Está en la página 1de 43

EXPEDIENTE Nº :

ESPECIALISTA LEGAL :
CUADERNO PRINCIPAL :
Escrito Nº : 01

 INTERPONGO DEMANDA DE HOMOLOGACION


DE REMUNERACIONES.
 REINTEGRO DE BENEFICIOS SOCIALES
 INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y PERJUICIOS

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO DE TRUJILLO:

BALAREZO VELEZ EDGAR FELIPE, identificado con DNI


Nº 18213594, con dirección domiciliaria en Mz. 620 Lote
24, Manuel Arévalo III Etapa, Distrito de La Esperanza,
Provincia de Trujillo, Departamento de La Libertad; con
domicilio procesal en la Casilla 117 del Colegio de
Abogados de La Libertad y con Casilla Electrónica del
Poder Judicial N° 2752, con correo electrónico
elizangelapg3950@gmail.com y celulares: 956048500 /
969601322; a Ud., respetuosamente, digo:

I. NOMBRE Y DIRECCIÓN DOMICILIARIA DE LAS DEMANDADAS:

- TABLEROS PERUANOS S.A. EN LIQUIDACIÓN, representada por la empresa


liquidadora JM & V CONSULTORES S.A.C, identificada con RUC Nº
20427990339, con domicilio en AV. DEL PINAR NRO. 106 INT. 303 URB.
CHACARILLA DEL ESTANQUE LIMA - LIMA - SANTIAGO DE SURCO;
debidamente representada por su Gerente General José Waldermar Balta
Gaviño, donde se le deberá notificar conforme a ley.

- GESTIÓN DE CAPITALES S.A.C, con RUC N° 20601185475, con domicilio en


AV. EL DERBY NRO. 254 INT. 1702 LIMA - LIMA - SANTIAGO DE SURCO,
donde se le deberá notificar conforme a ley.
II. SITUACION LABORAL DEL DEMANDANTE

Obrero estable, SIN vínculo laboral


VINCULO LABORAL  
vigente

1
FECHA DE INGRESO   21 de setiembre de 2004
FECHA DE CESE   04 de febrero de 2017
TIEMPO DE SERVICIOS   12 años, 4 meses y 14 días
ULTIMA REMUNERACION   S/. 1,665.56 soles
ULTIMO CARGO
  Laboratorista
DESEMPEÑADO

III. PETITORIO

Que, invocando legitimidad e interés para obrar, interpongo la presente


demanda contra mi ex empleadora la empresa Tableros Peruanos S.A. y contra
Gestión de Capitales SAC., en acumulación objetiva originaria de pretensiones:

1. PAGO Y/O REINTEGRO DE REMUNERACIONES; como consecuencia de la


discriminación salarial sufrida por el recurrente, en los siguientes términos:

a) REINTEGRO DE REMUNERACIONES POR HOMOLOGACION:


comprendido desde el junio de 2008 a enero de 2017, debiéndose
equiparar mi remuneración básica mensual con la que percibía mi
homólogo el Sr. Guanilo Saldaña, Wilson Mercedes, como laboratorista
de turno.

2. PAGO DE BENEFICIOS SOCIALES, por omisión y/o pago diminuto de los


conceptos remunerativos. Adviértase, que el reintegro remunerativo por
homologación tiene incidencia directa en los beneficios colaterales. El cual
asciende a la suma de S/. 332,503.71 soles, el cual se disgrega en los
siguientes conceptos:

CONCEPTO ADEUDO
Reintegro Remunerativo 19,646.9
Uniformes 10,500
Bonif. a Cta. 9,075.00
Extraordinaria
Bonif. por productividad 3,870.08
Bonif. por jornada 60,182.25
Nocturna
Horas Extras 71,949.98

2
Feriados 14,943.38
Domingos 26,109.69
Gratificaciones 42,041.2
CTS 24,524.03
Vacaciones e 42,041.2
indemnización
Utilidades 7,620
TOTAL 332,503.71

 De origen colectivo:
a) Pago del justiprecio de ropa de trabajo y uniformes: Correspondiente
al pago del justiprecio de uniformes desde el año 2005 al 2016,
conforme se estipula en convenios colectivos del 2005 al 2016 adjuntos.

b) Pago y/o reintegro de la bonificación a cuenta extraordinaria:


Correspondiente al periodo comprendido del 2011 al 2017, conforme se
estipula en el pacto colectivo del periodo 2006-2007.

c) Pago de bonificación por jornada nocturna: Correspondiente al


periodo comprendido desde enero de 2005 a diciembre de 2016, como
consecuencia de las incidencias generadas por reintegro remunerativo
por homologación y conceptos remunerativos que debieron tomarse
como base de cálculo para su liquidación, conforme lo señalan los
pactos colectivos del 2005 al 2016 adjuntos.

d) Pago de la bonificación por productividad: Correspondiente al periodo


comprendido desde el mes desde mayo de 2013 hasta febrero de 2017,
conforme se estipula en el pacto colectivo del periodo 2013-2014.

 De origen legal:
a) Pago y/o reintegro por trabajo en sobretiempo (horas extras): que
incluye la incidencia de la homologación de remuneraciones y los pagos
y/o reintegros de los conceptos remunerativos de origen colectivo
(bonificación a cuenta extraordinaria, bonificación por trabajo nocturno,
bonificación por productividad), desde 21 de setiembre de 2004 hasta 04
de febrero de 2017.

3
b) Pago y/o reintegro por trabajo en domingos y feriados laborados:
incluyendo las incidencias del reintegro remunerativo por homologación,
y beneficios sociales de origen legal (horas extras) y colectivo
(bonificación a cuenta extraordinaria, bonificación por trabajo nocturno,
bonificación por productividad), por el periodo del 21 de setiembre de
2004 hasta el 04 de febrero de 2017.
c) Pago y/o reintegro de gratificaciones de julio y diciembre:
incluyendo las incidencias del reintegro remunerativo por homologación,
y beneficios sociales de origen legal (horas extras) y colectivo
(bonificación a cuenta extraordinaria, bonificación por trabajo nocturno,
bonificación por productividad), por el periodo del 21 de setiembre de
2004 hasta el 04 de febrero de 2017.
d) Pago y/o reintegro de compensación por tiempo de servicios:
incluyendo las incidencias del reintegro remunerativo por homologación,
y beneficios sociales de origen legal (horas extras) y colectivo
(bonificación a cuenta extraordinaria, bonificación por trabajo nocturno,
bonificación por productividad), por el periodo del 21 de setiembre de
2004 hasta el 04 de febrero de 2017.
e) Pago y/o reintegro de vacaciones: incluyendo la incidencia de la
homologación de remuneraciones, pago y/ reintegro de horas extras,
domingos, feriados y los pagos y/o reintegros de los conceptos
remunerativos (bonificación a cuenta extraordinaria, bonificación por
trabajo nocturno, bonificación por productividad), desde 21 de setiembre
de 2004 hasta el 04 de febrero de 2017.
f) Pago y/o reintegro del pago de las utilidades: por todo el record
laboral desde el 21 de setiembre de 2004 hasta el 04 de febrero de 2017,
tomando como base de cálculo estimativo la remuneración mínima
histórica.

3. PAGO DE INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y PERJUICIOS, como


consecuencia del despido fraudulento y arbitrario perpetrado, que se
disgrega en los siguientes conceptos:

a) Lucro cesante, (S/. 58,716.53)

CONCEPTOS S/.

4
39,973.4
Rem. 4
GRATIF. 6,662.24
CTS 3,886.30
BONIF. EXTR. 599.60
3,997.34
AFP 4
ESSSALUD 3,597.60
58,716.5
Total: 3

a) Daño moral (S/. 20,000.00 soles)

b) Daño emergente: (S/. 10,000.00 soles)

c) Daños punitivos (S/. 2,000.00 soles)

4. PAGO DE LOS INTERESES LEGALES de todos los conceptos remunerativos


demandados.

5. RECONOCIMIENTO Y PAGO DE LOS HONORARIOS PROFESIONALES,


conforme lo dispone el artículo 16° de la Nueva Ley Procesal de Trabajo; la
que deberá cancelarse a mi abogado defensor con ocasión del presente
proceso, por un monto no menor del 30% de la totalidad del adeudo que
se ordene cancelar.

IV. FUNDAMENTOS DE HECHO

A) ANTECEDENTES: Ingresé a laborar desde el 21 de setiembre de 2004, hasta el


04 de febrero de 2017, iniciando primigeniamente como operario de producción
desde mi fecha de ingreso a junio de 2005, posteriormente me desempeñé
como operario de plan de resina, hasta junio de 2008, fecha en la que empecé
a laborar en el cargo de laboratorista de turno hasta mi fecha de cese,
desempeñando las siguientes funciones:

Gráfico N°01: Cargos desempeñados y áreas

21.09.2004 - junio 2005 junio 2005-junio 2008 Junio 2008 - 04.02.2017

5
OPERARIO DE OPERARIO DE LABORATORISTA
PRODUCCIÓN PLANTA DE RESINA (control de calidad)
(producción) (producción)
- Planta de resina y producción (área de producción):
 Preparación de resina UF/urea formaldeido.
 Análisis de resina
 Revisión del proceso de preparación
 Enchapado
 Melaminizado
 Recepción de materia prima
- Laboratorista (área de control de calidad):
 Fiscalización de materia prima
 Análisis del agua de caldero
 Análisis de materia prima (espesores del tablero, humedades,
granulometrías, densidades, viscosidades, porcentaje de sólidos)
 Climatización del tablero
 Revisión de gramaje y densidad del papel melamínico
 Clasificación del tablero
 Supervisión de anomalías del proceso de melaminizado

B) SOBRE LA LEGITIMIDAD PARA OBRAR DE GESTIÓN DE CAPITALES S.A.C.

1. Se emplaza al presente proceso a GESTIÓN DE CAPITALES S.A.C en la calidad


de nueva propietaria del inmueble inscrito en la partida N° 04000396, que fue
de propiedad de TABLEROS PERUANOS S.A.C y donde se ubica la fábrica de
tableros aglomerados (aplicación del principio persecutorio del bien del
negocio).
2. En esta línea de resultar imposible el cobro a TAPESA de los derechos
reclamados en el presente proceso, por lo que en aplicación del carácter
persecutorio de los créditos laborales, la obligada a cumplirlo pasaría a ser
la empresa codemandada GESTIÓN DE CAPITALES S.A.C, de conformidad con
el artículo 3 del Decreto Legislativo N° 856 1 , la cual ha estipulado básicamente
1
Decreto Legislativo N° 856, artículo 3.- La preferencia o prioridad citada en el artículo precedente se ejerce,
con carácter persecutorio de los bienes del negocio, solo en las siguientes ocasiones: a) Cuando el empleador
ha sido declarado insolvente, y como consecuencia de ello se ha procedido a la disolución y liquidación de la
empresa o su declaración judicial de quiebra. La acción alcanza a las transferencias de activos fijos o de
negocios efectuadas dentro de los seis meses anteriores a la declaración de insolvencia del acreedor;

6
que la insolvencia del empleador no lo exime del pago de los beneficios
laborales, por ende, ésta norma aplica en su mayoría a los temas concursales y
van de la mano con el carácter prioritario de los créditos laborales, pues estos
son de diverso carácter en un procedimiento concursal, dándole el carácter
prioritario los bienes que son declarados de carácter persecutorio.
3. Como se menciona en el Exp. N° 1716-2006 MC, “en nuestro ordenamiento legal
se ha consagrado no solamente la naturaleza privilegiada de los créditos de
origen laboral, conforme lo manda el artículo 24º de la Constitución Política del
Estado, sino además el carácter persecutorio que tienen los beneficios
sociales respecto de los bienes del negocio, lo cual además tiene directa
vinculación con el principio laboral de despersonalización del empleador”.
4. En rigor, para el Decreto Legislativo Nº 856 la acción persecutoria solo procede:
(...) punto ii) sobre los bienes que transfiera a terceros o que aporte para la
constitución de una nueva empresa, aquel empleador que hubiera
extinguido la relación laboral con su personal e incumplido las
obligaciones laborales por simulación o fraude a la Ley, mediando una
injustificada disminución o distorsión de la producción que provoque el cierre del
centro de trabajo o su abandono, supuestos que han concurrido en el caso de
autos, según pasaremos a exponer. Por tanto, el emplazamiento de Gestión de
Capitales SAC., se encuentra justificado.

