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PRIMERA EDICIÓN 2005

©Alejandro Decastro González


© Comlibros y Cía. Limitada.

Calle 53 No. 45-76 Tel. 2519290 - 2931879


Medellín - Colombia

comlibros@yahoo.com.mx

1000 ejemplares

Queda prohibida la reproducción total o parcial de este libro,


por cualquier proceso reprográfico o fónico, por fotocopia,
microfilme, offset o mimeógrafo, sin previa autorización de los titulares de copyright.

Coordinador: Diego Diaz


Diseño de Carátula: Laura Uribe
Ilustración de cubierta: "The Amistad Slaves on traíl at New Connectícut
1840". Mural de Hale Woodruff en el Talladega College, Alabama,
LegisS.A.

ISBN: 958-33-7828-3

Impreso en Colombia
Dedicatoria a

A
memoriam.
contrainterrogatorio, es evi-
no se ocupado de pre-
repreguntar a los testi-

Este es un libro escrito por un abogado litigante. Las áreas


del conocimiento jurídico involucradas en esta obra son el de-
y la
examen de los testigos adversos.

Este no es un libro sobre modelos o minutas para ejercer


la práctica forense o, más concretamente, para contrainterro-
tampoco fue escrito con finalidad de relatar anécdotas
abogados en el ejercicio de su práctica profesional, ni para
presentar las alegaciones, recursos o contrainterrogatorios
surtidos en curso algunos procesos

pena que, cuando en el curso


l;laga referencia al o al , el asimilar
el concepto la persona encargada
metido a su consideración.
la
como se dijo, el
forma

a disposición comunidad
reflexiones producto de varios años de maduración, a
los cuales se ha de el contrainterrogato-
rio en marco de nuestra realidad judicial.

autor.
L 1

l. 1
2. La 12
3. Los 18
4. 27

en
33
1. La doctrina probatoria, la forense y la tradición
jurídica.......................................................................... 33
2. Contrainterrogatorio y careo ........................................ 61
3. La tradición legislativa................................................... 83

UI.
en 107
l. Que es una pregunta sugestiva. . ... ........ .... ........ ... .......... 108
2. La pregunta sugestiva en la tradición jurídica
colombiana. .. . ... ............ ... ..... .. ... ... .... .... ..... .. ...... ........... 109
2.1. La posición mayoritaria. .. . . . . . .. . . .. . .. ... .. . . . . . ..... .. . . . .. .. . . . . . 109
2.2. Razones y origen de la posición mayoritaria.............. 112
2. 2 .1. La indiferenciación conceptual y práctica entre
interrogatorio y contrainterrogatorio. .................... 112
2.2.2. La confusión entre preguntas sugestivas y capciosas. 113
2.2.2.1. La pregunta sugestiva en la obra de Framarino
Dei Malatesta. ....... ..... ..... ... ............. ............ ......... . 1
2.2.2.2. Diferenciación entre preguntas sugestivas
y capciosas............................................................ 120
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

Las en la de E 1
La Crítica del Testimonio. ................. ................. 125
2.2.3.2. La de 1
3.

3.1. Las reglas. .... ....... ... ... .... .......... .... ... ...... ........... ............ 135
3. 2. La razón de ser de las
3.3. a favor de las en
la tradición colombiana. .... .. .. . ........ . .. .. .. ... .. .. 151

gatorio de 151
3.3.2. La el de la
bición de contestar "es cierto el contenido de la
pregunta"................................................................ 157
3.3.3. Conclusión ............................................................. .
") ·. 3.4. La pregunta sugestiva en la Ley 906 de 165
4. Respuesta a algunas objeciones de la doctrina contra
las preguntas sugestivas. ............................................... 168
4.1. Primera objeción. ....................................................... 168
4.2. Segunda objeción. ...................................................... 170
4.3. Tercera objeción......................................................... 171
4.4. Cuarta objeción. . ...... ..... ........... ........ .... ....... ... .... .. ...... 172
4.5. Quinta objeción.......................................................... 175
5. Cómo se construyen las preguntas sugestivas. ............. 177

185
l. Introducción.................................................................. 185
2. Consagración normativa ............................................... .
2.1. La Constitución y los Códigos de Procedimiento .... ..

X
CONTRAINTERROGATORIO

2.2. La de 188

El Derecho Internacional de los Derechos Humanos.


3. o notas esenciales del derecho al con-

3.1. Es una que opera de derecho ............ . 200


3.2. Su naturaleza oral. ................... ................................... 205
3.3. Su naturaleza
Es un acto de discrecional pero vincu-
lante para el Estado cuando la estrategia
de defensa.................................................................. 234
Es un de que genera obligacio-
nes a cargo del Estado................................................ 242
3.5.1. Obligaciones de no hacer (abstenciones)............... 243
3.5.2. Obligaciones de hacer y de dar (prestaciones o
acciones positivas).................................................. 244
3.5.2. l. Acciones positivas pertinentes para comunicar
el momento del contrainterrogatorio................... 245
3.5.2.2. Acciones positivas relacionadas con la disponi-
bilidad del testigo .. ......... ... ............. ............. ......... 246
3. 5. 2. 2 .1. Acciones positivas para ubicar el paradero del
testigo ... ............ ........... .... ............. ......... .... ....... 246
3.5.2.2.2. Acciones positivas para citar al testigo a declarar 247
3.5.2.2.3. Acciones positivas para conducir forzosamente
al testigo . ... ........ ......... ..... ............ ........ .... ......... 247
3.5.2.3. Acciones positivas en relación con los medios
para contrainterrogar ...... .... ......... ... .......... ... ....... . 249
3.5.2.3.1. Acciones para de los recur-
sos técnicos a fin de llevar a cabo el contrain-
terrogatorio ... ...... ......... ............. .............. ......... 250
3.5.2.3.2. Acciones para disponer de los recur-
sos humanos que permitan llevar a cabo el
contrainterrogatorio ... ... ............. ............. ......... 251

xi
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

el desarrollo efi-
252
l.
252
3.5.2.4.2. en cuanto a la buena marcha de la

3.5.2.5. Acciones
eficaz del "",_,,.,,.,,,,,...,_".,.,..~,,,.,,."''""'
3.6. Es un 'derecho-deber' ............................................... .
3.6.l. Deber de formular cada una de las sobre

3.6.2. Deber de no formular


3.6.3. Deber de no violencia sobre el
3.6.4. Deber de formular al testigo adverso
lo que le consta o tiene 266
3.6.5. Deber de formular
conducentes . .......................................................... .
3.6.6. Deber de no formular preguntas durante
el contrainterrogatorio sobre temas 'nuevos' o que
no abordados durante el
directo .................................................................... .
3.6.7. Deber de no
al testigo adverso durante el contrainterrogatorio.
3.6.8. Deber de no solicitar conceptos, opiniones, conclu-
siones, valoraciones, especulaciones o al
testigo adverso durante el contrainterrogatorio. .... 268
3.6.9. Deber de actuar con absoluta lealtad durante el
contrainterrogatorio. .. ..... ..... ....... .. .... ... ..... ............. 270

en
275
l. La jurisprudencia
l. l. Análisis descriptivo: Problemas abordados
por la Sala Penal. ....................................................... .

xii
EL CONTRAINTERROGATORJO

. l. l.

