pública, sorprende que solo el 39% de las reuniones se realicen por medios telemáticos,
y el 61% de manera presencial.

Reunión Mesa de contratación por medios telemáticos

Sí 39%

No 61%

32
e) Formalización del contrato
La manera en que se formaliza el contrato es mayoritariamente con firma electrónica,
siendo un 89% de los entes locales los que los formalizan de esta manera. Sin embargo,
un aspecto que no se ha preguntado en este cuestionario es la manera en que se realiza
esta firma electrónica.
En ocasiones, debido a mi práctica profesional, he encontrado entes locales que hacen
firmar todas las páginas del PDF a los licitadores sin tener en cuenta que al incrustar la
firma electrónica en un lugar ya queda todo el documento firmado.
Al firmarse de esta manera no están sustituyendo la firma manuscrita por la digital, sino
que están replicando el sistema de la firma manuscrita en un medio alternativo, sin que
ello suponga un avance.

Formalización contrato con firma electrónica

11%


No

89%

g) Insuficiencia de medios materiales y personales

La insuficiencia de medios tanto materiales como personales son motivos que alegan
los entes locales ante la no implantación de los medios electrónicos en la contratación
pública.

De la encuesta realizada, se desprenden unos datos alarmantes en cuanto al número


de trabajadores dedicados a la contratación pública, teniendo en cuenta la importancia
que tiene en la gestión presupuestaria de una entidad local.

Trabajores dedicados a contratación pública

9; 9% 9; 10%
0

1 6; 6%

2
11; 12%
3

>4 43; 45%


17; 18%

33
En base a estos resultados, más del 55% tienen uno o ningún trabajador dedicado a
la contratación pública. Significativa es también una de las respuestas recibidas en que
indican que tienen 9 trabajadores dedicados a los contratos menores y 3 trabajadores a
los contratos abiertos. Es evidente que esta entidad local no atiende al espíritu de la
legislación actual.

Otro dato que corrobora esta falta de medios personales y materiales es que el 80% de
las entidades locales no dispone de departamento de contratación pública y el 64%
tampoco disponen de departamento de informática.

Dispone de departamento Dispone de departamento de


contratación pública informática

19; 20%
34; 31%

76; 69%
76; 80%

Sí No Sí No

Finalmente, se les preguntó si para la implantación de la contratación pública mediante


medios electrónicos se contrató alguna consultoría experta en esta materia y tan solo el
6% lo hicieron.

Contratación de consultoría experta para implantar


contratación electrónica

5; 6%

76; 94%

Sí No

34
V. CONCLUSIONES

Desde la aprobación de las Directivas del Parlamento Europeo y del Consejo


2014/23/UE y 2014/24/UE, de 26 de febrero de 2014 y posteriormente, su transposición
mediante la Ley 9/2017, de 8 de noviembre, de Contratos del Sector Público, el uso de
los medios electrónicos es obligatorio.

A través de los diferentes apartados hemos analizado la evolución normativa, así como
diferentes resoluciones de los tribunales administrativos donde se puede comprobar que
no utilizar medios electrónicos, o bien utilizarlos de manera incorrecta, tiene
consecuencias jurídicas tanto para las administraciones públicas, pero también para los
licitadores.

En el caso de los entes locales puede suponer retrotraer las actuaciones al inicio
teniendo que proceder nuevamente a la licitación de ese contrato. Este incumplimiento
también tiene consecuencias para los licitadores, estas obligaciones tienen una
dirección bilateral, y por lo tanto, para éstos, puede suponer la exclusión de la licitación
en la que participaban.

Las consecuencias jurídicas llevan aparejadas unas consecuencias económicas que


deben tenerse muy en cuenta. El incumplimiento normativo supone para las
administraciones públicas un coste económico ya que deberá volver a tramitar un mismo
procedimiento suponiendo un doble coste para esta administración. En el caso de los
licitadores también tiene consecuencias económicas ya que ese licitador no será
adjudicatario, suponiendo menores ingresos, y a la vez habrá supuesto un gasto ya que
personal de este licitador, si no ha externalizado este proceso, habrá invertido un tiempo
en la preparación de la oferta.