C) REINTEGRO DE REMUNERACIONES POR HOMOLOGACIÓN COMPRENDIDO


DESDE JUNIO DE 2008 HASTA ENERO DE 2017
5. Me corresponde el reintegro solicitado, por cuánto teniendo el cargo de
laboratorista de turno desde junio de 2008, no se me pagaba la remuneración
básica que correspondía al cargo mencionado, ello en referencia a la
remuneración básica de mi homólogo Sr. Wilson Mercedes Guanilo Saldaña.
Por lo que existe discriminación salarial, al existir diferencia remunerativa
entre ambos trabajadores, pese a las siguientes consideraciones:
 Se ha teniendo el mismo puesto y cargo
 Se ha desarrollado las mismas funciones y responsabilidades
 Hemos laborado en la misma área de trabajo

b) En los casos de extinción de las relaciones laborales e incumplimiento de las obligaciones con los
trabajadores por simulación o fraude a la ley, es decir, cuando se compruebe que el empleador
injustificadamente disminuye o distorsiona la producción para originar el cierre del centro de trabajo o
transfiere activos fijos a terceros o los aporta para la constitución de nuevas empresas, o cuando abandona el
centro de trabajo.”

7
6. Así las cosas, pese a realizar el mismo trabajo, la remuneración básica del
homólogo mencionado, era mayor que la del actor, así, por ejemplo, tomando
como base las remuneraciones al mes de agosto de 2015 (mes en el que se
cuenta con boleta de pago del homólogo) su remuneración ascendía a S/.
1,479.22 año, mientras que la del actor, al mismo mes y año de agosto de
2015, sólo percibía la remuneración básica de S/1,263.10; configurándose por
tanto, un trato discriminatorio al no existir factores legítimos, objetivos y
razonables para el tratamiento diferenciado en el pago de mis remuneraciones,
vulnerando el principio al derecho de igualdad de oportunidades, igualdad de
trato y de no discriminación, los mismos que están amparados por nuestra
Constitución; debiendo sancionarse por tanto, tal discriminación con una
adecuada medida de equiparación, nivelación u homogenización de las
situaciones desiguales derivadas injustamente de la conducta o proceder
discriminatorio.
7. Asimismo, señor Juez, para calcular el reintegro de remuneraciones por
homologación, debe revisarse las remuneraciones básicas del trabajador Sr.
Guanilo Saldaña Wilson Mercedes desde junio de 2008 (fecha desde la que
ocupó el cargo de laboratorista) hasta enero de 2017, por cuánto por dicho
periodo me desempeñé como laboratorista, tan igual como el Sr. Guanilo, sin
embargo percibiendo una remuneración menor; por lo que se está solicitando a
la empresa demandada cumpla con presentar con la exhibicional de todas las
boletas tanto del actor como el homólogo, por dicho periodo, teniendo en
cuenta que hemos acreditado, dentro de nuestras limitaciones probatorias, el
hecho lesivo de discriminación salarial mediante el comparativo de las boletas
de pago del homólogo y el recurrente al mes de agosto de 2015.
8. En consecuencia, de un cálculo estimativo, el que ha sido calculado tomando
como base la diferencia salarial existente a agosto de 2015, se tiene que la
suma a reintegrar por homologación es de S/. 19,646.9 (Véase anexo 1-H,
punto A). Sin perjuicio a que de la revisión de las boletas de pago exhibidas se
realice un mejor cálculo.

D) PAGO DE BENEFICIOS SOCIALES


 De origen colectivo: Asimismo, exigimos se realice el pago y/o reintegro de
los beneficios de origen colectivo, los cuales deben integrarse a la
remuneración computable del actor:

8
9. PAGO DE UNIFORMES DE TRABAJO: Este concepto es otorgado mediante
convenio colectivo, así pues, tal como se advierte de los Convenios adjuntos, su
otorgamiento se remonta al Convenio Colectivo de 1997-1998, cláusula de
carácter permanente que se ha mantenido hasta la actualidad, al Convenio
Colectivo del periodo 2014-2015, cuya cláusula 13 estipula que: “La empresa
conviene en otorgar a los trabajadores de mano de obra directa uniformes
conforme el siguiente compromiso: Para las áreas de producción y control de
calidad; 02 dos juegos de Uniformes (camisa y pantalón) y 01 (un) par de
zapatos industriales. Para el personal de mantenimiento y planta viruteadora,
(02) dos juegos de uniformes (camisa y pantalón), y 02 (dos) pares de zapatos.
Los uniformes serán entregados en mayo. Asimismo, la empresa otorgará una
chompa cuello Jorge Chávez en época de invierno y tres polos en época de
verano”; siendo que no se me ha otorgado dicho beneficio conforme me
corresponde, por lo que solicito el reintegro del valor económico de lo adeudado
por el periodo del 2005 al 2016 ascendente a la suma de S/. 10,500.00 soles
(Véase Anexo 1-H, punto B).
10.PAGO Y REINTEGRO DEL BENEFICIO “A CTA BONIFICACIÓN
EXTRAORDINARIA”, COMPRENDIDO DESDE EL 24 DE AGOSTO DE 2007
HASTA 01 DE FEBRERO DE 2017: Sobre este concepto, el Acuerdo N° 9 de la
Convención Colectiva 2006-2007, señala lo siguiente: “La empresa asume el
compromiso de otorgar a partir del mes de enero del año 2007, una
bonificación de carácter remunerativa bruta y permanente a todos los
trabajadores beneficiarios del presente convenio. El monto de la Bonificación que
le corresponderá a cada trabajador será similar a la cantidad que, desde el mes
de febrero hasta el mes de diciembre del año 2006 vienen percibiendo los
trabajadores mensualmente y a cuenta de la Bonificación extraordinaria
otorgada por la Administración de la empresa, la misma que concluye su dación
el mes de diciembre del año 2006 (…)”.
11.Así las cosas, la demandada se comprometió a entregar una Bonificación a
todos los trabajadores a partir de enero del año 2007 la cual tendría el valor de
la bonificación extraordinaria que venían percibiendo los trabajadores,
ascendente al monto de S/. 150.00 soles, monto que tenía carácter
remunerativo, dada su permanencia en su percepción; sin embargo, realizada
esta modificación, al actor solo se le ha cancelado este concepto de forma
diminuta hasta el año 2012, no cancelándose desde enero de 2013 a la fecha
de su cese (tal como se podrá verificar de las boletas de pago por dichos

9
periodos); adeudándose por tanto el monto ascendente a S/. 9,075.00 (Véase
Anexo 1-H, punto C).

12.PAGO DE BONIFICACIÓN POR PRODUCTIVIDAD: En la cláusula tercera del


Convenio Colectivo 2013-2014, la emplazada TAPESA acordó el otorgamiento
del bono de productividad en la suma de S/. 90.00 Soles mensuales a todos los
trabajadores sindicalizados, como único requisito, por lo que al tener el
actor de afiliado le correspondía percibir este concepto desde mayo de 2013
hasta su fecha de cese, conforme se acredita en las boletas de pago, donde no
se ha realizado pago alguno, existiendo un adeudo de S/. 4,050.0 (Véase
anexo 1-H, punto D)

13.BONIFICACIÓN POR JORNADA NOCTURNA: En relación a este punto


debemos tener presente que, del análisis de los convenios colectivos, se
advierte que la remuneración a tenerse en cuenta para determinar este derecho
(50%) no siempre ha sido la remuneración total, sino que existen periodos en
que esta bonificación se deduce de la remuneración básica y en otros en que
ha sido entregada conforme a ley, tal y como se puede observar en el siguiente
recuadro:

CONVENIO BASE DE CALCULO


1998-1999 50% de la remuneración mensual total
1999-2000 50% del salario básico
2000-2001 50% del salario básico
2001-2002 50% del salario básico
2002-2003 Conforme a ley
2003-2004 Conforme a ley
2004-2005 Conforme a ley
2005-2006 50% del salario básico
2006-2007 50% del salario básico
2007-2008 50% del salario básico
2008-2009 50% del salario básico
2009-2010 50% del salario básico
2010-2011 50% del salario básico
50% del salario básico y
2011-2012
los conceptos remunerativos

10
50% del salario básico y
2012-2013
los conceptos remunerativos
50% del salario básico y
2013-2014
los conceptos remunerativos

14.Así las cosas, le corresponde su pago y/o reintegro, a partir del periodo del
2005, por cuánto por el periodo anterior se calculaba conforme a ley, por tanto,
al percibir el actor una remuneración por encima de la mínima vital, no existe
adeudo a reintegrar. Sin embargo, a partir del 2005 al existir un ajuste del
básico por homologación de remuneraciones, debe reintegrarse a junio de 2011
también la suma correspondiente al reintegro de remuneraciones, asimismo
por el periodo de julio de 2011 a la fecha de cese del actor debe aunarse todo
concepto de naturaleza remunerativa esto es: beneficios de origen legal (horas
extras, domingos y feriados), así como los de origen colectivo (bonificación por
productividad y bonificación a cta. extraordinaria); haciendo un adeudo total
por este concepto el de S/. 60,182.25 (Véase Anexo 1-I, punto E)
15.PAGO Y/O REINTEGRO POR TRABAJO EN SOBRETIEMPO, Ahora bien, el
accionante se ha desempeñado en tres turnos rotativos de 7:00 AM a 3:00 PM,
3:00 PM A 11:00 PM y 11:00 PM hasta las 07:00 AM, el cual se ha extendido
hasta por 4 horas por encima de la jornada establecida. En efecto, la labor
extraordinaria se encuentra justificada por las siguientes razones:
 Las labores del accionante se encuentran relacionadas
directamente con el giro del negocio: así pues, tal como hemos
señalado ut supra, respecto de las funciones del trabajador, este se ha
desempeñado como operario de producción, operario de planta de
resina, y laboratorista, realizando diversas tareas que básicamente
corresponden al proceso productivo de la emplazada de fabricación de
tableros; por lo que en efecto ha tenido que realizar jornada laboral
extraordinaria.
 Posicionamiento empresarial de la emplazada: puesto que, debido a
la sólida posición en el mercado peruano de la construcción y
fabricación de muebles, artesanías y publicidad, compitiendo inclusive
con productos importados de Chile y Ecuador, es que ha existido
mayores requerimientos y exigencias laborales a sus trabajadores, lo
cual resulta concordante con las labores que ocupaba el actor, quien,