277
1.1.2. •v1aL1vu del derecho
a la defensa por del contrain-
ter·ro1~ator10 decretado............................................ 278
1.1.3. Tercer del derecho a
la defensa por de decreto del contrainte-
~N,~r·""~'" solicitado. ...................................... ........ 280
1.1 Limitaciones al 281
.2. ~"'~""U'·'"-'''° de la juris-
en materia de contrainte-
rrogatorio. .... ........ ........ ...... . ...... ............ .... ...... .. ... ..... . 283
1.2.1. La
testigo adverso a efectos de hacer posible la diligen-
cia de contrainterrogatorio. ..... .. ... .. ... .. .. .. ... ... .. .. .. ... 283
1. 2. 2. Las cargas procesales del titular del derecho al con-
trainterrogatorio. .... .. ..... ...... ..... ... ... ... ....... .... .. ...... .. 291
1.2.3. El derecho de contradicción no se reduce al con-
trainterrogatorio. .. ....... ...... ...... ....... ... ............ ... ..... . 296
1.2.4. La exigencia de trascendencia cuando se alega vio-
lación del derecho al contrainterrogatorio............. 314
2. El acceso a la Corte Suprema de Justicia....................... 319
2. Análisis descriptivo: La técnica casacional requerida
para plantear irregularidades que afecten el derecho
al contrainterrogatorio. . ...... . ..... ............ ... .. ...... .. .... .... 319
2 .1.1. Acceso a la Corte por violación del derecho a la
técnica en cuanto omisión de contrainte-
rrogar los testigos adversos..................................... 321
2.1.2. Acceso a la Corte por violación del derecho a la
defensa o contradicción en cuanto se privó al acu-
sado del derecho a contrainterrogar los testigos
de adversos. ..... ....... ....... ..... .............. ... .... .... ... .... .... 323
2 .1. 3. Acceso a la Corte por violación indirecta de la Ley
sustancial por error de falso juicio de
'""'"'ª"'"'ª''"'• recaído en el testimonio de cargo que el
acusado no pudo contrainterrogar. ......................... 325

xiii
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

2.1.4. Acceso a la Corte por indirecta de la


sustancial por error de hecho por falso de
identidad recaído en el testimonio de cargo que
fue de ....................... .
2 .1. 5. Acceso a la Corte por indirecta de la
sustancial error de hecho por falso de
existencia por omisión recaído en el testimonio de
cargo que fue objeto de contrainterrogatorio. ....... 330
2.2. critico: de la doctrina
al contra-
interrogatorio............................................................. 1
2.2.1. Derecho de defensa Vs. Debido Proceso: La doctri-
na de la Corte sobre técnica casacional en materia
de nulidad por afectaciones del derecho al contra-
331
2.2.2. Nulidad Vs. Causal indirecta por
error de derecho por falso juitio de legalidad) La
doctrina de la Corte Suprema de Justicia sobre téc-
nica casacional en materia de afectaciones del de-
recho al contrainterrogatorio. ................................ 333

1. Introducción.................................................................. 339
2. El contrainterrogatorio aparente................................... 343
3. La decisión de contrainterrogar . ........ ... ......... ... ......... ... 346
3.1. ¿Hace daño el testigo a la teoría del caso?.................. 347
3.2. ¿Es el testigo importante?........................................... 349
3.3. ¿Es el testimonio creíble? ........................................... 349
3.4. ¿Dio el testigo menos de lo que se esperaba de él en
el interrogatorio directo? .......................................... .
3.5. ¿Cuáles son las reales en el contrainte-
rrogatorio? ................................................................ .
3.6. ¿Qué riesgos ne~esita tomar? ..................................... 361
3.7.
para valorar los aspectos del testimonio que están
en disputa? ................................................................ .

xiv
EL CONTRAINTERROGATORIO

L
l. Primer Obtener testimonio favorable ............ .
1.1. En cuanto al testimonio adverso en sí mismo consi-
derado: ....................................................................... 381
1.1.1. Realzar o enfatizar el testimonio favorable que pro-
viene del adverso ....................................... .
1.1.2. inferencias naturales a del examen
directo del adverso crear una nueva y
favorable evidencia ............................................... .
1.1. 3. Obtener concesiones del
terias que no estuvieron en el exa-
men directo. ....... ......... ...... .. ..... ........ .. .......... .. ......... 390
1.2. En cuanto al testimonio adverso en relación con otros
testimonios: ... ... ........... ... ........... ........ ... ........... .. ........ 393
1.2.1. Aprovechar el testimonio adverso corroborar
los testigos de descargos que soportan la teoría del
caso y niegan la de la contraparte. .. ... ........... . ........ . 394
1.2.2. Aprovechar el testimonio adverso para crear dis-
cordancias con otros testigos adversos. ....... . ......... 395
1.2.3. Hacer surgir sospecho-
sas entre los testigos adversos. ..... ..... .......... .. ......... 398
2. Segundo objetivo: Limitar el efecto negativo del testi-
monio adverso. ............................................................. 400
2.1. Enfatizando los defectos que sobre el conocimiento
total del caso tiene el testigo: .................................... 402
402
2.1.2. Omisiones especiales. ............................................. 406
2.2. La técnica de la desviación del eje del examen directo ..
3. Tercer objetivo: Destruir o desacreditar....................... .

U, El 423

XV
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

l. El
1.1. En cuanto al en si mismo considerado ......... .
1.1.1. La tendencia inherente a la social y perso-
nal del ........................................................ .

1.1 La consciencia de demostrada la


realización de un
1.1
l. l. 5. Evidenciar la existencia de declaraciones iniciales
co1ntrac1:1gan lo declarado

1.1 Resaltar la o len-


guaje ordinarios del y que exhibe al
declarar................................................................... .
1.1. 7. Recalcar las características del testigo que concitan
la desaprobación del juzgador. ...... ........... ............ .. 1
1.1.8. Denunciar el ocultamiento deliberado de informa-
ción relevante. . ........ .......... ............ ........ ... ......... ..... 1
1.1.9. Exponer el comportamiento al declarar.................. 451
1.2. En cuanto a la relación del testigo con las partes ...... 451
1.2. El parentesco........................................................... 452
1.2.2. Los sentimientos...................................................... 453
1.2.2.1. El afecto, la amistad o la cooperación.................. 453
1.2.2.2. La enemistad u hostilidad..................................... 453
l. 2. 3. La convocatoria del teE;ng;o al proceso ................... . 454
1 El interés
1.2.5. El profesional .............................................. .
1.2.6. Interés o
1.2.7. La existencia de una acción
decisión .................................................................. .
1.2.8. La del testimonio ............................... .

xvi
El CONTRATNTERROGATORIO

2. El testimonio.
2.1. La
2.1.1.

2 .1.1. l. El estado de salud y facultades mentales

2.1.1.2. La
2. l. 1.3. Las fallas en los de los sentidos ............. .
2.1. l

2. l. l. 5. La utilización de uno solo de los sentidos ........... .