Esta obligación de uso de medios electrónicos afecta a todas las fases de la contratación
pública, desde la convocatoria hasta la formalización del contrato. Es por ello que en la
encuesta realizada se ha preguntado por cada una de las fases de una licitación.

La implantación de los medios electrónicos en la contratación pública de los entes


locales de Cataluña es desigual pero también se observan rasgos similares respecto a
su uso, especialmente en los entes de menor tamaño.

Aunque la obligación de usar medios electrónicos es anterior a marzo de 2020, es decir


antes de la crisis sanitaria provocada por el COVID-19, no es hasta la necesidad creada
por esta crisis sanitaria que muchos entes locales han implantado medios electrónicos
en la contratación pública.

Además, esta implantación en muchas ocasiones no se produce en todas las fases de


la contratación pública, siendo parcial y poco coherente.

Es importante apuntar que en Cataluña se dispone de una plataforma gratuita y pública


de la Administració Oberta de Catalunya que posibilita la realización de las licitaciones
mediante medios electrónicos desde su inicio hasta la formalización del contrato,
interoperable con el E-NOTUM que se utiliza para las notificaciones electrónicas y con

35
el E-TRAM que sirve para la presentación de las instancias por parte de los ciudadanos
y empresas. Asimismo, dicha herramienta posibilita la presentación de las ofertas
mediante sobres digitales y que garantiza la integridad y transparencia del
procedimiento. Mediante esta herramienta de sobres digitales también se puede
subsanar la documentación presentada, así como realizar los requerimientos para
presentar la documentación en caso de resultar adjudicatarios.

Es evidente que la tramitación por medios electrónicos no supone simplemente sustituir


el papel por un documento electrónico si no que deben definirse procesos, reorganizar
departamentos, formar al personal y dotarlos de los medios necesarios para que puedan
desempeñar sus funciones.

Por ejemplo, en la formalización de los contratos la mayoría de los entes locales lo


realizan mediante la firma electrónica, pero en vez de firmar una única vez el PDF
obligan a los licitadores a firmar cada una de las páginas del documento. Al firmarse de
esta manera no están sustituyendo la firma manuscrita por la digital, sino que están
replicando el sistema de la firma manuscrita en un medio alternativo, sin que ello
suponga un avance. Esto pone de manifiesto, no sólo desconocimiento respecto del
funcionamiento de los instrumentos utilizados, sino, también, respecto de uno de los
objetivos perseguido por la regulación del uso de medios electrónicos: la simplificación
administrativa.

Por otro lado, el uso de medios electrónicos favorece la transparencia ya que posibilita
conocer la trazabilidad de la información, garantiza la integridad de la misma, así como
el libre acceso por parte de licitadores y organismos fiscalizadores.

La transparencia y buen gobierno son objetivos que se fijan en la LCSP, y es por ello
que esta norma introduce cambios sustanciales respecto a los procedimientos de
contratación y especialmente en la regulación de los contratos menores. Se introducen
requisitos que favorecen la transparencia y que suponen un mayor control sobre los
mismos para evitar corruptelas por parte de los poderes adjudicadores.

Finalmente, aunque la obligatoriedad del uso de medios electrónicos es total en la


contratación pública, así como lo son los expedientes en formato electrónico, todavía
existen entes locales que no hacen uso de estos. Los motivos alegados son
principalmente la falta de recursos materiales y personales. Del estudio se desprende
que la dedicación de personal a la contratación pública es muy reducida mientras que
los capítulos 2 y 6 de los presupuestos suelen representar la mayor parte del gasto de
un ente local. La LCSP implica una nueva regulación de los contratos menores y la
introducción de medidas para combatir la corrupción, pero los entes locales no han
reorganizado los departamentos para adaptarlos a las nuevas necesidades generadas
por el cambio normativo. Además, la implantación de los medios electrónicos en la
contratación pública electrónica un gran cambio, pero tan solo un 6% contrató una
consultoría especializada para realizar esta implantación.

