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OPINIÓN Nº 075-2018/DTN

Entidad: Ministerio de Salud

Asunto: Prórrogas y postergaciones de las etapas del procedimiento de


selección

Referencia: Oficio Nº 014-2018-OGAJ/MINSA

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Director General de la Oficina de Asesoría


Jurídica del Ministerio de Salud, formula varias consultas relacionadas con las prórrogas
y postergaciones de las etapas del procedimiento de selección.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Técnico Especializado son aquellas referidas al
sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de
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conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de


Contrataciones del Estado, Ley N° 30225 (en adelante, la “Ley”), y la Tercera
Disposición Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto
Supremo Nº 350-2015-EF (en adelante, el “Reglamento”).

En ese sentido, los criterios señalados en la presente opinión no se encuentran


vinculados necesariamente a situación particular alguna.

2. CONSULTAS Y ANÁLISIS

De manera previa, corresponde señalar que con fecha 3 de abril de 2017, entraron en
vigencia el Decreto Legislativo N° 1341 -Decreto Legislativo que modifica la Ley-, y el
Decreto Supremo N° 056-2017-EF -Decreto Supremo que modifica el Reglamento-,
cuyas disposiciones rigen a partir de esa fecha; salvo para aquellos procedimientos de
selección iniciados antes de la entrada en vigencia del Decreto Legislativo N° 1341, los
cuales se rigen por las normas vigentes al momento de su convocatoria1.

En esa medida, considerando que vuestra solicitud de consulta ha sido formulada


después de efectuadas dichas modificatorias, el análisis de la presente opinión se
desarrollará bajo los alcances de la normativa de contrataciones del Estado vigente.

Las consultas formuladas son las siguientes:

2.1 “¿Si en mérito de lo dispuesto en el artículo 36 del Reglamento de la Ley de


Contrataciones del Estado vigente, es factible efectuar prórrogas o
postergaciones al plazo legalmente establecido para la absolución de consultas y
observaciones, respectivamente en el numeral 51.4 del artículo 54 del citado
Reglamento, o en su caso, en el numeral 1 del artículo 67 del mismo cuerpo
normativo?” (Sic).

2.1.1 En primer lugar, debe indicarse que todo participante tiene la facultad de formular
consultas solicitando la aclaración de algún extremo de las bases o realizar
observaciones por advertir alguna vulneración a la normativa de contrataciones
del Estado u otra normativa relacionada con el proceso de contratación.

1
De acuerdo a lo establecido en la Disposición Complementaria Transitoria Única del Decreto
Legislativo N° 1341.
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Asimismo, de conformidad con los numerales 51.4 y 67.1 de los artículos 51 y 67


del Reglamento, respectivamente, el plazo que tiene el comité de selección para
absolver simultáneamente las consultas y/u observaciones y notificarlas a través
del SEACE no puede exceder de los cinco (5) días hábiles, tratándose de una
licitación pública; en caso se trate de un procedimiento de adjudicación
simplificada, dicho plazo será de dos (2) días hábiles, salvo que el objeto
contractual corresponda a una obra, en cuyo caso será de tres (3) días hábiles.2

En relación con lo anterior, el numeral 51.3 del artículo 51 del Reglamento


precisa que “Si como resultado de una consulta u observación debe modificarse el
requerimiento, debe solicitarse la autorización del área usuaria y remitir dicha
autorización a la dependencia que aprobó el expediente de contratación para su
aprobación.”

De acuerdo con dicha disposición, cuando las consultas u observaciones

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Todos los plazos mencionados se contabilizan desde el vencimiento del plazo señalado en las Bases
para recibir consultas y observaciones.
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formuladas por los participantes del procedimiento de selección tengan por objeto
modificar información contemplada en el requerimiento, el comité de selección
deberá comunicar al área usuaria, para que ésta las evalúe, y de ser el caso,
autorice su modificación, para posteriormente derivar el expediente de
contratación a la dependencia correspondiente para una nueva aprobación.

De esta manera, puede advertirse que si bien corresponde al comité de selección


absolver las consultas u observaciones formuladas a las bases, no es de su
competencia determinar la información técnica necesaria para efectuar la
contratación; por tanto, es necesario que estos sean derivados al área usuaria, y
eventualmente, al órgano competente para una nueva aprobación; lo cual,
atendiendo a la cantidad y/o complejidad de las consultas u observaciones
formuladas, podría conllevar un periodo de tiempo adicional al programado.