2.1.1.6. El estado del
2.1.1.7. La novedad o familiaridad con que se~~.·~'~"'· 459
2. l. l. 8. El carácter 461
2.1.2. Exponer la totalidad de las circunstancias afec-
tan desfavorablemente la percepción. ......... . .......... 461
2.1.2.1. La ubicación del testigo........................................ 461
2.1.2.2. l.a existencia de una actividad inicial que distrajo
la ........................................................... 461
2.1.2.3. El movimiento o cambio del objeto percibido. ... 462
2.1.2.4. La falta de oportunidad para percibir................... 462
2.1.2.5. La iluminación desfavorable y las condiciones at-
mosféricas al momento de la percepción. ... ....... . 463
2.1.2.6. Los sonidos en competencia al momento de la per-
cepción auditiva. .. ... ......... ..... ...... .... ........ .. .. ......... 464
2 .1. 2. 7. El carácter colectivo o individual de la percepción. 464

2.1.4. Exponer los insidiosos efectos del en la per-


cepción. ........... .......... ......... ............ ... ........ .. .......... . 467
2.2. La memoria................................................................. 468
2. 2 .1. Exponer las circunstancias que anulan el recuerdo. 468

xvii
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

2.2.1.2. El uemp'o afectó la memoria ............................... .


2.2.2. para recordar.
2.2.2.1. La
2.2.2.2. La edad del
2.2.2.3. La mala salud del testigo y la falta de sentidos agu-
dos ....................................................................... .

2.2.2.5. Los sentimientos y las emociones del


2.2.3. Exponer la falta de credibilidad sobre el re-
cuerdo .................................................................... .
2. 2. 4. Exponer la inhabilidad para recordar detalles colate-
rales ........................................................................ .
2.3. Las acciones .............................................................. ..
2.3.l. Demostrar que las acciones eran o im-
propias ................................................................... .
2.3.2. Evidenciar que el testigo perdió capacidad u oportu-
nidad para actuar como dice que actuó.................. 470
2.3.3. Mostrar que los detalles testificados son improbables
o imposibles. ........... .. ... ...... .. ...... ............. ............... . 470
2.3.4. Señalar que las acciones fueron improbables bajo las
leyes de la física. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. . .. .. .. .. .. .. .. .. .. ... ... .. .. 470
2.3.5. Requerir al testigo para que desarrolle ciertas accio-
nes........................................................................... 470
2.3.6. Evidenciar el hábito inicial del testigo ................... .
2.3.7. Denunciar la capacidad, recursos, medios y oportu-
nidades para haber actuado de otra forma. ........... .
2.3.8. Auscultar otras acciones razones o motivos
para actuar.............................................................. .
2.4. Opiniones y conocimientos ...................................... .
2.4.1. Exponer las limitaciones del experto en cuanto
a sus calificaciones, conocimiento y/o

xviii
EL CONTRAINTERROGATORIO

Mostrar que las bases de la son po-


co firmes ................................................................ .
Evidenciar que las asunciones del
to son o inadecuadas ......................... .
~,~..,~···~·
la existencia de motivaciones ocultas para
arribar a las conclusiones ....................................... .
Evidenciar la falta de conocimiento """''°'""""·"' sobre los
hechos en los que se
Revelar la falla en obtener confirmaciones
Demostrar que las
ridades ~.-........~~u

473
l. Primera regla: No solicite explicaciones ...................... .
2. Segunda regla: No haga una pregunta si no conoce la pro-
bable respuesta . .... ....... . .. .. ....... . ... .... ... .... .......... .. ........ . . 491
3. Tercera regla: No repita el interrogatorio directo ......... 493
4. Cuarta regla: No discuta con el testigo.......................... 496
5. Quinta regla: Concéntrese en el testigo y en sus respues-
tas.................................................................................. 497
6. Sexta regla: Desarrolle un sentido estratégico y de opor-
tunidad.......................................................................... 501
7. Séptima regla: Sea breve .. .. .......... ........... .. ........ .. ... ....... . 503
8. Octava regla: Mantenga el ritmo .... .. .... ... ... ........ . ... ...... . . 504
9. Novena regla: Comience y termine con los puntos más
fuertes ... . ... ... .. ..... ... ........ .. .... ....... ........... ... .. .. .... .. ........ .. 507

511
l. la preparación del contrainterrogador .. .. ... .... ... .. ....... .. 513
2. la preparación del contrainterrogatorio en el contexto
de la preparación del caso .......... .......... ... .... ... .. . .. ........ . 516
2. l. En relación con la evidencia. .. ........... .. .......... .. ... .. .... . 519

xix
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

2.2. En relación con el de la 5


En relación con las anteriores declaraciones del
de la ....................................................... 520
520
2.5. La entrevista con los te~;ni:;~os 521
La entrevista con el 522

2.8. sobre la escena del hecho o el


del
.--.~~~,~i,~:..~1~,,""u ............... ......... 525
2.9. Investigación sobre los hechos mismos
de estudio. . .. ...... .......... .... ......... ..... ......... ........ 527

3. La
rrogatorio o examen directo......................................... 528
4. Elementos para la preparación de las
5. La del contrainterrogatorio del

1. 543
1. Introducción.................................................................. 543
2. Teoría general de la impugnación de testigos............... 553
3. Modalidades de impugnación ...................................... .
3 .1. La impugnación mediante declaración previa inconsis-
tente del propio testigo. ............................................ 560
3.1. l. Condiciones para que la por
enunciado inconsistente ............................. .
3.1.2. Las etapas o fases del procedimiento de
ción ........................................................................ .
3.1.3. durante la
impugnación .......................................................... .

3.2. La por ~~''"H~~..~~·~··· .......................... .

3.2.l. La uu'-'"''"'"''v" de un .. te:sugo mas verosímil" ........... .

XX
El CONTRAJNTERROGATORIO

Técnica de historia.
La u¡.;,.ua•~•vu por inverosimilitud ......................... .
1. Técnica de '~"·""''"·"' de la inverosimilitud ex-

3.3.2. Utilización de las de la para


desarrollar la inverosimilitud que se insinúa en
el examen directo . .......................................................... .
Técnica para la inverosimilitud
que no se insinúa en el examen directo ................ .
3.3.3.1. Exploración de los detalles ................................. .
3.3.3.2. Exploración de hechos adicionales que
mente sucedieron no sucedieron) duran-
te y del hecho declarado ....................... .
3.4. Impugnación mediante el uso de tratados ............... ..
3.5. El comportamiento del testigo durante el contrainte-
rrogatorio como criterio de impugnación. .. .. .. .. .. .... .. 650
3.6. Otras 'técnicas' de impugnación................................. 655

xxi
1
111

1
111

1 r r1
Y se levantaron contra los dos viejos,
a los cuales convenció Daniel por la
boca de ellos de haber proferido un
falso testimonio. *

"' .. ..
ICI 1 rt 1"'
Cuando un testigo es presentado en juicio lo interroga la par-
te que solicitó la prueba o cuyos intereses se identifican con lo
declarado por testigo. Esto es lo que se conoce como interro-
gatorio o examen del testigo.
Una vez culminado el interrogatorio directo, la contraparte, o
la parte cuyos intereses se ven afectados con la declaración, pue-
de proceder a formular preguntas al testigo. Esto es lo que se
conoce como o al testigo.
Por contrainterrogatorio se entiende, en sentido formal, el "in-
terrogatorio de un testigo por una parte que no es la que hizo el
interrogatorio directo." 1 En un sentido material el contrainterro-
gatorio es una faceta de la práctica la prueba testimonial en la
cuál la o sujeto procesal afectado con el testimonio la
oportunidad examinándolo des-
de punto de vista
El contrainterrogatorio es, entonces, un

"Sagrada Biblia, Daniel, XIII, 61.