36
VI. ANEXOS
1. Bibliografía
1. Localret. localret.cat. [Online].; 2020 [citado 2021 06 28. Disponible desde:
https://www.localret.cat/wp-
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2. Congreso de los Diputados. Boletín Oficial del Estado. [Online].; 2017 [citado 2021 06 28.
Disponible desde: https://www.boe.es/buscar/act.php?id=BOE-A-2017-12902.

3. Parlamento Europeo y Consejo de la Unión Europea. EUR-Lex. [Online].; 2004 [citado 2021
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4. Parlamento Europeo y del Consejo de la Unión Europea. EUR-Lex. [Online].; 2014 [citado
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5. Parlamento Europeo y del Consejo de la Unión Europea. EUR-Lex. [Online].; 2014 [citado
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6. Parlamento Europeo y del Consejo de la Unión Europea. EUR-Lex. [Online].; 2004 [citado
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8. Congreso de los Diputados. Boletín Oficial del Estado. [Online].; 2011 [citado 2021 06 28.
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9. Unión Europea. EUR-Lex. [Online].; 2012 [citado 2021 06 28. Disponible desde:
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10 Junta Consultiva de Contrtación Administrativa del Estado. Boletín Oficial del Estado.
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transposicion-de-las-directivas-sobre-contratacion-publica-procede-la-aplicacion-directa-
de-las-mismas-/.

12 Junta Consultiva de Contratación Administrativa de la Generalitat de Catalunya. Contratos


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37
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13 Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales. Tribunal Administrativo


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14 Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales. Tribunal Administrativo


. Central de Recursos Contractuales. [Online].; 2020 [citado 2021 06 28. Disponible desde:
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15 Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales. Tribunal Administrativo


. Central de Recursos Contractuales. [Online].; 2021 [citado 2021 06 28. Disponible desde:
https://www.hacienda.gob.es/tacrc/resoluciones/a%C3%B1o%202021/recurso%201451-
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16 Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales. Tribunal Administrativo


. Central de Recursos Contractuales. [Online].; 2020 [citado 2021 06 28. Disponible desde:
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2020%20(res%201316)%2010-12-2020.pdf.

17 Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales. Tribunal Administrativo


. Central de Recursos Contractuales. [Online].; 2020 [citado 2021 06 28. Disponible desde:
https://www.hacienda.gob.es/tacrc/resoluciones/a%C3%B1o%202020/recurso%200992-
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18 Gobierno de España. Boletín Oficial del Estado. [Online].; 2020 [citado 2021 06 28.
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19 Tribunal Català de Contractes del Sector Públic. Tribunal Català de Contractes del Sector
. Públic. [Online].; 2021 [citado 2021 06 28. Disponible desde:
https://contractacio.gencat.cat/web/.content/contacte/tccsp/resolucions/2021/resolucio
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20 Fernández Salmerón M. Buen gobierno, innovación y contrataciónpública. Examen crítico


. de algunas técnicaspara el fomento de la integridad en los contratospúblicos, a la luz del
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editor. Transparencia, innovación y buen gobierno en la contratación pública. Valencia:
Tirant lo Blanch; 2019. p. 345.

21 Tribunal Català de Contractes del Sector Públic. Tribunal Català de Contractes del Sector
. Públic. [Online].; 2021 [citado 2021 06 28. Disponible desde:

38
https://contractacio.gencat.cat/web/.content/contacte/tccsp/resolucions/2021/resolucio
-num-065-2021.pdf.

22 Congreso de los Diputados. Boletín Oficial del Estado. [Online].; 2015 [citado 2021 06 28.
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23 Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales. Tribunal Administrativo


. Central de Recursos Contractuales. [Online].; 2021 [citado 2021 06 28. Disponible desde:
https://www.hacienda.gob.es/tacrc/resoluciones/a%C3%B1o%202021/recurso%201451-
2020%20(res%20476)%2030-04-2021.pdf.