2.1.2 En relación con lo señalado, el artículo 36 del Reglamento ha previsto lo


siguiente: “La prórroga o postergación de las etapas de un procedimiento de
selección deben registrarse en el SEACE modificando el calendario original. El
comité de selección o el órgano encargado de las contrataciones, según
corresponda, comunica dicha decisión a través del SEACE y, opcionalmente, a
los correos electrónicos de los participantes.”

Por su parte, el literal t) del numeral 9.1.3 de la Directiva Nº 008-2017-OSCE/CD,


“Disposiciones aplicables al registro de información en el Sistema Electrónico de
Contrataciones del Estado – SEACE”, dispone que: “(…) se podrá registrar la
postergación de la realización de una etapa del procedimiento o la prórroga para
la finalización de la misma, correspondiendo su utilización en el caso de la
suspensión de actos del procedimiento. El registro podrá efectuarse hasta el
mismo día señalado en el cronograma del procedimiento y deberá ser
comunicada a los participantes o postores, según sea el caso, a través del
SEACE, señalando el motivo de la postergación o prórroga.”
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Como se advierte, la normativa de contrataciones del Estado reconoce la


posibilidad de realizar prorrogas o postergaciones a las etapas del procedimiento
de selección; no obstante, dicha potestad no puede ser ejercida de manera
irrestricta, sino que debe mediar para ello, una causa debidamente justificada;
asimismo, deben respetarse las formalidades previstas en el artículo 36 del
Reglamento y en el literal t) del numeral 9.1.3 de la Directiva Nº 008-2017-
OSCE/CD.

2.1.3 Ahora bien, la interrogante planteada busca determinar si los plazos para absolver
consultas y observaciones, establecidos en los numerales 51.4 y 67.1 de los
artículos 51 y 67 del Reglamento, respectivamente, deben considerarse como
topes o parámetros para efectuar una prorroga o postergación.

Sobre el particular, corresponde aclarar que los “plazos máximos” que establecen
ambos artículos deben ser observados por las Entidades al momento de elaborar el
calendario del procedimiento de selección, es decir, durante la fase de actos
preparatorios. Así, por ejemplo, tratándose de una Licitación Pública, la Entidad,
al momento de elaborar las Bases y programar el calendario del procedimiento de
selección, puede considerar un plazo de entre uno (1) a cinco (5) días hábiles,
como máximo, para realizar la absolución de consultas y observaciones; no
obstante, si durante el desarrollo del procedimiento, se suscitaran situaciones
excepcionales que ameriten ampliar su duración o aplazar su realización, el
comité de selección u órgano encargado de las contrataciones, según corresponda,
podría disponer la prórroga o postergación de la misma.
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Por ende, los plazos señalados en los numerales 51.4 y 67.1 de los artículos 51 y
67 del Reglamento, respectivamente, no deberán entenderse como topes máximos
al momento de efectuar una prórroga o postergación.

No obstante ello, debe tenerse en cuenta que si bien la normativa de


contrataciones del Estado no establece un número máximo de días que deban
tener las prórrogas o postergaciones, ello no significa que estas puedan ser
cuantificadas de manera arbitraria, sino por el contrario, deben tener un límite
razonable, considerando la complejidad o magnitud de la situación que las
origine.

2.2 “¿Existe algún límite para establecer el número de prórrogas o postergaciones a


ser realizadas respecto de etapa de absolución de consultas y observaciones?
(Sic).

Al respecto, debe indicarse que si bien la normativa de contrataciones del Estado


no establece un límite de veces en que el comité de selección u órgano encargado
de las contrataciones pueda prorrogar o postergar las etapas de un procedimiento
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de selección, debe tomarse en cuenta que dicha potestad tiene un carácter


excepcional, razón por la que solo debe utilizarse cuando sea estrictamente
necesario y medien razones que la justifiquen.

Finalmente, es importante mencionar que se debe procurar que la realización de


una prórroga o postergación no exponga a la Entidad en una situación de
desabastecimiento.

3. CONCLUSIONES

3.1 Dado su carácter excepcional, las prórrogas y postergaciones, solo deben ser
utilizadas cuando resulten estrictamente necesarias y medien razones que las
justifiquen.
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3.2 Los plazos señalados en los numerales 51.4 y 67.1 de los artículos 51 y 67 del
Reglamento, respectivamente, no deben entenderse como topes máximos al
momento de efectuar una prórroga o postergación en la etapa de absolución de
consultas u observaciones.

3.3 Si bien la normativa de contrataciones del Estado no establece un número máximo


de días que deban tener las prórrogas o postergaciones, ello no significa que estas
puedan ser cuantificadas de manera arbitraria, sino por el contrario, deben tener
un límite razonable, considerando la complejidad o magnitud de la situación que
las origine.

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