11
dada su experiencia, tenía un amplio conocimiento de la fabricación y
producción de tableros.
 Pagos realizados en boletas de pago: De igual modo tal como se
advierte de la prueba aportada consistente en las propias boletas del
accionante, existen pagos por jornada extraordinaria tanto al 25% al 35
y 100%, generando convicción de que, en efecto, el trabajador ha
laborado en extenuantes jornadas laborales, aun cuando la emplazada
no ha cumplido con su pago correctamente.
 Exhibicionales de los registros de entrada y salida de la emplazada:
Asimismo la demandada deberá aportar al proceso bajo apercibimiento
de tenerse por ciertas todas mis afirmaciones, conforme al artículo 29°
de la Ley Procesal de Trabajo. el accionante ha laborado durante todo
su record laboral por encima de la jornada máxima legal,
correspondiéndole su pago, el cual no ha sido realizado correctamente.
16.En consecuencia, al desempeñarse en una jornada de trabajo hasta de 12
horas diarias, le corresponde el pago de 4 horas extras, durante todo su record
laboral desde el 21 de setiembre de 2004 al 04 de febrero de 2017. Las tasas
que deben aplicarse para el cálculo de este beneficio son: 25% y 35% en días
ordinarios y 100% en días extraordinarios; pese a ello la demandada me
cancelaba las horas extras de forma diminuta o en ocasiones no cancelaba
monto alguno, asimismo, los domingos y feriados bajo la denominación de
horas extras al 100% de una tarea jornal de ocho horas, lo que significa, que
no pagaba las horas extras en domingos y feriados con la sobretasa fijada por
ley, existiendo un cálculo erróneo para su pago.
17.Por lo que existe un adeudo ascendente a S/. 71,949.98 (Véase Anexo 1.H,
punto F), descontando los pagos efectuados por la demandada, sin perjuicio
que el juzgado practique la liquidación correspondiente de acuerdo a ley y
prueba actuada, señalando un monto mayor por el principio de
irrenunciabilidad de derechos. El promedio de dicho monto debe ser
considerado como incidencia para la liquidación de CTS y Gratificaciones, así
como incidencia en el cálculo de las Vacaciones anuales del actor.
18.PAGO DE DOMINGOS Y FERIADOS: La empresa demandada no me ha
considerado la totalidad de domingos y feriados, asimismo la demandada
pagaba diminuta los domingos y feriados puesto que estos deben cancelarse
con la sobretasa del 100% por el domingo o feriado laborado, más el 100% de
sobretasa por indemnización, más el monto que le corresponde por el derecho

12
ganado (es decir por su día de descanso o feriado), esto es, un triple plago; sin
embargo, nada de esto ha sucedido.
19.Ello teniendo en cuenta que el actor ha laborado en promedio 2 domingos al
mes, así como en todos los feriados, por lo que, al no considerar la totalidad de
domingos y feriados al año, afecta los derechos irrenunciables del trabajador,
por ello, la empresa demandada deberá presentar los controles de asistencia y
registro por todo el periodo demandado, en cumplimiento de sus obligaciones
probatorias. A tal efecto, presentamos la liquidación respectiva la cual se
encuentra en el Anexo 1.H, punto G, determinándose el monto de S/.
14,943.38 soles, por feriados y S/. 26,109.69 soles por días de descanso
laborados (domingos), realizando los descuentos debidos por los conceptos
pagados en boletas, sin perjuicio que el juzgado practique la liquidación
correspondiente de acuerdo a ley y prueba actuada.

20.REINTEGRO DE GRATIFICACIONES: El artículo 2º de la Ley Nº 27735,


señala que “el monto de cada una de las gratificaciones es equivalente a
una remuneración que perciba el trabajador en la oportunidad que
corresponda otorgar el beneficio, para este efecto, se considera como
remuneración, a la básica y a todas las cantidades que regularmente
perciba el trabajador en dinero o en especie como contraprestación de su
labor, cualquiera sea su origen o la denominación que se les dé, siempre que sea
de libre disposición”.
21.En el presente caso y, de conforme a las boletas de pago, los conceptos que
cumplen con el requisito de regularidad son: básico, asignación familiar,
bonificación por productividad, y bonificación a cta. Extraordinaria, así como el
promedio de horas extras y domingos y feriados. En ese sentido, al no
cancelarme dicho concepto, además de las incidencias que se han generado en
el presente proceso corresponde el pago y/o reintegro ascendente a al estar
probado que las gratificaciones se ha pagado en monto diminuto es que
corresponde pagar el monto ascendente a S/. 42,041.2 soles (Véase Anexo 1-
H punto H).
22.PAGO Y/O REINTEGRO DE COMPENSACIÓN POR TIEMPO DE SERVICIOS,
Asimismo, mi empleador no me ha cancelado en su integridad mi
compensación por tiempo de servicios (máxime si se tiene en cuenta que
existen montos cancelados en forma diminuta y que inciden en el pago de la
CTS), motivo por el cual, en la presente demanda, también solicito el pago y/o

13
reintegro de mi CTS, esto en mérito a los artículos 1° y 2° del Decreto Supremo
N° 001-97-TR, los mismos que establecen que la compensación por tiempo de
servicios. Por lo tanto, el adeudo por dicho concepto es de S/. 24,524.03 soles
(Véase anexo 1-H, punto I).
23.PAGO Y/O REINTEGRO DE VACACIONES E INDEMNIZACIÓN
VACACIONAL, Conforme a lo prescrito por el artículo 15º del Decreto
Legislativo Nº 713, Ley sobre descansos remunerados y el artículo 16º del
Decreto Supremo Nº 012-92-TR, la remuneración vacacional es equivalente a
la que el trabajador hubiere percibido habitual y regularmente en caso de
continuar laborando, asimismo, en el caso del no goce del derecho de
vacaciones corresponde una indemnización por el no disfrute al año posterior a
la correspondencia del derecho.
24. Así las cosas, la demandada no ha cumplido con el pago íntegro de este
beneficio laboral a pesar que ya había cumplido con los requisitos exigidos por
ley para e goce de este derecho, conforme a los dispuesto por el Decreto
Legislativo Nº 713; por lo que le corresponde el pago y/o reintegro de las
vacaciones e indemnización correspondiente. Asimismo, debe tenerse en
cuenta la incidencia del reintegro remunerativo por homologación, bonificación
por productividad, bonificación a cuenta extraordinaria, bonificación por
jornada nocturna, así como el promedio de horas extras, domingos y feriados.
En consecuencia, se estima el monto de S/. 42,041.2 soles, conforme se
advierte de la liquidación adjunta en el Anexo 1.H, punto J.
25.REINTEGRO DEL PAGO DE LAS UTILIDADES: En nuestro ordenamiento
laboral, este beneficio se encuentra regulado por el Decreto Legislativo N° 677 y
el Decreto Legislativo N° 892, reglamentado mediante el Decreto Supremo N°
009-98-TR, que permite a los trabajadores recibir un porcentaje de las
utilidades que genere en cada ejercicio la empresa para la que presta su
servicio.
26.Tienen derecho a participar en las utilidades todos los trabajadores que hayan
cumplido las jornadas máximas de trabajo establecidas en la empresa, sea a
plazo indeterminado, sujeto a modalidad o a tiempo parcial.
27.La participación en las utilidades se recalculará sobre el saldo de la renta
imponible del ejercicio gravable que resulte después de haber compensado
pérdidas de ejercicios anteriores, de acuerdo con las normas del Impuesto a la
Renta. La base de cálculo sobre la que se aplican los porcentajes es la renta
anual.

14
28.Este beneficio es calculado en la suma aproximada de S/. 7,620 soles por
todo el récord laboral, tomando como base de cálculo la remuneración mínima
histórica, sin perjuicio de que esta pueda ser modificada en conformidad con la
documentación solicitada; por ello, la demandada debe exhibir sus
declaraciones juradas anuales desde 2005 hasta el 2016, por Impuesto a la
Renta presentadas a la SUNAT, por todo mi récord laboral, bajo apercibimiento
de aplicarse el artículo 29° de la Ley Procesal de Trabajo.
E) INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y PERJUICIOS: Ahora bien, como pretensión
principal, de igual modo, se pretende la tutela restitutoria respecto

NARRATIVA DE LOS HECHOS:

29.Resulta que con fecha 12 de diciembre de 2016, la empresa Tableros


Peruanos S.A., me cursó una carta otorgándome, por decisión unilateral,
descanso remunerado a cuenta de vacaciones del 04/01/2017 al
10/01/2017, debiendo retornar el 11/01/2017 y señalando que el
otorgamiento obedecía al desabastecimiento de materias primas a causa de
escasez de las mismas; sin embargo, con fecha 03 de enero de 2017, la
empresa me cursó otra carta indicando la necesidad de otorgarme descanso
remunerado a cuenta de vacaciones del 11/01/2017 al 31/01/2017,
debiendo retornar el 01/02/2017.
30.Posteriormente, con fecha 25 de enero de 2017 se me cursa carta notarial de
fecha 24 de enero de 2017, informando mi cese de funciones como
trabajador de la empresa TAPESA, el cual se haría efectivo a partir del
décimo día calendario de recibida la comunicación, precisando que se me
exonera de asistir al centro de labores con goce de haber y que el cese
obedece a la situación de disolución y liquidación de la empresa. Esta carta
se remite cuando aún me encontraba gozando de mi goce vacacional
(suspensión imperfecta de labores).
31.Siendo que el día 01 de febrero de 2017 culminaba mi descanso vacacional,
acudí a mi centro de labores, pero la demandada no permitió mi ingreso ni el
de otros trabajadores, a las instalaciones de la empresa, por lo cual
solicitamos constatación policial, donde se dejó constancia que el Supervisor
de Seguridad Patrimonial de Prosegur, Sr. Víctor Alberto Mendoza Aldana,
refiere que de conformidad con lo establecido en la quinta disposición
complementaria final de la Ley General Concursal, Ley Nº 27809 y por el
artículo 46 literal C, del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo Nº

15
728, puso en conocimiento del cese de la empresa Tableros Peruanos S.A.
cese que se hace efectivo a partir del décimo día calendario, de recibida la
comunicación notarial sin obligación de asistir, asimismo el Supervisor de
Seguridad manifestó que se encontraba en representación del Sr. Jorge
Cuba Arcila, Jefe del Área de Recursos Humanos, además refiere que a todo
el personal le han entregado una carta notarial; sin embargo indicó que
estaba anotando a los trabajadores que no habían recibido la carta notarial.
32.Por otro lado, cabe señalar que con fecha 24 de enero de 2017, se suscribió
el Convenio de Liquidación Extrajudicial de Tableros Peruanos S.A. en
liquidación, donde se designó como liquidador a JM & V CONSULTORES
S.A.C, quien desde la fecha indicada ejerce su representación.