1 1 Chiesa Aponte, Ernesto L., Derecho Procesal Penal de Puerto Rico y Estados Unidos, Ed.
Forum, Bogotá, 1995, Vol. 111, p. 318.
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

CUADRO 1. Diferencias básicas entre examen directo

o examen directo. o repreguntas.

1. Se le formula a los testigos que soportan 1. Se le formula a los testigos que cues-
la teoría del caso' del interrogador. tionan la teoría del caso' del contrain-
terrogador.

2. Lo caracterizan las preguntas abiertas 2. Lo caracterizan preguntas cenadas,


(p. ej. Las que inician con palabras como: del tipo sugestivo o asertivo (p. ej. ¿No
1 11
"qué'; "por qué cómo'; "cuándo': "dónde':
: es cierto que usted corrió?; Usted ven-
"quién"). dió la propiedad, ¿sí o no?).

3. El testigo es el protagonista y tiene el 3. El interrogador es el protagonista y tie-


control sobre el testimonio. ne el control sobre el testigo y su testimo-
nio.

4. Con él se inicia la diligencia de prácti- 4. Siempre prosigue al examen directo.


ca del testimonio.

5. Interroga quien solicitó la prueba. 5. Contrainterroga la parte contraria a


aquella que pidió la prueba.

Como se explicará más adelante, durante el interrogatorio


recto las características 2 y 3 se excepcionar

2 Romero Soto, Julio y Romero Alvarez, Roció, Técnica Jurídica de Investigación e Interrogatorio,
Librería del Profesional, 1ªedición, 1989, p. 421. En este libro se citarán las ediciones de 1.989
(primera) y 2.003 (tercera).
* La teoría del caso es una construcción teórica de tres niveles (jurídico, fáctico y probato-
rio), que le permite al litigante organizar lógicamente los elementos con que presentará su
caso al Juzgador. Se trata de un conjunto de hechos (teoría fáctica) que se reconstruyen a
través de la prueba (teoría probatoria) y se subsumen dentro de las normas jurídicas que
se consideran aplicables al caso (teoría jurídica), de modo que los hechos puedan ser pro-
bados en juicio.

2
EL CONTRAINTERROGATORIO

diversas de
-'"''--'--L<""

.,,_,_uu.uu.v las bases para

estos dos fenóme-


ser distinto. práctica interrogatorio no puede
contrainterrogatorio porque no es lo mismo

Como cuestión

al punto de en-
que se trata
~~AA~,,A dos artes o técnicas sujetas a reglas y exi-
gendas distintas. 3

3 _Es común que los manuales y textos sobre prueba testifical en los Estados Unidos dediquen
capítulos distintos para tratar el interrogatorio o examen directo (direct examina-
tion) y el contrainterrogatorio (cross-examination). Véanse, entre otros: Mauet, Thomas A.
Fundamentals ofTrial Techniques, Little, Brown and Company, Boston- Toronto 1980, Cap. IV y VI;
Brown, Kenneth S. & Blakey, Walker J. Evidence, Black Letter series, West Publi-
shing Co., SL Paul, Minn., 1984, p. 47 y 58; Schwartz, Louis E., Proff, Persuasion and Cross -
Examination. A Winning New Approach In The Courtroom, Executive Reports corporation,
Englewwod Cliffs, New Jersey, 1978, Vols. 1 y 11; Adams, James R.- Gilmore, Horace G.-
1 Sawyer, Loren L -Whinery, Leo H., Evidence Reference Book, The National Judical College -
American Bar Asociation, Reno (Nev.), 1983, USA, pp .. 81 y 82. Incluso existen textos dedi-
cados exclusivamente a las técnicas de interrogatorio: Milton Spellman, Howard. Direct
Examination of Witnesses, Published by Prentice-Hall, 1968; Morris, Kathy - Eckert , JilL

3
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

resultado de un error no
de ello ser ante
el cuál la parcialidad, el prejuicio o
ser

Para algunos autores


es un "duelo" entre el testigo y su
que resulta muy apropiada en marco
Específicamente Francis L. Wellman se refiere contrainterroga-
torio como un entre y testigo 6 , y
misma opinión es Louis Nizer, cuándo acota:

El duelo entre un repreguntador y un testigo rara vez se desa-


rrolla entres dos posiciones fijas. Los contendientes se ven
obligados a vagabundear en diversas direcciones a causa
las imprevistas estocadas y réplicas. El escenario primitivo
ataque del abogado puede ser abandonado ~~u.i~,Ji
para desviar una escapatoria tangencial. En
es reanudada sobre el terreno es vital
abogado confía en sus victorias menos

Direct Examination: A Workbook far Lawyer Career Satisfactíon, American Bar Association, 2001;
Sztern, Herbert J. Trying Cases to Win: Direct Examination (Trial Practice Library), Aspen Publishers,
lnc, 1992; sobre contrainterrogatorio vean se fundamentalmente las obras de Wellman, The Art of
Cross-exaxamination, Dorset Press, New York, Fourth
Edition, 1986 y Megargee Brown, Peter, The art of questioning. Thirty maxims of cross-
examination, Macmillan, 1987, USA, entre otros.
4 Taruffo, Michele, La Prueba de los Hechos. Editorial Trotta, Madrid, 2002, p. 378, nota al
pie 163, cursiva en el texto.
5 Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., p. 422.
6 "A mental duel between counsel and witness". Wellman, op. cit., p. 8, traducción propia.

4
EL

Al definir autor en cita expresa:


..,.,,.,.p,•p seria conveniente dar
ª"'u•uv a que en su formase otro de repreguntas,
a fin de que los testigos expusiesen mejor el hecho y la razón
sus dichos; pero según práctica casi no se comunica el
sino en los eclesiásticos. En aquellos en
como

} Nizer, Louis, Mi Lucha en los Tribunales, Ediciones selectas, Buenos Aires, 1963, p. 339.
8 La Ley 105 de 1.931 o Código Judicial, se refería expresamente a las "repreguntas" en
varios de sus artículos.
*Joaquín Scriche (1.784-1.847). Su obra integra el mejor acopio de los principios del dere-
cho romano, del derecho medieval y del derecho español antiguo y moderno. La edición
que se sigue es la de Juan B. Guim, corregida y aumentada con nuevos artículos, notas y
adiciones sobre el derecho americano.
· ** La voz artículo tiene varias acepciones, entre ellas, según la misma obra, "Cualquiera de
las preguntas de que se compone un interrogatorio". (Scriche, Joaquín, Diccionario Razo-
nado de Legislación y Jurisprudencia, Editorial Temis, Bogotá, 1977, edición corregida y
aumentada por Juan B. Guim, Vol. 1, p. 51 O).
9 lbíd., Vol. IV, p. 478.