24 Generalitat de Cataluña. Boletín Oficial del Estado. [Online].; 2016 [citado 2021 07 09.
. Disponible desde: https://www.boe.es/buscar/pdf/2016/BOE-A-2016-7564-
consolidado.pdf.

25 Congreso de los Diputados. Boletón Oficial del Estado. [Online].; 2015 [citado 2021 07 09.
. Disponible desde: https://www.boe.es/buscar/act.php?id=BOE-A-2015-10565.

39
2. Cuestionario

Implantación de los medios


electrónicosen la contratación pública
*Obligatorio

1. Tipo de ente local *

Marca solo un óvalo.

Ayuntamiento o EMD

Mancomunidad o

Consorcio

Organismo autónomo dependiente o

empresa públicaConsell Comarcal

Otro

2. ¿Cuántos habitantes tiene el municipio (o la suma de los que


componen elente)? *

3. ¿Cuál es el número de trabajadores asignados a servicios generales? *

4. ¿Cuántas licitaciones convoca al año el ente local (teniendo en cuenta


los entesdependientes)? *

5. ¿Cuál es el número de trabajadores dedicados a la contratación pública?


*

40
6. ¿El ente local dispone de departamento de contratación pública? *

Selecciona todos los que correspondan.


No

7. ¿El ente local dispone de departamento de informática? *

Selecciona todos los que correspondan.


No

8. ¿El ente local dispone de gestor de expedientes electrónico? *

Selecciona todos los que correspondan.


No

9. ¿El ente local hace uso de los medios electrónicos en la contratación pública? *

Selecciona todos los que correspondan.


No

10. Si la respuesta anterior fue NO, ¿Por qué no hace uso de medios
electrónicos en la contratación pública?

Marca solo un óvalo.

Falta de medios materialesFalta

demedios personales

Falta de capacitación profesional

Falta de confianza en el uso de medios electrónicos

Falta de compromiso político

41
11. En las licitaciones en que es necesaria la constitución de una Mesa de
contratación, ¿las reuniones se realizan por medios telemáticos? *

Selecciona todos los que correspondan.


No

12. En las licitaciones en que es necesario la formalización de contrato, ¿éste se


formaliza mediante firma electrónica? *

Selecciona todos los que correspondan.


No

Entes que usan medios electrónicos en la contratación pública

13. Si la respuesta en la pregunta 9 fue SÍ, ¿Desde qué año realiza la contratación
pública por medios electrónicos?

14. ¿Qué plataforma utilizas para realizar las licitaciones por medios
electrónicos?

Marca solo un óvalo.

Perfil del contratante de l'AOC (Generalitat de Catalunya)

Contratación del Estado (Ministerio)

Vortal

Pixelware

Otras

42
15. ¿Crees que la contratación pública por medios electrónicos supone una
mejora respecto las licitaciones en papel?

Selecciona todos los que correspondan.


No

16. ¿Alguna vez has tenido que aplazar una apertura de archivos/sobres?

Selecciona todos los que correspondan.


No

17. Si la respuesta de la pregunta 16 ha sido SI, ¿Cuál fe el motivo del


aplazamiento?

Marca solo un óvalo.

Problemas técnicos del ente local

Problemas técnicos de la plataforma utilizada

Falta de quorum para realizar la apertura

Otros

43
18. Puntúa de 0 a 5 la motivación para implantar la contratación electrónica,
donde 5 es la máxima puntuación

Marca solo un óvalo por fila.

0 1 2 3 4 5

los
expedientes

expedientes

distancia

19. En caso de realizar la contratación pública mediante medios electrónicos, para


su implantación, ¿se contrató alguna consultoría experta en esta materia?

Selecciona todos los que correspondan.


No

20. Si el ente local dispone de empresa públicas u organismos dependientes,


¿estos realizan la contratación pública mediante medios electrónicos?

Selecciona todos los que correspondan.


No

NS/NC

44
3. Respuestas obtenidas

45

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