CONFIGURACIÓN DE DESPIDO FRADULENTO:


33.Sobre el despido fraudulento, el Tribunal Constitucional ha establecido que
se produce el despido fraudulento cuando se “despide al trabajador con
ánimo perverso y auspiciado por el engaño, por ende, de manera
contraria a la verdad y la rectitud de las relaciones laborales; aun
cuando se cumple con la imputación de una causal y los cánones
procedimentales, como sucede cuando se imputa al trabajador hechos
notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios o, asimismo, se le atribuye
una falta no prevista legalmente, vulnerando el principio de tipicidad, (...) o se
produce la extinción de la relación laboral con vicio de voluntad (...) o
mediante la “fabricación de pruebas” (Exp. N.° 0976-2001-AA/TC,
Fundamento 15).
34.Consideramos que existe un despido fraudulento, pues aun cuando la
demandada invoca una causa objetiva de despido colectivo, prevista en el
literal c) del artículo 46º del Decreto Supremo Nº 003-97-TR, hemos
advertido la utilización fraudulenta de la liquidación y disolución de
la empresa, con la finalidad de extinguir la relación laboral y no asumir los
derechos laborales de sus trabajadores. Por lo tanto, no media una real
causa de despido, lo que implica que ha existido un despido
fraudulento.
35.Cuando el despido se produce por vía de causar el cierre del establecimiento
o abandonarlo con la finalidad de extinguir la relación laboral en los
trabajadores y para ello, el empleador, sea persona natural o jurídica, o sus

16
representantes en este último caso se ha valido de maniobras económicas o
legales, que pueden consistir en la “disminución o distorsión dolosa de la
producción” y las de tipo legal en “actos simulados, falsos títulos,
utilizando testaferros o valiéndose de cualquier otro artificio”. Esta
figura implica que se ha actuado auspiciado por el engaño para generar una
supuesta causa justa de despido.
36.En el presente caso, podemos verificar la existencia de un cese colectivo
basa en la utilización fraudulenta de la disolución y liquidación, en las
siguientes circunstancias:
a) PREPARACIÓN FRAUDULENTA DEL DESPIDO: La demandada ha
efectuado actos anteriores al despido que a simple luces constituyen actos
preparatorios para evadir cualquier responsabilidad laboral y aparentar
una causa justa de despido colectivo:

i. Otorgamiento adelantado de descanso vacacional, por decisión


unilateral de TAPESA.
37. Resulta que, aun cuando el actor no había alcanzado el record laboral para
el descanso vacacional, TAPESA decidió otorgar al actor y demás
compañeros de trabajo (obreros) descanso vacacional adelantado, siendo que
con fecha 12 de diciembre de 2016, le cursó una carta otorgando, descanso
remunerado a cuenta de vacaciones del 04/01/2017 al 10/01/2017,
debiendo retornar el 11/01/2017 y señalando que el otorgamiento obedecía
al desabastecimiento de materias primas a causa de escasez de las mismas;
sin embargo, con fecha 03 de enero de 2017, la empresa le cursó otra carta
indicando la necesidad de otorgar descanso remunerado a cuenta de
vacaciones del 11/01/2017 al 31/01/2017, debiendo retornar el
01/02/2017.
38. Lo peculiar de esta situación, además de que la empresa otorgó vacaciones
al actor antes de alcanzar el record vacacional, es que las vacaciones se
prolongaron de tal manera que mientras los trabajadores se encontraban en
descanso vacacional, el día 24 de enero de 2017, la Junta de Acreedores
acordó cambiar el destino de LA CONCURSADA hacia su disolución y
liquidación ordinaria; y, el mismo día se suscribió el Convenio de
Liquidación Extrajudicial. Además, también el 24 de enero de suscribieron
las cartas de ceses, dirigidas a cada uno de los trabajadores.

17
39. En el caso del actor, la carta de cese de fecha 24.01.2017, fue notificada el
25 de enero de 2017, informando mi cese de funciones como trabajador de
la empresa TAPESA, el cual se haría efectivo a partir del décimo día
calendario de recibida la comunicación, precisando que se me exonera de
asistir al centro de labores con goce de haber y que el cese obedece a la
situación de disolución y liquidación de la empresa.
40. Con esto se tiene que se prolongó el descanso vacacional, a fin de cesar a
los trabajadores durante el goce del mismo, y evitar reclamos sobre este
hecho lesivo, nótese que se exoneró a los trabajadores de asistir al centro de
trabajo, lo que significaba que desde el 04 de febrero los trabajadores no
volverían ingresar a las instalaciones de la empresa.
41. Por otro lado, considerando que la carta de cese fue recibida el 25 de enero
de 2017, el cese debería haberse efectivizado recién el 04 de febrero de 2017;
sin embargo, la demandada efectivizó el cese el día 01 de febrero de 2017,
impidiendo el ingreso de los trabajadores a su centro de trabajo.

Esquematizamos el primer acto preparatorio del despido:

ADELANTO DE VACACIONES

04.01.17 24.01.17 25.01.17 31.01.17 01.02.17

Suscripción de Convenio Carta de cese EFECTIVIZACIÓN


de Liquidación REAL DEL
DESPIDO
Junta de Acreedores
Suscripción de cartas
de cese

ii. Elaboración anticipada de las cartas de cese.


42.Como podemos apreciar el Convenio de Liquidación ha sido suscrito el 24 de
enero de 2017, donde se ha designado como liquidador a JM & V
CONSULTORES S.A.C; pero también se aprecia que las cartas de cese
remitidas a los trabajadores, entre estos el actor, han sido suscritas por el
representante de la empresa liquidadora con fecha 24 de enero de 2017. Sin
embargo, téngase en cuenta que si bien es cierto conforme al Artículo 77º de
la Ley General del Sistema Concursal, Ley N° 27809, el Convenio de

18
Liquidación se puede suscribir en el mismo acto, también es cierto que
el Artículo 78º de la misma Ley exige que dentro de los cinco (5) días
siguientes de celebrado el Convenio, el Liquidador, bajo
responsabilidad, publicará en el diario oficial El Peruano, un aviso
haciendo público el inicio de la disolución y liquidación del deudor y la
aprobación del Convenio, requiriendo a quienes posean bienes y
documentos del deudor, la entrega inmediata de los mismos al liquidador. El
incumplimiento podrá dar lugar a las sanciones previstas en la Ley.
Asimismo, señala que dentro de los cinco (5) días siguientes de
celebrado el Convenio de Liquidación, el Liquidador solicitará su
inscripción en el Registro conforme al artículo 21º.
43.En este sentido, es sorprendente que el mismo día que se designó al
liquidador, y que, sin haber efectuado la publicación del inicio de la
disolución y liquidación, el liquidador haya elaborado las cartas de cese,
esto es, cuando la disolución y liquidación aun no era de público
conocimiento, y de acuerdo a la norma concursal, aún NO HABÍA INICIADO
SUS FUNCIONES.

Nótese la conducta fraudulenta de la demandada, en cuanto en la cláusula


cuarta del Convenio de Liquidación Extrajudicial, establece:

“CUARTA. -

LA CONCURSADA deberá entregar a EL LIQUIDADOR en un plazo


máximo de treinta días calendarios contados a partir de la fecha
de suscripción del presente CONVENIO (se entiende que LA
CONCURSADA toma conocimiento a través del Indecopi o de
la publicación de la Liquidación), la siguiente información,
documentación y bienes:

(…)

7. Una relación detallada de sus trabajadores de ser el caso,


especificando lo siguiente:

7.1. Trabajadores con vínculo laboral vigente a la fecha de


suscripción del CONVENIO con indicación de sus respectivos
cargos, domicilios y fecha de ingreso a laborar con LA
CONCURSADA
19
7.2. Trabajadores cesados.

7.3 Situación legal de los depósitos de CTS, AFP’s y ONP”


44.Entonces, si la concursada entregará la información una vez que tome
conocimiento de la liquidación, tal como se precisa en el convenio de
liquidación, ¿cómo se explica que las cartas de cese se hayan elaborado
el mismo día de la suscripción del Convenio de Liquidación
Extrajudicial, si es que ésta no era aun de conocimiento público y la
empresa liquidadora no contaba con la información de los trabajadores
con vínculo vigente? Esto devela, la utilización fraudulenta de la
disolución y liquidación de la empresa, con la finalidad de extinguir el
vínculo laboral con sus trabajadores, situación que ya había sido
premeditada por la empresa, inclusive antes de la suscripción del convenio
de liquidación, en tanto, se concedió el descanso vacacional de forma
estratégica para evitar reclamos de los trabajadores, quienes no se
encontrarían en el centro de labores después de la remisión de la carta de
cese.

Esquematizamos el segundo acto preparatorio:

24.01.2017
Sin publicación
del convenio
Suscripción de Convenio Junta de acreedores Suscripción de
de Liquidación cartas de cese

Sin que la concursada


haya entregado
información de los
trabajadores

iii. Transferencia de activos:


45. Si bien en el siguiente punto nos pronunciaremos con más detalle sobre
esta situación, no podemos dejar de advertir que también constituye un acto
preparatorio del despido. Así pues, TAPESA antes de la suscripción del
Convenio de Liquidación Extrajudicial, ha transferido el Predio
ubicado en Av. Campo Primaveral s/n, distrito de Laredo a favor
de la empresa GESTIÓN DE CAPITALES S.A.C. pese a que
pertenecía al patrimonio concursal, en la medida que TAPESA

20
antes del 24.01.2017 se encontraba en restructuración
patrimonial, sin ninguna contingencia.
46.Tapesa ha vendido uno de sus activos principales, como es el inmueble
donde se ubica la fábrica de tableros aglomerados. Al respecto, no solo se
ha inobservado que está legalmente prohibido la transferencia del
patrimonio concursal, sino que no se ha previsto las contingencias laborales
que devendrían del cese colectivo y los adeudos laborales generados antes
del mismo. Así pues, cómo se explica que Tapesa haya transferido parte de
sus activos, sin prever las consecuencias laborales, esto es, demandas
laborales en trámite y demandas laborales futuras.
47.Es evidente que la demandada ha pretendido agotar sus activos para evadir
sus obligaciones laborales; es decir, se ha desprendido de sus activos antes
de que efectuar los ceses colectivos para evitar el pago de los adeudos
laborales. Cabe agregar, que considerando que la fábrica reabra como una
nueva empresa, pero haciendo uso de la marca MADERBA, se habrán
extinguido beneficios sociales adquiridos de forma convencional. En efecto,
al desaparecer TAPESA solo formalmente, también desaparecen los
convenios colectivos y los beneficios laborales adquiridos, inclusive los
incrementos remunerativos, en tanto, se iniciaría un nuevo vínculo laboral,
lo que, a su vez atenta contra la estabilidad laboral ya ganada, porque se
contabilizaría un nuevo record laboral para los trabajadores nuevamente
contratados, existiendo la posibilidad que los contratos que se suscriban
sean modales.