5
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

Como se en corres-
pondencia con una faceta testimonial
en la cuál se "pone a testigo en el
interrogatorio por
es íntegro o completo, veraz y

***El acompañado es "el juez nombrado para qué acompañe en el conocimiento y determina-
ción de los autos al recusado por la parte. Dícese también del escribano y del relator que nom-
bra el juez para acompañar al escribano o relator que ha sido recusado". (lbíd., op. cit., Vol. 1, p.
126).
1O lbíd., Vol. 111, p. 197.
11 A nivel legal, el legislador aun prevé que el "interrogatorio de parte" se pueda realizar
"por escrito en pliego abierto o cerrado" (artículo 207 del Código de Procedimiento Civil);
por otra parte, el contrainterrogatorio se tiene que efectuar por escrito cuándo recae en
los servidores públicos a quienes se autoriza para declarar mediante "certificación jurada''.
esto es, contestando por escrito las preguntas que les remite, también por escrito, el fun-
cionario judicial (articulo 222 del C. de P. Civil y artículo 271 de la Ley 600 de 2000 o Código
de Procedimiento Penal). En nuestra práctica forense es usual que los litigantes formulen
los contrainterrogatorios por escrito, ¡aun en materia penal!; ello no deja de ser un auténti-
co despropósito en vista de que la oralidad hace parte del núcleo esencial de éste derecho
fundamental (Véase el capítulo sobre El Derecho Fundamenta/ al Contrainterrogatorio,
Num. 3.2. Su naturaleza oral).
12 Couture. Vocabulario Jurídico, Segunda reimpresión, Ed. Depalma, Buenos Aires,
1983, pp. 519-520. En la "etimología" del término el autor acota: "derivado castellano de
Pregunta'; y expone el equivalente al término repregunta en otros idiomas, así: "Francés,
Nouvel/es questions posées au témoin sur le meme sujet; Italiano, Nuove domande; Portu-
gués, Novas perguntas formuladas pela parte contraria a testemunha, reinquiricao; 1ngles,
Cross examination; Alemán, Rückfragen, Erganzungsfragen, Kreuzverhor".

6
EL CONTRAINTERROGATORIO

como máquina para


o adecuada-
mente descrito en las siguientes

13 Bentham, Jeremy. Tratado de las Pruebas Judiciales, Editorial Jurídica Universitaria, México,
2001, Num. 3.4., p. 81.
. 14 Wigmore, Evidence, § 1367, 1940. Citado por Chiesa Aponte, op. cit., Vol. 1, p. 398.
15 Citado por Gorphe, Francois. Apreciación Judicial de las Pruebas. Ensayo de un méto-
do técnico. Temis, Bogotá, 7985, p. 346, pie de página 112. Se sustituye la expresión
"repreguntas" por "contrainterrogatorio", ya que traduce más exactamente el con-
cepto expresado por la totalidad de la doctrina anglo americana sobre la materia: Cross-
examination.

7
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

En
para repreguntar es
útil incluso que su ~wv~·~A~-~~
suasiva sin consultar notas". 18 agrega que
mente logre dominar arte repreguntar
buen papel en la ,..,,.,.,,.-,,., foro." 19
Gorphe "los
se consideran como sumisión a
cia esencial del sistema probatorio inglés y norteamericano: son
como AU'-''-•A'-Y H\.A.-•-.::><U

declaraciones, y como
descubrimiento la

16 Nizer, op. cit., pp. 344-345.


17 Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., 3ª edición, 2003, p. 527.
18 Bailey, F. Lee, Como se ganan los juicios. El abogado litigante, Editorial Limusa - Grupo
Noriega Editores, Novena reimpresión, México, 2002, p. 155.
19 lbíd., p. 187.
112 (Nota en el texto original) Esto es lo que proclama WIGMORE, de conformidad con lo
que parece constituir la opinión común de los juristas ingleses y norteamericanos. Además
observa que "las repreguntas, y no el juicio por jurado, es por excelencia la contribución
mayor y permanente del sistema de derecho anglonorteamericano a la mejora de los mé-
todos parar llegar a un juicio sobre los hechos''. (On Evidence, art. 1367).

8
EL CONTRAINTERROGATORIO

El contrainterrogatorio deviene necesario descubrir la


~~-U~~ se tiene en cuenta naturaleza humana. En pala-

halago de ser
muy pocos tes-
~u__.,_,_,..._.,_., lo cuál

se ven

1
20 Gorphe, op. cit., p. 346. La cita es copiada textualmente, pero el sentido al que alude el autor
sugiere que su traducción fue inexacta, ya que Gorphe se refiere a los juristas de la Europa no

1 continental, esto es, a los ingleses.


21 Wellman, op. cit., p. 7, traducción propia.

9
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

Asimismo,los testimonios, arrancados juez y dotados de


probatorio legal en la inquisición, en el proceso acusato-
a la HA"C-A~U

22 Hegland, Kenney F, Manual de Prácticas y Técnicas Procesales, Editorial Heliasta, Buenos Aires,
1995, p. 111.
23 Taruffo, op. cit., p. 353, fundamentalmente nota al pie 87.
24 lbíd., p. 383.
25 Ferrajoli, Luigi, Derecho y Razón. Teoría del Garantismo Penal, Ed. Trotta, 2ª edición,
Madrid, 1997, p. 613, especialmente nota al pie 311, en cuanto sin proponérselo refleja con
increíble precisión la práctica forense colombiana: "De signo inquisitivo es en cambio el
método de interrogación del proceso mixto, donde los testigos pueden ser interrogados
en la instrucción sumaria por la acusación y hasta arrestados por ella y en el juicio son
interrogados por el presidente, que tiene además el poder de admitirlos o am:igimdose
así un control sobre el contenido de la estrategia defensiva o acusatoria e antici-
pando el juicio ..." (s.n.)

10
CONTRAINTERROGATORIO

1
26 Rocha, Antonio, De la Prueba en Derecho, Universidad Nacional de Colombia, Bogotá, 1949,
página 138.

1 27 Devis Echandía, Hernando, Teoría General de la Prueba Judicial, 3ª Edición, 1974, Vol. 11,
pp. 240 y 241.

11
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

tes-

B)
trainterrogar, este valioso
una garantía mínima
en el

garantía constitucional será

1
e

28 Como verdad empírica, pública e intersubjetivamente controlable, propia de los sistemas


cognoscitivistas, a la cual se opone la verdad real, propia de los sistemas judiciales decisionistas y

1 autoritarios. Cfr. Ferrajoli, Luigi, op. cit., p. 40 y ss ...


29 Véase el capítulo El Derecho Fundamental al Contrainterrogatorio.

12
EL CONTRAJNTERROGATORIO

ma-
nera correcta" .

'-'"'""""""""' encuen-
y en con-
tarro de

'-'-'-ªH'-'Vun desafortunado coman-


tuvo que retirarse de una posi-
ción "' 'Ll.'""'"ªLll" sostener.
los medios de comunicación
políticos y a otras figuras públicas. 30
No del contrainterrogatorio,
esta garantía. En ver-
en el arsenal del litigante y
u::u_H'LJlH'- es el mejor medio la verdad; pero, la
""''h"-" visión cinematográfica del contra-
al

30 Bailey, op. cit., pp. 155-156, paréntesis fuera del texto original.

13
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

el recuerdo de sus glorias


brazo encima de cabeza. 32

31 Gorphe, Apreciación Judicial ... , op. cit., p. 345.


32 lbíd., pp. 346 - 347. Esta vieja anécdota, común en la literatura forense norteameri-

1 cana, probablemente sea apócrifa (veáse Schwartz, Louis E., Proff, Persuasion and Cross -
Examination, op. cit., Vol. 11, p. 2013).

14
EL CONTRAINTERROGATORIO

misma del contrainterrogatorio, "está pre-


ª testigos general-
a colaborar".
por sí mismo
punto o límite
en
2º. imagen pública se
"En la forma como son pintadas o popularmente las
incidencias una audiencia, en ella aparece quien interroga o
contrainterroga como un personaje invencible. En novelas, fil-
mes y la televisión, es presentado como el personaje que todo lo
conoce, que a todo mundo convence, siempre todopoderoso.
un punto de vista puramente , quien
a cabo la
"34

3º. ficción o

1 33 Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., 3ª edición, 2003, p. 525.


1 34 lbíd., p. 525.

15
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

ner éxito". 35

Es preciso dejar de lado ese"sueño irrazonable victorias


en el curso repreguntas" 37 , litigante a
riesgos irracionales en persecuc1on un ideaL Para evitar esto
que comprender que "no en la rP 1r-.r•~•n
"pues:

35 lbíd., p. 526.
36 Goldberg, Steven H., Mi Primer Juicio Oral: ¿Dónde me siento y que diré?, Editorial

1 Heliasta, Buenos Aires, 1994, p. 183.


37 lbíd., p. 184.

16
EL CONTRAINTERROGATORIO

que ro-
es que un
ml~az,oc1·e "simplemente refuerce dedara-
en lugar aportar una evidencia perju-
otro modo habría ; en cambio, una
repregunta "generalmente refuerza la evidencia afirmati-
va o las limitaciones declaración directa del testigo,
en lugar de aportar en forma independiente la victoria". 40

que ~c:l~~echar la creencia de que con-


~,..,·~~'JA
debe imponerse en todos los episodios del con-
trainterrogatorio. Lo que el litigante debe esperar repreguntar
esmucho mas modesto y testigo ciertos he-
gue despertar en el juzgador dét:erminado sentido
testimonio.

No se con
hi"°,af-,c•nrlPi"°

y reconozcan sus errores o

. 381bíd.,pp.183-184.

l 39 Hegland, op. cit., p. 112, resaltado y paréntesis en el texto original.


40 Bergman, Paul, La Defensa en Juicio. La defensa penal y la oralidad. Abeledo Perrot,
Segunda Edición, 1995, p. 132.

17
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

se resuman y
y, por último, "-U~ª·'"''-'

s @

t t r1
Bentham enseña que "la Ley romana, todas
las partes, no les permitía interrogarse A~·~ALH
encomendaba esa función -~~'-A~~A

41 Bailey, op. cit., p. 180.


42 Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., 3ª edición, 2003, p. 638.
43 lbíd., p. 638.
44 Bentham, op. cit., pp. 92-93. De opinión contraria es Gorphe, quien advierte el "origen
romano" del sistema judicial en el cual "son los abogados de las partes (parte acusadora y
parte acusada), los que, a su turno, "examinan" o interrogan al testigo". Apreciación Judi-
cial de las Pruebas, op. cit., p. 345, pie de página 111. El autor francés cita en apoyo de su
afirmación las célebres palabras de QUINTILIANO: "Nada hace sudar más a los abogados
que los testimonios." La aparente contradicción entre Bentham y Gorphe se comprende a
partir de-los aTstTntas etapas que experimentó el proceso penal romano: "el examen cruza-
do o contrainterrogatorio, excluido el juez, se aplicó en el proceso penal romano durante
su pleno desarrollo repubfü:ano. El juez podía interrogar a los testigos solamente en la
época imperial". (Florian, Eugenio, De las Pruebas Penales, Tomo l. De la Prueba en General,
Temis, Bogotá, 1968, p. 265, s.n., con apoyo bibliográfico).
EL CONTRAINTERROGATORIO

que suele pensarse, que el


no está dominado por
por una
de que la función
para el conocimiento
los elementos estructu-
le impri-

1 45 Bentham, op. cit., p. 93, letra resaltada en el texto original.


1 46 Taruffo, op. cit., p. 353.

19
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

no
de

Francis L.Wellman,
gatorio, enseñaba:

De ahí que se diga que el contrainterrogatorio tiene su


última y su fundamento filosófico en cuna
la llamada civilización concretamente en
la

a su
tar a razonar a sus interlocutores A~•-AU.~~'-A~~i--u

1 47 Wellman, op. cit., p. 8, traducción y paréntesis propios.


1 48 470-399 a. de c.

20
EL CONTRAINTERROGATORIO

a veces equivoca-
como contrapuestos:
habido que te haya
jóvenes virtuosos

21
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

sigue
cera los jóvenes mejores, menos yo; sólo
es ésto lo
Lo mismo.

22
EL CONTRAINTERROGATORIO

corromper a
lo hago con

Con conocimiento.

23
ALEJANDRO DECASTRO GONZALEZ

en esos ~~~~~~-·~~ '-'"""''-·'-,


ahora se explícate
y por estos no acabo de comprender si me
enseñar que hay muchos dioses (y, en este caso, sí
creo hay dioses, no ateo y falta la sea
yo culpable) o si estos dioses son Estado. ¿Es esto de lo que
me acusas? no ningún dios
y que enseño a los a no reconozcan ninguno?
Te acuso de no reconocer a

no creo, como
dioses?

24
EL

<UAA'-'AAL'-' se en
'-'-ª'''-..
'JU. porque es como si es culpable en
cuanto no reconoce y en cuanto los reconoce. ¿Y no es
esto atenienses, os lo
suplico y, como os contra mí si
os hablo a mi manera
alguno en crea
cosas humanas y que no hay Jueces, mandad
que y que no tanto ruido. ¿Hay quien crea que
reglas para enseñar a los y que no hay caballos?
y no hay de No
responderé
¿hay alguno

arrancarte esta r<n.nf-,pci


los te fuercen a
los de-

25
ALEJANDRO DECASTRO

1 49 Platón. Diálogos. Estudio Preliminar de Francisco Larroyo, Ed. Porrúa, 25ª edición, México,
1998, pp. 6-9.