b) PROCEDIMIENTO CONCURSAL IRREGULAR: Desde el inicio del concurso


del deudor hasta el cese colectivo, e inclusive con posterioridad a éste
TAPESA, ha actuado sin observar los parámetros legales; es más,
inobservando el propio Convenio de Liquidación Extrajudicial, suscrito por
los acreedores y el liquidador (que fuera entregado a la PNP-Laredo, en la
constatación de despido arbitrario):
48.En primer lugar, tenemos la transferencia de activos que ha
efectuado TABLEROS PERUANOS S.A. antes de la suscripción del
Convenio de Liquidación Extrajudicial . En efecto, como se puede
verificar de la Partida Electrónica Nº 04000396, correspondiente al Predio
Laredo Grande en el distrito de Laredo, que es el mismo que TAPESA señala

21
en su portal web, como ubicado en Av. Campo Primaveral s/n, distrito de
Laredo, ha sido transferido por con fecha 27/08/2016, por TAPESA a favor
de la empresa GESTIÓN DE CAPITALES S.A.C, cuyo rubro es OTRAS
ACTIVIDADES DE SERVICIOS DE APOYO A LAS EMPRESAS N.C.P., por la
suma de US$. 12’000,000.00 (DOCE MILLONES DE DOLARES
AMERICANOS), dinero que habría tener que ingresado a la masa concursal;
no obstante, este acto se realizó antes del inicio de la disolución y
liquidación; por lo que no ha existido una causa real de la disolución y
liquidación, siendo esta utilizada fraudulentamente para vulnerar los
derechos de los trabajadores.
49.Asimismo, de la Partida Electrónica N° 11006450, correspondiente a
Tableros Peruanos S.A. se aprecia que en Sesión de Directorio de fecha
12/01/2017 se acordó y aprobó por unanimidad OTORGAR FACULTADES
a favor de JORGE ESTUARDO CUBA ARCILA, a fin de pueda realizar los
siguientes actos: negociar y suscribir en nombre de la compañía los
contratos de dación en pago y/o cesión de derechos a favor de los
proveedores detallados en el punto 1, a quienes se les podrá pagar con
mercadería en stock y/o mediante la cesión de cuentas por cobrar que
tiene nuestra compañía frente a determinados clientes, cuentas que se
encuentran representadas en letras de cambio de nuestros clientes
girados a favor de nuestra compañía pudiendo además suscribir los
documentos públicos y privados que resulten necesarios para
formalizar dichos contratos, así como para elevar los mismos a
escritura pública. El título que contiene el acuerdo fue presentado ante
Registros Públicos el 01/02/2017; esto es, cuando ya se encontraba
supuestamente en funciones, la empresa liquidadora; motivo por el cual, se
evidencia en forma objetiva y clara el fraude en el cese colectivo.
50.Al respecto, TAPESA no ha tenido en cuenta que el inmueble inscrito en la
Partida Electrónica Nº 04000396, las mercaderías en stock y las
cuentas por cobrar, formaban parte de la masa concursal, conforme al
artículo 14º de la Ley Nº 278092.
51.Considerando que, en el ámbito comercial a nivel nacional e internacional,
los productos elaborados por TAPESA son conocidos bajo la marca
comercial de MADERBA, esta puede ser vendida a una nueva empresa para
2
“Artículo 14º.- Patrimonio comprendido en el concurso
14.1 El patrimonio comprende la totalidad de bienes, derechos y obligaciones del deudor concursado, con
excepción de sus bienes inembargables y aquellos expresamente excluidos por leyes especiales.

22
que siga funcionando en el mercado (como en efecto, ha sucedido).
Entonces, es evidente que la venta del inmueble (venta de la fábrica) se ha
hecho con la finalidad de reabrir puertas a futuro, como una nueva
empresa, pero haciendo uso de la marca comercial MADERBA.
52.En efecto, tableros peruanos (empresa del GRUPO GLORIA) bajo la marca
registrada MADERBA oferta al mercado tableros aglomerados de partículas
con y sin revestimiento, productos con amplio reconocimiento en el mercado
peruano y en el exterior, lo que significa que una nueva empresa no tendrá
necesidad de captar consumidores ni esforzarse por adentrarse al mercado,
pues aun cuando se trate de una nueva empresa (vinculada al grupo Gloria),
la marca será la misma: MADERBA, la cual se encuentra posicionada en el
mercado nacional.
53.Por otro lado, el inmueble vendido era parte de la masa concursal y no podía
ser transferido durante el procedimiento concursal. Al respecto, el derecho
concursal tiene como herramienta para la protección contra uno de estos
tipos de actos fraudulentos realizados por el deudor, una de las
instituciones más importante del derecho concursal, el denominado
“Período de Sospecha”: lapso anterior a la declaración de falencia, en el
cual inciden en plenitud los efectos retroactivos del decreto de quiebra.
54.La igualdad entre los acreedores y mantener la integridad del patrimonio
son principios del Sistema Concursal y tiene en la Ineficacia Concursal una
institución que faculta a que se realiza ciertas actuaciones por los afectados
y por aquello interesados.
55.Es así que el artículo 19.1 de la Ley Nº 27809, Ley General del Sistema
Concursal señala que el Juez declarará ineficaces los gravámenes,
transferencias, contratos y demás actos jurídicos, sean a título gratuito
u oneroso que realice el deudor si estos no se han celebrado como parte
del desarrollo normal de la actividad del deudor y causen perjuicio al
patrimonio del deudor, dentro del plazo de un (01) año anterior a los
siguientes supuestos: i) a la solicitud de inicio del Procedimiento
Concursal (inicio de concurso a pedido del deudor); ii) al emplazamiento
de la solicitud de inicio de concurso; o, iii) a la notificación del inicio
de la disolución y liquidación.
56.Todos estos supuestos ocurren en la etapa pre concursal, es decir, poco
antes de tomar conocimiento del inicio de concurso del deudor. De
configurarse tales supuestos, la autoridad jurisdiccional declarará

23
inoponibles los actos realizados por el deudor frente a los demás acreedores.
La inoponibilidad concursal significa que no existen los efectos del acto
impugnado respecto de los acreedores concursales, pero mantiene su validez
y eficacia entre las partes y frente a terceros, salvo terceros acreedores. “El
sistema de inoponibilidad estructurado en nuestro texto concursal
vigente, tiende a evitar que los actos realizados por el deudor en el
período de sospecha causen un perjuicio a los acreedores
considerados como conjunto, colectividad o masa. Por tal razón, tales
actos pueden ser privados de efecto por el juez con relación a dichos
acreedores y en la medida del perjuicio causado. Los actos, pues,
encuadrados en tal sentido, no son declarados inválidos, sino solo
inoponibles a los acreedores, o sea sin efecto respecto de ellos. En
consecuencia, los actos son plenamente válidos y eficaces, no
solamente entre las partes, sino también con relación a terceros, con
excepción de los terceros acreedores3”.
57.El artículo 19.3 de la LGSC regula la declaración de ineficacia en la etapa
concursal, que abarca desde la solicitud de concurso del deudor, el
emplazamiento de la solicitud de inicio de concurso o de la notificación del
inicio de la disolución y liquidación contra el propio deudor hasta que la
Junta de Acreedores nombre o ratifique la administración del deudor o se
apruebe y suscriba el respectivo Convenio de Liquidación. De otro lado, el
referido artículo 19.3 contiene una lista de actos impugnables y revocables
del deudor, precisa que los actos jurídicos celebrados por el deudor luego del
inicio de concurso serán declarados ineficaces por el Juez, sin importar si
causan o no perjuicio al patrimonio del deudor, no se exige probar que los
actos perjudiquen, a esta etapa la podemos llamar la ineficacia per se, dado
que en este período, con la sola realización de los actos prohibidos
establecidos en la norma concursal serán declarados ineficaces.

En resumen, tenemos:

Ineficacia de actos del deudor

Periodo de Sospecha Ineficacia Concursal “per Se”


(ART. 19° 1 de la LSGC) (ART. 19° 3 de la LSGC)

3
GRILLO, Horacio Augusto. “Período de Sospecha en la Legislación Concursal”. Segunda Edición. Buenos Aires:
Editorial Astrea, 2001. p. 2

24
Un año atrás de los a) El deudor presentó Publicación La Junta nombra o
hechos acontecidos la solicitud para del inicio del ratifica a la
en el punto 2. acogerse a un Concurso del Administración del
procedimiento deudor deudor o se apruebe y
concursal. suscriba el respectivo
b) El deudor fue Convenio de
notificado de la Liquidación
resolución de
emplazamiento.

58.En este panorama, el inmueble inscrito en la Partida Electrónica Nº


04000396, el cual fue de propiedad de TABLEROS PERUANOS S.A. fue
transferido por contrato de compraventa a favor de GESTIÓN DE
CAPITALES S.A.C. (empresa creada por el Grupo Gloria, en forma
subrepticia, precisamente en el año 2016: fecha de transferencia del
inmueble de TAPESA), cuando TAPESA ya había tomado conocimiento del
inicio del procedimiento concursal, lo que significa que la transferencia de
activos, se encontraba proscrita, conforme a las normas vigentes.

Esquematizamos la primera actuación irregular durante el procedimiento


concursal:

Publicación Suscripción del


del concurso convenio de
del deudor liquidación
24/01/2017

Compraventa Menos de un
27/08/2016 año

GESTION DE
CAPITALES SAC

CREACIÓN DE CONTINUAR
NUEVA 25 USANDO LA
EMPRESA MARCA
REGISTRADA
59.En segundo lugar, TRABAJADORES DE TABLEROS PERUANOS S.A.
SIGUEN EJERCIENDO LA REPRESENTACIÓN DE LA EMPRESA: Con
fecha 24 de enero de 2017, se suscribió el Convenio de Liquidación
Extrajudicial de Tableros Peruanos S.A. en liquidación, donde se designó
como liquidador a JM & V CONSULTORES S.A.C, quien desde la fecha
indicada ejerce su representación.
60.Cabe precisar que los principales efectos del Convenio de Liquidación, son:
a) Produce un estado indivisible entre el deudor y sus acreedores, se
comprende todos los bienes y obligaciones de aquel, aun cuando dichas
obligaciones no sean de plazo vencido. b) Los directores, gerentes y otros
administradores del deudor cesan en sus funciones y en consecuencia
quedan privados del derecho de administrar los bienes de éste. c) La
administración y representación legal le corresponde al liquidador
designado por la junta para tal efecto y en consecuencia quienes
ejercían la representación legal del deudor hasta la fecha del acuerdo
del convenio carecerán de representación procesal. d) El liquidador
administrará los bienes objeto de desapoderamiento, y también los bienes en
la cual el él deudor tenga derecho de usufructo, cuidando en ambos casos
que los frutos liquidados ingresen a la masa de la liquidación. e) Todas las
obligaciones de pago del deudor se harán exigibles, aunque no se
encuentren vencidas, descontándose los intereses al plazo que falte para el
vencimiento. f) los acuerdos de condonación surtirán efectos respecto de la
totalidad de acreedores, salvo aquellos exceptuados por la ley, únicamente
cuando hayan sido aprobado por las mayorías.
61.En el mismo sentido, establece el artículo 82 de la Ley General del Sistema
Concursal, Ley N° 27809: “Artículo 82º.- Efectos de la celebración del
Convenio de Liquidación Son efectos inmediatos de la celebración del
Convenio de Liquidación, los siguientes: (…) b) Los directores, gerentes y otros
administradores del deudor cesan en sus funciones y, en consecuencia,
quedan privados del derecho de administrar los bienes de éste; c) La
administración y representación legal le corresponde al Liquidador
designado por la Junta para tal efecto y, en consecuencia, quienes