26
EL

t r

sugerir que
realidad. Por ejemplo,
~~~H~~ uno los hechos que
interrogatorio directo, y utiliza
controlar en las
lo sucedió realmen-

* La expresión "preguntas orientadoras" se asimila a nuestro tradicional concepto de preguntas


1 sugestivas. (N. del A)
50 Bergman, op. cit., p. 18, subrayas propias.

27
ALEJA1'JDRO DECASTRO GONZÁLEZ

El sistema judicial cuenta con


la Por
contrainterroga sigue una de
gatorio y evita preguntar
a formularle
una manera

51 Hegland, op. cit., p. 110.


"* El "sistema del adversario" (adversary system o adversary process) equivale a lo que en
nuestro medio se conoce como sistema o procedimiento acusatorio. (N. del A).
52 Hegland, op. cit., p. 110, resaltado en el texto original.
53 El examen completo del testigo en el sistema acusatorio puede contener estos pasos:

1 Interrogatorio (formulado por quien solicitó la prueba), contrainterrogatorio (formulado


por la parte contraria), interr_ogato!~º-!~-dir5to (formulado nuevamente por quien pre:_

28
El CONTRAlNTERROGATORIO

~·~··~~~ así que


sólo los segmentos

gum<:~nto se cimienta en una grave desconfianza las


u~~·~·~ -e irreal- hacia juez. Se funda-
paternalista Estado, conforme a la

sentó la prueba, sobre aspectos abordados en el contrainterrogatorio) y re-contrainterrogatorio


(formulado por quien presentó el contrainterrogatorio sobre aspectos abordados en el re-direc-
to).
54 Muchas de las críticas al contrainterrogatorio, fundamentalmente por parte de juristas
de Europa continental, parten de un errado entendimiento del rol del juez en el sistema
acusatorio: enteramente pasivo e inhabilitado para controlar al contrainterrogador, quien
"toma posesión" del testigo a su antojo para satisfacer sus intereses. Así, por ejemplo, para
Florian "el contrainterrogatorio surge del conjunto de criterios que son propios de la orga-
nización procesal acusatoria, en la rnal el juez permanece i11activo, rnmo que 110 tie11e si110
u11a fondó11 purame11te directiva, mientras las partes actúan solas y por si mismas en la
aprehensión o adquisición de la prueba, según el estímulo de su respectivo interés o en la
medida que este le señale:' (Florian, op. cit., p. 265, s.n.). Cómo se verás más adelante, este
enfoque es alejado de la realidad en la medida en que, entre otras cosas, desconoce el
papel de las objeciones en la práctica de la prueba testimonial en el sistema acusatorio
(véase El Derecho Fundamental al Contrainterrogatorio, Num. 3.6. Es un 'derecho - deber').
55 Así, Florian: "... es claro que le método del examen cruzado ... no corresponde a la im-
periosa exigencia de buscar en el proceso la verdad histórica y real, puesto que las partes
· ... obedecen a puntos de vista unilaterales, como son los que suministran el interés de la
1
acusación y el interés de la defensa .... para que los testigos digan en lo posible la verdad,
es necesario que su examen se verifique mediante la intervención de una autoridad supe-
rior a las partes, autoridad que ha de orientarlos y controlarlos." (De las Pruebas Penales,
Vol. 1, p. 265.)

29
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

es
ser

1 56 Bentham, op. cit., p. 93, resaltado en el texto original.

30
EL CONTRAINTERROGATORJO

son
dos, o explicaciones. Estos
mismos recursos pueden usarse para deformar la verdad. En
su condición litigante, consciencia la tentación de
uu,u~~ de convertirse en parte Cuan-
ss

1 57 Taruffo, op. cit., p. 431.


1 58 Hegland, op. cit., p. 112.

31
11
1

1~ r1"
1
"IC

La probatoria origen europeo-continental adscrita


al derecho romano-germánico la cual se han nutri-
nuestra cultura y la forense, tradicionalmente
ha enfocªQQ_el_ estudio :testimonio desde el punto de vista de
su por del dejando
lado el desarrollo teórico-práctico del examen testigo por las
en litigio y, especialmente, omitiendo cualquier estudiÜ o
desarrollo sobre el contrainterrogatorio. 59
anterior esquema teórico, las obras
han estudiado tra-

59 Ese es el enfoque básico que se aprecia en las obras sobre pruebas que han influido profun-
damente nuestra tradición jurídica, como las de Francois Gorphe (Apreciación Judicial de las
Pruebas y La Crítica del Testimonio), Nicola Framarino Dei Malatesta (Lógica de las Pruebas en Mate-
ria Criminal), Pietro Ellero (De la Certidumbre en los Juicios Criminales o Tratado de la Prueba en
Materia Penal), Eugenio Florian (De las Pruebas Penales) y Mittermaier (Tratado de la Prueba en
'Materia Crimina/), entre otras.
60 Véase, entre otros: Concha, José Vicente, Elementos de Pruebas Judiciales, Librería Americana,
Quinta edición revisada, Bogotá, 1.929; Alzate Noreña, Luis, Pruebas Judiciales, Editorial ABC,
Bogotá, l ,944; Rocha, Antonio, De la Prueba en Derecho, Universidad Nacional de Colombia,
Bogotá, 1949; lsaza Cardozo, Jorge, Manual de las Pruebas Judiciales, Editorial ABC, Primera edi-
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁlEZ

ción, Bogotá, 1969; Devis Echandía, Hernando, Teoría General de la Prueba Judicial, Buenos Aires,
3ª Edición, 1974, Tomos 1y11; Rodríguez R. Gustavo Humberto, Pruebas Penales Colombianas,
Tomo 11, Temis, Bogotá, 1970; Peláez Vargas, Gustavo, Manual de Pruebas Penales, Colección Jurídi-
ca Bedout, Primera edición, Medellín, 1.975; Ola no V., Carlos Alberto, Tratado Técnico Jurídico
sobre Accidentes de Circulación y Materias Afines, Editorial Andes, Bogotá, 1975, el Capítulo IV, de la
Sección Segunda (Técnica investigativa), desarrolla el tema de "La Prueba Testimonial" en este
tipo de delitos (p. 361-367); Rodríguez, Orlando Alfonso, El Testimonio Penal y sus Errores, Temis,
Bogotá, 1985; Ortiz Rodríguez, Alfonso, Lecciones de Derecho Probatorio Penal. Análisis de las
Pruebas en el Nuevo Código de Procedimiento Penal, Impresos Baena Garcés, 1ªedición, Medellín,
1987; Parra Quijano, Jairo, Tratado de la Prueba Judicial. El Testimonio, Librería del Profesional, 5ª
Edición, Bogotá, Vol. I, 1996; Escobar López, Edgar, Temas de Derecho Probatorio Penal, Leyer,
Bogotá, 1.999.
61 Véase entre otros, Quintero Ospina, Tiberio, Práctica Forense Penal. Pruebas, Librería Jurídica
Wilches, Vol. 11, Bogotá, 1982, refiriéndose al "método zizagueante" y enfocando la técnica de
interrogatorio al examen de sospechosos por la policía judicial; Rodríguez, Orlando Alfonso, El