26
ejercían la representación legal del deudor hasta la fecha del acuerdo de
celebración del Convenio de Liquidación carecerán de representación
procesal, sea el deudor demandante o demandado; (…)”
62.Sin embargo, del Acta de copia certificada de la constatación policial y
del Acta de Verificación de Despido Arbitrario del trabajador Oscar
Tomás Sáenz Saavedra, se puede apreciar que el trabajador, el Sr. Jorge
Cuba Arcila, además de mantener vínculo laboral con la TAPESA, sigue
ejerciendo representación de ésta, lo cual es contrario al Convenio de
Liquidación, pues el único que debe ejercer representación con
posterioridad al convenio de liquidación es el liquidador designado.
63.Por otro lado, como se señaló líneas arriba, en Sesión de Directorio de fecha
12/01/2017 se acordó y aprobó por unanimidad OTORGAR FACULTADES a
favor de JORGE ESTUARDO CUBA ARCILA, a fin de pueda realizar los
siguientes actos: negociar y suscribir en nombre de la compañía los
contratos de dación en pago y/o cesión de derechos a favor de los
proveedores detallados en el punto 1, a quienes se les podrá pagar con
mercadería en stock y/o mediante la cesión de cuentas por cobrar que tiene
nuestra compañía frente a determinados clientes, cuentas que se
encuentran representadas en letras de cambio de nuestros clientes girados a
favor de nuestra compañía pudiendo además suscribir los documentos
públicos y privados que resulten necesarios para formalizar dichos
contratos, así como para elevar los mismos a escritura pública. Asimismo,
se designó a los señores FERNANDO JORGE DEVOTO ACHA y LUIS
MIGUEL GUZMÁN ESPICHE para que puedan otorgar y suscribir en
nombre y representación de la sociedad, la minuta y escritura pública, así
como cualquier otro documento público y privado que resulte indispensable
para tales fines.
64.El título que contiene el acuerdo fue presentado ante Registros
Públicos el 01/02/2017, pese a que el Convenio de Liquidación
Extrajudicial fue suscrito con fecha 24/01/2017. Entonces nos
preguntamos ¿POR QUÉ TAPESA OTORGA FACULTADES PARA
DISPONER DEL PATRIMONIO CONCURSAL, ¿SI ES QUE ESTO ES
LEGALMENTE IMPOSIBLE, POR ESTAR INCURSA EN UN
PROCEDIMIENTO CONCURSAL Y POR HABERSE SUSCRITO EL
CONVENIO DE LIQUIDACIÓN? ¿POR QUÉ TAPESA INSCRIBE ANTE RR.
PP, EL OTORGAMIENTO DE FACULTADES PESE A QUE CON

27
ANTERIORIDAD SE HA SUSCRITO EL CONVENIO DE LIQUIDACIÓN
EXTRAJUDICIAL, EL CUAL IMPLICA QUE LA ADMINISTRACIÓN Y
REPRESENTACIÓN LEGAL LE CORRESPONDE ÚNICAMENTE AL
LIQUIDADOR? Al respecto, lo anterior nos revela el actuar fraudulento de la
demandada, en tanto sigue ejerciendo la administración y representación
legal de TAPESA, a fin de transferir sus activos y ejercer actos comerciales,
sin intervención de la seuda liquidadora.

65.En tercer lugar, NO EXISTE COMUNICACIÓN A LA AUTORIDAD


ADMINISTRATIVA DE TRABAJO: Conforme al artículo 72º del Decreto
Supremo Nº 001-96-TR, Reglamento de la Ley de Fomento al Empleo,
TAPESA debió comunicar el cese colectivo a la Autoridad Administrativa de
Trabajo, así establece: “Artículo 72.- El empleador pondrá en
conocimiento de la Autoridad Administrativa de Trabajo los casos de
cese colectivo por disolución, liquidación y quiebra previstos en el
inciso c) del Artículo 80 de la Ley”.
66.Al respecto, la demandada no ha cumplido con este requisito, lo que hace
irregular el cese colectivo, y por tanto ineficaces los despidos, en tanto no se
ha entregado comunicación al Ministerio de Trabajo, como lo prevé en su
TUPA, precisando:
• Nombre o razón social de la empresa, domicilio real y
actividad que realiza.

• Nómina de trabajadores comprendidos.

• Fecha de terminación de los contratos de trabajo del personal


comprendido.

• Copia de las cartas notariales recepcionadas por los


trabajadores comprendidos.

• Documento que acredite la aprobación del Convenio de


Liquidación a cargo de la Junta de Acreedores.

67.Si bien es cierto que el D. Leg. 728 contempla como causal objetiva, la
Disolución y liquidación de la Empresa, es requisito indispensable, para dar
por terminada la relación laboral, seguir el procedimiento de aprobación,
ante la autoridad administrativa de trabajo. (Exp. 2247-93-BS(s), Lima 21
de octubre 1993, Tercera sala laboral.)

28
68.De las circunstancias expuestas podemos advertir una utilización
fraudulenta de la causal de disolución y liquidación de la empresa, en tanto
de las documentales adjuntas se verifica que el cese colectivo ha sido
preparado estratégicamente, siendo que ya estaba previsto por TAPESA
antes de la suscripción del convenio de liquidación extrajudicial, lo que
evidencia que estamos ante un acto simulado, pues TAPESA ha dispuesto de
sus activos antes y después de la suscripción del convenio de liquidación;
inclusive ha tenido injerencia en los actos posteriores a la designación del
liquidador
69.Por otro lado, debe considerarse que TAPESA, se ha encontrado muchos
años en reestructuración patrimonial, y que podía prever las consecuencias
laborales del inicio del procedimiento concursal, siendo que el despido
debería haberse considerado como ultima ratio, máxime si los trabajadores
podían haberse trasladado a las otras empresas del grupo Gloria, que son
parte integrante de TAPESA. Así pues, TABLEROS PERUANOS S.A. tiene
como accionista mayoritario al Grupo Gloria, quien es propietario de las
empresas Cartavio y Casa Grande. Por otro lado, resulta inaceptable que
desaparezca la marca MADERBA y los productos que venía elaborando
TAPESA, en tanto es la única empresa nacional dedicada a la fabricación
de tableros aglomerados, tal como se expone en la página web del Grupo
Gloria:

“Tableros Peruanos S.A. (TAPESA), una empresa fundada en abril del


año 1973, se inicia como parte de un proyecto elaborado y promovido
por la División Técnica de la Central de Cooperativas Agrarias
Azucareras del Perú (CECOAAP), con la participación de importantes
cooperativas azucareras, entre ellas las empresas agroindustriales
Cartavio S.A.A., Casagrande S.A.A. y Laredo S.A., iniciando sus
actividades el 27 de febrero del año 1977, con la fabricación de tableros
aglomerados marca "Maderba".
El objeto de la sociedad es la fabricación de tableros usando bagazo,
subproducto de la caña de azúcar y madera de pino aglomerados, con
resina, como materia prima. La empresa está ubicada al norte del Perú
en el distrito de Laredo, departamento de La Libertad, siendo esta
ubicación estratégica por su cercanía a los principales ingenios
azucareros del país.

29
El Grupo Gloria, como propietario de las empresas Cartavio y Casa
Grande, es el accionista mayoritario que controla la gestión de la
sociedad.
TAPESA tiene una sólida posición en el mercado peruano de la
construcción y fabricación de muebles, artesanías y publicidad. Según el
acabado de la superficie cuentan con los tipos: Maderba SP (tableros sin
lijar), Maderba Plus (tableros lijados) y Maderba Melamina (tableros con
aplicación de paneles melamínicos) y tableros decorativos para cielos
rasos, adaptándose a las exigencias del mercado con una amplia
variedad de espesores desde 4mm hasta 45mm y contando con personal
altamente calificado.
TAPESA es la única empresa nacional dedicada a la fabricación de
tableros aglomerados, compitiendo con productos importados
principalmente procedentes de Chile y Ecuador.”

70.En este sentido, de las circunstancias analizadas se tiene que la figura de


disolución y liquidación se han utilizado como una estrategia comercial para
extinguir obligaciones labores y derivar la actividad comercial a una nueva
empresa o una empresa del grupo, en agravio de los derechos laborales de
sus trabajadores.
I. ELEMENTOS QUE CONFIGURAN LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
a) Daño:
1. El daño debe entenderse como el detrimento sufrido por mi persona, dentro de
la esfera jurídica patrimonial o extrapatrimonial, ocasionándome daño al
lesionarse un interés, simple o jurídico, trayendo como consecuencia efectos
negativos que derivan de esa lesión; en consecuencia este se sustenta en el
despido fraudulento, lesivo de mis derechos fundamentales, y por tanto
inconstitucional del que he sido víctima, el cual está plenamente acreditado por
el acervo documental que da cuenta del fraude utilizado por mi empleador para
restringir mi derecho al empleo, así como a nivel indiciario denotándose el
animus fraudulento de despedirme; asimismo el daño extrapatrimonial
relacionado a mi esfera interna –tal como procederemos a fundamentar- está
igualmente acreditado.
b) Conducta antijurídica:
2. Concurre dicha conducta, debido a que está sustentado el fraude a la ley que
ha incurrido la emplazada a darle apariencia legal al despido, imputándome
una falta falsa, así como la fabricación de pruebas, deviniendo en un despido

30
fraudulento, lesivo, inconstitucional contrario a la normativa legal laboral
vigente, y por tanto dicho actuar carece de juricidad, advirtiéndose la
concurrencia de este elemento, estando plenamente acreditado.
c) Nexo de causalidad:
3. Debe tenerse en cuenta que el nexo de causalidad, es el nexo que existe entre
la conducta desplegada y el daño producido, este nexo es fundamental porque
a partir de aquí se determinará el factor atributivo de responsabilidad, quien es
el que va a responder la imputabilidad, entendida esta como la capacidad que
tiene el sujeto para hacerse responsable civilmente por los daños que ocasiona.
d) Factor de atribución:
4. Son aquellos que determinan finalmente la existencia de la responsabilidad
civil, cabe señalar que en el campo contractual, de acuerdo al código actual son
dos los factores de atribución: el dolo y la culpa inexcusable o culpa leve,
debiendo destacar que nuestro Código Civil ha señalado en el Artículo 1371º
que “Queda sujeto a la indemnización de daños y perjuicios quien no
ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa inexcusable o culpa leve”,
mientras que la culpa inexcusable, el artículo 1319° del Código Civil, precisa
que: “Incurre en culpa inexcusable quien por negligencia grave no
ejecuta la obligación”. En relación al presente caso, considerando que la
entidad demandada decidió en forma fraudulenta finalizar el contrato de
trabajo celebrado con la demandante, decisión infractora de los derechos
constitucionales máxime teniendo en cuenta que la actora mantenía un
contrato de trabajo a plazo indeterminado bajo el régimen laboral de la
actividad privada, la conducta de la demandada se determina como una
infracción dolosa.
II. SOBRE LA CUANTIFICACIÓN DEL DAÑO:
A) LUCRO CESANTE:
5. Al respecto, todo trabajador que ha sido víctima de un despido ilegal, lesivo de
sus derechos, tiene el derecho del pago de una indemnización, la que puede
incluir las remuneraciones dejadas de percibir durante la ocurrencia del acto
lesivo, así como de otros beneficios sociales, según lo dispone el artículo 40 de
la LPCL, concordado con el artículo 54 del Decreto Supremo número 001-96-
TR, Reglamento de Ley de Fomento del Empleo.
6. Ateniéndonos a la pretensión del actor, se busca resarcir al demandante, de las
ganancias dejadas de percibir durante el periodo en el que fue objeto del
despido fraudulento, esto es el 04 de febrero de 2017, con un cálculo estimado
de 24 meses en los que no percibió ingreso alguno, al no contar con empleo que
lo sustente.

31
7. Asimismo, conforme a lo acordado en el tema 3.4) del II PLENO
JURISDICCIONAL SUPREMO EN MATERIA LABORAL, celebrado en la ciudad
de Lima los días 8 y 9 de mayo de 2014: “Las aportaciones a los sistemas de
seguridad social público o privado, no realizadas con motivo del despido
incausado o despido fraudulento, podrán ser incluidos como criterio de cálculo
del monto indemnizatorio en una demanda de indemnización por daños y
perjuicios”. Por ello, en la presente demanda, solicitamos el reconocimiento y
otorgamiento del derecho en mención, que asciende al 22% de la remuneración
del actor (9% ESSALUD + 13% ONP).
8. Por tanto, debe liquidarse dichos conceptos remunerativos dejados de percibir
con ocasión del despido, teniendo en cuenta la remuneración computable a la
fecha del despido, la cual asciende a s/. 1,665.56 soles, la cual se acredita en
la liquidación adjunta al 2017; por lo que debe calcularse, bajo una duración
aproximada de 24 meses, para hacerse efectiva mi reposición, siendo el cálculo
el siguiente:

CONCEPTOS S/.
39,973.4
Rem. 4
GRATIF. 6,662.24
CTS 3,886.30
BONIF. EXTR. 599.60
3,997.34
AFP 4
ESSSALUD 3,597.60
58,716.5
Total: 3

Por tanto, por dicho concepto, le corresponde la suma ascendente a S/.


58,716.53 soles.

B) DAÑO MORAL:
9. Sin perjuicio de que dicho daño se encuentra, acreditado por el solo hecho
lesivo del despido; debe tenerse en cuenta el criterio jurisprudenciales fijado
por las Salas Laborales en cuánto corresponde fijas tal indemnización cuando
se acrediten circunstancias particulares de las que se advierta la acreditación
del daño solicitado así como su gravedad; ello se sustenta en el presente caso,
debido a los siguientes factores que han sido sustentados fehacientemente en

32
el presente proceso, por lo que corresponderá una valoración prudente y
razonada según lo determina el artículo 1322° y 1984 4° del Código Civil, en
cuánto debe valorarse la gravedad que reviste el daño moral producido:
10. La carga familiar de la recurrente : El demandante a la fecha del despido,
poseía carga familiar, sosteniendo a sus hijos menores de edad, procurándoles
su alimentación, vestimenta, educación, entre otras necesidades.
11. La situación de afectación emocional: De igual modo, el accionante se ha
encontrado en un estado de aflicción y preocupación constante al perder su
trabajo, en el que se habría desempeñado por más de 12 años
12. Por lo que el juzgador debe tener en cuenta que si bien no existe suma que
repare el daño moral que ha sufrido la trabajadora demandante a consecuencia
del despido fraudulento que he sido víctima, debe valorar ponderadamente los
hechos anteriormente expuestos siendo una suma razonable el monto de s/.
20,000.00 soles.
C) DAÑO EMERGENTE:
13. El daño emergente, está referido a la disminución patrimonial que sufre una
persona y puede comprender los desembolsos que hayan sido menester o que
en el futuro sean necesarios, causados por los hechos de los cuales trata de
deducirse la responsabilidad.
14. Así pues, podemos advertir que el recurrente, al mantener gastos permanentes,
como son: pensión escolar de sus menores hijos, esposa, entre otros gastos de
alimentación, vestimenta, salud, movilidad, servicios básicos, entre otros, lo
que generó sin duda, el endeudamiento del demandante, al no contar con
empleo para sustentar sus gastos; lo que sin duda ha contribuido al
empobrecimiento y reducción de su patrimonio, a causa del hecho dañoso del
despido. Por lo que la suma ascendente a indemnizar dicho daño
corresponde al monto de s/. 10,000.00 SOLES.
D) DAÑOS PUNITIVOS:
15. El V PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO EN MATERIA LABORAL Y
PREVISIONAL, establece que los daños punitivos “tienen como propósito
castigar a quien produce un daño y disuadir tanto al causante del
perjuicio como a otros posibles infractores de repetir la misma acción
dañina”. En esa línea, esta condena adicional tiene una finalidad
sancionatoria ante el despido incausado y el despido fraudulento, siendo

4
Código Civil:
- Artículo 1322º.- El daño moral, cuando él se hubiera irrogado, también es susceptible de
resarcimiento
- Artículo 1984º.- El daño moral es indemnizado considerando su magnitud y el menoscabo producido
a la víctima o a su familia.

33
que el beneficiario de los daños punitivos es el demandante. El Pleno
Jurisdiccional identifica a los daños punitivos como “una pena privada”, donde
el beneficiario de esta suma de dinero extra es el trabajador demandante en su
condición de víctima.
16. Inclusive, debe tenerse en cuenta que el pago de los daños punitivos no
requiere ser demandado. Si el juez advierte en el caso concreto un supuesto
de despido incausado o fraudulento, y ordena el pago de una
indemnización por daños y perjuicios por dicho motivo (daño emergente,
lucro cesante o daño moral), la condena por daños punitivos se determina
de oficio; esto es, sin requerimiento o instancia de parte. Por tanto, el
monto solicitado por indemnización, asciende a la suma de s/. 2,000.00 soles.

71.HONORARIOS PROFESIONALES: Conforme lo dispone el artículo 16º de la


nueva ley procesal de trabajo, Ley Nº 29497, solicito expresamente el
reconocimiento y pago de los honorarios profesionales que debe cancelarse a
favor de mi abogado defensor, Cesar Yunior Valera Malca, con ocasión del
presente proceso, por un monto no menor del 30% de la totalidad del adeudo
que se ordene cancelar.
72.Este pedido resulta procedente en la medida que la nueva Ley Procesal de
Trabajo, lo admite como tal, siendo un concepto diferente a los costos. En
efecto, según la Ley 29497, el Juez puede fijar en la sentencia los honorarios
del abogado cuando tal decisión es expresamente pretendida en la
demanda, así lo prescribe el artículo 16 5 de dicha Ley, lo mismo se indica en el
artículo 316 de la NLPT, en relación a los costos del proceso. El artículo 411
del Código Procesal Civil regula que los costos del proceso están constituidos
básicamente por los honorarios del abogado patrocinante; así es indudable que
se trata de dos figuras similares pero no idénticas por cuanto mientras los
honorarios profesionales pretendidos expresamente en la demanda,
constituyen una prestación, cuyo titular es el abogado patrocinante, en
el caso de los costos el titular aún sigue siendo el demandante quien en su
calidad los percibe como reembolso de los gastos que ha efectuado en defensa
letrada, tal como prescribe el artículo 411 7 del CPC.

5
Artículo 16.- “(…) El demandante puede incluir de modo expreso su pretensión de reconocimiento
de los honorarios que se pagan con ocasión del proceso (…)”
6
Artículo 31.- “(…) El pago de los intereses legales y la condena en costos y costas no requieren ser
demandados. Su cuantía o modo de liquidación es de expreso pronunciamiento en la sentencia”
7
Artículo 411.- “Son costos del proceso el honorario del Abogado de la parte vencedora, más un
cinco por ciento destinado al Colegio de Abogados del Distrito Judicial respectivo para su Fondo

34
V. FUNDAMENTACION JURIDICA

CONSTITUCION POLITICA DEL PERU

 Artículo 24°, prescribe que el pago de las remuneraciones y beneficios


sociales del trabajador tiene prioridad sobre cualquier obligación del
empleador.

 Artículo 26°, inciso 2), sobre el carácter irrenunciable de los derechos


laborales.

LEY N° 25129

 Artículos 1°, 2° y 3° que regulan a los trabajadores de la actividad privada


cuyas regulaciones no se regulan por negociación colectiva, percibirán el
10% del ingreso mínimo legal por todo concepto de asignación familiar.

LEY N° 27735

 Artículos 1°, 2°, 3°, 4°, 5°, 6° y 7° que regulan el derecho de los
trabajadores sujetos al régimen laboral de la actividad privada a percibir
dos gratificaciones al año, el monto, la oportunidad de pago, los requisitos
para ejercer el derecho y el pago de la gratificación proporcional.

DECRETO SUPREMO N° 005-2002-TR

 Artículos 1°, 2°, 3°, 4° y 5° que regulan el derecho de los trabajadores


sujetos al régimen laboral de la actividad privada a percibir dos
gratificaciones al año, el monto, la oportunidad de pago, los requisitos
para ejercer el derecho y el pago de la gratificación proporcional.

DECRETO LEGISLATIVO N° 713

 Artículos 10°, 15°, 16°, 20° y 23°, que regulan el derecho a descanso
obligatorio, señalando que aquellos trabajadores que no disfrutan del
descanso vacacional siguiente a aquel en el que adquieren el derecho a
una remuneración por el trabajo realizado, una remuneración por el

Mutual y para cubrir los honorarios de los Abogados en los casos de Auxilio Judicial”

35
descanso vacacional adquirido y no gozado; y, una indemnización
equivalente a una remuneración por no haber disfrutado del descanso.

DECRETO SUPREMO N° 001-97-TR – LEY DE CTS

 Artículos 1°, 2°, 3°, 4°, 9°, 10°, 11° y 21°, que regulan el derecho al pago
de la compensación por tiempo de servicios que deberá ser depositado por
los empleadores en los meses de mayo y noviembre de cada año.

DECRETO SUPREMO N° 004-97-TR – REGLAMENTO DE LA LEY CTS

LEY PROCESAL DE TRABAJO (LEY N° 29497)

 Artículos 2°, inc. 1, literal a) y 16°, que regulan la competencia de su


Juzgado y los requisitos y anexos de la demanda.

VI. MONTO DEL PETITORIO

El monto del petitorio asciende al importe de S/. 423,220.24


(CUATROCIENTOS VEINTITRES MIL DOSCIENTOS VEINTE CON 24/100
SOLES), más sus intereses legales, con costas del proceso más honorarios
profesionales; el que se disgrega en los siguientes conceptos o pretensiones:

 Pago de beneficios sociales (S/. 332,503.71)


 Indem. Lucro Cesante (S/. 58,716.53)
 Indem. Daño moral (S/. 20,000.00)
 Indem. Daño emergente (S/. 10,000.00)
 Indem. Daños Punitivos (S/. 2,000.00)

VII.VIA PROCEDIMENTAL

La presente demanda se tramitará dentro del PROCESO LABORAL


ORDINARIO, siendo competente el Juzgado Especializado Laboral de Trujillo.

VIII. MEDIOS PROBATORIOS

DOCUMENTOS

DOCUMENTO DESCRIPCIÓN VALORACIÓN


PROBATORIA

36
Boleta de pago de Se advierte que la Se acredita la diferencia
homólogo del mes remuneración básica del remunerativa y
de agosto de 2015 homologo Guanilo discriminación salarial
Saldaña Wilson Mercedes, existente entre el homólogo
al mes de agosto de 2015 y el recurrente pese a tener
asciende a S/. 1,479.22 el mismo cargo y funciones.
soles, así como que su
cargo fue el de
Laboratorista de turno,
así como que su fecha de
ingreso fue al 20.07.1992.

Boleta de pago del Se observa que el Se acredita que percibió


recurrente del recurrente al mes de una remuneración menor a
mes de agosto de agosto de 2015, tuvo una su homólogo, pese a
2015 remuneración básica de realizar las mismas
S/. 1,263.10, así como funciones,
que el cargo de correspondiéndole su
Laboratorista de turno, reintegro remunerativo.
con fecha de ingreso al
21.09.2004.

Comunicado de Se advierte que se otorgó Se acredita el despido


fecha (vacaciones) descanso vacacional al fraudulento y lesivo de
demandante por el los derechos
periodo del 11.01.2017 al fundamentales sufrido por
31.01.2017 debiendo el recurrente al
retornar al 01.02.2017 despedírsele cuando este
disfrutaba de su derecho de
vacaciones.

Carta notarial Con fecha 24 de enero de Se acredita el despido


2017, se remite carta fraudulento perpetrado, al
poniéndole en valerse del engaño, esto es,
conocimiento su cese el supuesto estado de
definitivo debido a la liquidación de la empresa.

37
liquidación de la empresa.

Liquidación de Se advierte la fecha de Se acredita la fecha de


beneficios sociales inicio al 21.09.2004 y de inicio, cese y el record
cese al 04.02.2017, laboral del demandante,
acumulando 12 años 4 así como la remuneración
meses y 15 días de record computable a efectos de
laboral; y la remuneración calcular los beneficios
computable de S/. sociales.
1,665.56 a la fecha del
cese.

Convenio de De fecha 24 de enero de Con la finalidad de


Liquidación 2017, se advierte el acreditar la designación de
Extrajudicial procedimiento concursal la empresa liquidadora así
de la empresa Tableros como el cese de
Peruanos S.A en representación de los
liquidación. directivos y trabajadores de
confianza de TAPESA

Acta de De fecha 03 de febrero de Para acreditar el despido


Verificación de 2017, en el que se masivo perpetrado.
Despido Arbitrario advierte que varios Asimismo, para acreditar
del trabajador trabajadores de la que el Sr. Jorge Cuba
Oscar Sáenz empresa dan constancia Arcila, además de
del despido arbitrario mantener vínculo laboral
perpetrado. con la TAPESA, sigue
ejerciendo representación
de ésta, lo cual es contrario
al Convenio de Liquidación

Impresión de Se advierte la visión y Con la finalidad de


Portal Web misión de la empresa, así acreditar que TAPESA
como datos de esta. pertenece a un grupo de
empresas.

Partida N° Se advierte la inscripción Mediante la cual se

38
11006450 de la Sociedad Anónima acredita el otorgamiento de
de Tableros Peruanos, así facultades a favor de Jorge
como el nombramiento de Cuba Arcila, asimismo,
sus mandatarios. para acreditar la
transferencia de activos
consistentes en mercancías
en stock y cuentas por
cobrar.

Partida N° Se advierte la Con la finalidad de


0400396 transferencia del predio acreditar la transferencia
de activo consistente en el
predio Laredo Grande
(fábrica) a favor de
GESTIONES DE
CAPITALES SAC.

EXHIBICIONALES

Que, efectuará la Empresa TAPESA de los siguientes documentos:

RESPECTO AL PAGO DE BENEFICIOS SOCIALES

1) Los libros de planillas y las boletas de pago otorgadas durante todo


mi récord laboral, con los cuales acreditaré que nunca me canceló los
conceptos remunerativos y beneficios sociales demandados inserto en ellas,
bajo apercibimiento de aplicarse lo dispuesto en el artículo 29° de la
Ley Procesal del Trabajo, en caso de incumplimiento.

2) Las declaraciones del Impuesto a la Renta Anual, correspondiente a


los años 2009 al 2017, presentadas ante la SUNAT u otro documento
sustitutorio de la demandada, con los cuales se acreditará que ésta ha
tenido y tiene cuantiosas utilidades, de las cuales no han cancelado el
importe que me corresponde por ley, bajo apercibimiento de aplicarse lo
dispuesto en el artículo 29 de la NLPT concordante con el artículo

39
282 del Código Procesal Civil, aplicable supletoriamente al caso de
autos, en caso de incumplimiento.

3) Los cuadernos o tarjetas de control de asistencia diaria de trabajo, o


del documento que los sustituya, debidamente autorizado por la
Autoridad Administrativa de Trabajo, por todo mi récord laboral demandado
(2005-2017). Se verificará jornada laboral en sobretiempo (horas extras);
bajo apercibimiento de tenerse por ciertas todas mis afirmaciones.
Base Legal: Decreto Supremo N° 004-2006-TR y su modificatoria; Decreto
Supremo N° 011-2006-TR, sobre obligación de llevar libros o cuadernos de
asistencia diaria. Para ello, la demandada está obligada a exhibir los
controles de asistencia diaria, bajo apercibimiento de aplicar el artículo 29°
de la Ley Procesal de Trabajo.

4) Copia de las boletas del trabajador Sr. Wilson Mercedes Guanilo Saldaña,
para acreditar que desempeña el mismo cargo que el actor, así como la
diferencia remunerativa.

5) Los convenios colectivos durante todo mi récord laboral, que han regido los
destinos de la demandada y sus trabajadores, para acreditar el origen de los
conceptos demandados.

RESPECTO AL DESPIDO FRAUDULENTO

1) De la planilla de trabajadores por el periodo de enero de 2017 a la fecha,


para acreditar que existen trabajadores que no han sido cesados
2) Del cargo de la comunicación a la Autoridad Administrativa de Trabajo
sobre el cese colectivo por disolución y liquidación de la empresa. Para
acreditar que la demandada no ha cumplido el procedimiento de ley.
3) Partida registral completa de TAPESA, para acreditar que las
codemandadas cuentan con socios en común; asimismo para acreditar las
variaciones en el capital, otorgamiento de facultades, entre otros.
4) De la escritura pública N° 632 del 27.08.2016, otorgada por el notario Dr.
Rulbi Vela Velásquez, para acreditar la decisión tomada sobre la
transferencia de activos, durante el proceso de liquidación.
5) Del Libro de Actas de Sesión de Directorio N° 13, aperturado con fecha
13.05.2004, por el notario Lina Amayo Martínez, bajo el número 4167 de su

40
registro, para acreditar los acuerdos tomados respecto a la situación
económica de la empresa, así como la transferencia de activos.
6) Libro de Matrícula de acciones, para acreditar que las empresas
codemandadas tienen socio en común, así como para acreditar la injerencia
económica entre las codemandadas.
7) Estados de cuenta de todas las cuentas corriente o de ahorros, tanto en
soles como en dólares, del periodo 2015 a la fecha, para acreditar el ingreso
y salida de activos.
8) De todos los contratos de compraventa, arrendamiento, dación en pago,
cesión de derechos y otros, suscritos por TAPES y terceros, para acreditar la
disposición del patrimonio concursal, desde el 2015 a la fecha para
acreditar el ingreso y salida de activos.
9) De todos los contratos de compraventa, arrendamiento, dación en pago,
cesión de derechos y otros, suscritos por TAPESA y terceros, para acreditar
la disposición del patrimonio concursal, desde el 2015 a la fecha.
10) De todas las facturas y órdenes de compra desde el 2015 a la fecha para
acreditar los ingresos económicos de la demandada TAPESA.
11) De las declaraciones juradas del impuesto a la renta desde el 2015 a la
fecha, para acreditar las utilidades percibidas por la demandada TAPESA.
12) De los Estados Financieros, libro diario, libro de caja y bancos y
operaciones, desde el año 2015 a la fecha, que acrediten la situación
económica de la demandada.
13) De todas las demandas de beneficios sociales culminadas y en trámite, para
acreditar las obligaciones laborales pendientes que tiene TAPESA.

DECLARACION DE PARTE;

Que deberá prestar el representante legal de la empresa demandada con


facultades suficientes, respecto a la forma de pago y los conceptos
remunerativos computables en mi remuneración ordinaria mensual; así como,
la forma en que han sido liquidados mis beneficios sociales. Con esta prueba
también acreditaremos la existencia de los adeudos laborales que peticionamos
en la presente demanda.

IX. ANEXOS

1.A. Copia de DNI del recurrente

41
1.B. Boleta de pago de Guanilo Saldaña de agosto de 2015

1.C. Boleta de pago de agosto de 2015

1.D. Boletas de pago del recurrente

1.E. Convenio Colectivo del periodo 2013-2014

1.F. Comunicado de fecha 03.01.2017

1.G. Carta notarial de fecha 24.01.2017

1.H. Liquidación de Beneficios Sociales

1.I. Convenio de Liquidación Extrajudicial

1.J. Copia certificada de denuncia policial

1.K. Impresión de Portal Web

1.L. Partida N° 11006450

1.M. Partida N° 04000396

1.N. Consulta ruc de las demandadas

1.O. Certificado de habilitad

1.P. Tasa por ofrecimiento de medios probatorios

1.Q. (02) Tasas por exhorto

1.R. (03) Tasas por cédulas de notificación

PRIMER OTROSI DIGO: Que, de conformidad con lo dispuesto por el 80° del
Código Procesal Civil, aplicado supletoriamente, delego representación judicial
al letrado que autoriza el presente escrito, otorgándole las facultades generales
de representación a que se refiere el artículo 74° del acotado Código Adjetivo,
manifestando estar instruido de la representación que otorgo, así como de sus
alcances.

SEGUNDO OTROSIDIGO: Que, pese a que la fecha de cese del accionante ha


sido en el mes de febrero de 2017, y la demanda se interpone al 04 de junio de

42
2021, debe tenerse en cuenta el número de días de paralización judicial, según
detallamos a continuación, por lo que, en mérito a ello, la demanda se
encuentra en el plazo conforme ley.

POR LO EXPUESTO:

Sírvase usted señor Juez, admitir a trámite la presente demanda, tener por
ofrecidos los medios probatorios y declararla fundada en su oportunidad.

Trujillo, 14 de julio de 2021.

43

También podría gustarte