Testimonio Penal y sus Errores, Temis, Bogotá, 1985, p. 134, quien se refiere al "métodos lineal';
"circular" y "cíclico'; enfocando el análisis al interrogatorio inquisitivo a cargo del juez, Mira y
López, Emilio, Manual de Psicología Jurídica, El Ateneo, Buenos Aires, 1961, p. 124 y ss .. , quien
aportando a la perspectiva del funcionario judicial se refiere al "método centrífugo" y al "método
centrípeto" dentro de los "medios para obtener la máxima sinceridad posible en las respuestas''.
62 Así, entre otros, Parra Quijano, op. cit., pp. 239-240, quien a partir de la prohibición legislativa
de preguntas sugestivas rechaza la posibilidad de aplicar en nuestro medio el interrogatorio-
cruzado propio del sistema angloamericano.
63 Así, Galeano Rey y Bernate Ochoa, Técnicas Penales del Juicio, Edición textos de jurisprudencia,
Universidad El Rosario, Bogotá, P edición, 2002, p. 166-167, quienes señalaban antes de la entra-
da en vigencia de la Ley 906 de 2.004: "Antes de comenzar a analizar la figura del contrainterro-
gatorio, vale la pena cuestionarnos su existencia dentro del ordenamiento jurídico colombiano''.
64 Véase, entre otros, Rocha, op. cit., p. 138; Devis Echandía, op. cit., Vol. 11, pp. 240 y 241;
aportando más elementos, en materia penal véase Gómez Jiménez, John Jairo, Las Pruebas en el
Nuevo Código de Procedimiento Penal, Librería Jurídica Sánchez, Medellín, 2001, pp. 93-95; en
similar sentido Suárez Sánchez, Alberto, El Debido Proceso Penal, Universidad Externado de Co-
lombia, Bogotá, 1998, pp. 291-294.
65 Esta forma de exponer nuestra práctica forense penal está claramente influenciada por la
práctica forense europea-continental, con su célebre oratoria forense, especialmente italiana.

34
EL CONTRAINTEfül.OGATORIO

Así, por ejemplo, entre otras: Oraciones Forenses Colombianas, Autores varios, Editorial Temis,
Bogotá, 1.971; Gaitán, Jorge Eliécer, Defensas Penales, Temis, Bogotá, 1976; Londoño Jiménez,
Hernando, El Homicidio Ante Jurado, Editorial Temis, 1976; Olano Valderrama, Carlos Augusto,
Audiencias Célebres de Todos los Tiempos, Imprenta de las Fuerzas Militares, 1ªedición, Vol. 1, Bo-
gotá, 1.977. De hecho estos textos siguen el modelo expuesto en la obra de Ferri, Enrico, Defen-
sas Penales, traducción de Jorge Guerrero, Temis, 2ª edición, Bogotá, 1.969.
66 Este formato de exposición es el esquema típico, aun cuando no exclusivo, de la práctica
forense no penal, es decir, civil, administrativa y laboral. Véanse entre otros: N(1ñez Cantillo,
Adolfo, Práctica Forense Usual, Librería del Profesional, Bogotá, 1981; Valencia Correa, Alonso,
Práctica Forense, Editorial Universidad del Cauca, 1950, la décima edición es de editorial Temis,
Bogotá, 1983, véase el Título 1 sobre modelos de declaraciones testificales; Forero Bautista, José
M., Práctica Forense Penal, Ediciones Jurídica Colombiana, Bogota, 1992, con modelos de declara-
ciones en las páginas 212 y ss .. ; Guzmán Díaz, Carlos A., Procedimiento Penal Aplicado, Temis, 8ª
edición, Bogotá, 1.984, con modelo de declaración de testigo en las pp. 279-280; Cabrera
Polanco, Ornar y Cabrera Zuleta, Luz Helena, Procedimiento Penal Aplicado (defiéndase usted mis-
mo), Leyer, Primera edición, Bogotá, 1995, con un modelo general de declaración en la p. 295;
Yaya Martínez, Carlos, Práctica Forense Administrativa, Editorial Legis, Primera edición, Bogotá,
2002, con modelos de demandas, contestación a demandas, autos, resoluciones, sentencias y
actas de diligencias judiciales; Solano Sierra, Jairo Enrique, Práctica Forense Administrativa, Libre-
ría del Profesional, Quinta edición, Bogotá, 1996, con minutas y modelos, sin referencia al testi-
monio; Rivera Martínez, Alfonso, Práctica Forense Civil, Leyer, Bogotá, Primera edición, 1994, pp.
250 y ss .., con modelos de solicitud de declaración; Escudero Alzate, Maria Cristina; Ruiz Salazar,
José Armando; Rivera Martínez, Alfonso; Leal Pérez, Hildebrando; lsaza Cadavid, Germán; Gómez
Sierra Francisco; Arboleda Vallejo, Mario, Práctica General del Derecho, 17ª edición, Leyer, Bogotá,
2005, con modelos, minutas, actas y notas explicativas.
67 Este esquema es propio de las obras sobre práctica forense penal. Véase: Pérez, Luis Carlos, La
práctica Jurídico Penal. Estudios sobre casos concretos, Ediciones Universidad Libre. Colección
Benjamín Herrera Volumen 4°, Bogotá, 1964, contiene alegatos y recursos presentados por el
autor en algunos casos a su cargo; Londoño Jiménez, Hernando, Confesiones de un Penalista.
Ensayos sobre Práctica Forense Penal, Temis, Bogotá, 1.979, con reflexiones personales sobre la
práctica personal del autor; Escobar M., J. Guillermo, Conceptos Fiscales por los que Nacen Pro-
cesados, Temis, Bogotá, 1985; Salazar Pineda, Gustavo, Guía Forense para Fiscales y Litigantes.
Manual de Práctica Forense Penal, Editora Jurídica de Colombia Ltda., Primera edición con presen-
tación de memoriales, recursos y respuestas a los mismos, así como reflexiones y anécdotas
sobre casos del autor.
68 Así, Ramírez Bastidas, Yesid, El Juicio Oral en Colombia, Ediciones jurídicas Gustavo lbáñez,
Bogotá, 2001, pp. 260-262, existe segunda edición de Ediciones Doctrina y Ley, Bogotá, 2.004;
'Galeano Rey y Bernate Ochoa, Técnicas Penales del Juicio, 2.002, op. cit., pp. 166-167; quizá el
1 tratamiento más completo del contrainterrogatorio lo aborde la obra Sistemas Procesales y
Oralidad Procesal (Teoría y Práctica), César Augusto Reyes Medina, César Augusto So/anilla
Chavarro y Carlos Roberto Solórzano Garavito, Ediciones Nueva Jurídica, Primera edición, Bogo-
tá, 2003, quienes dedican el capítulo VIII a desarrollar el contrainterrogatorio (páginas 159-179);

35
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

alguna manera
práctica forense y
Como círculos tangenciales, estos tres
sus respectivos
confluir a
Por eso, es

Ca margo, Pedro Pablo, Manual de Enjuiciamiento Penal Colombiano. Sistema Acusatorio y Juicio
Oral y Público, Ed. Leyer, Bogotá, 2004; Arciniegas Martínez, G. Augusto, Investigación y
Juzgamiento en el Sistema Acusatorio, Ediciones Nueva Jurídica, Bogotá, 2.005, pp. 204-207; Fie-
rro-Mendez, Heliodoro, Manual de Derecho Procesal Penal. Sistema Acusatorio y Juicio Oral, Leyer,
3ª edición, Bogotá, 2005, pp. 883-885.
69 Véase Jiménez Vargas, Nancy y Vargas Jiménez, Pedro Pablo, 215 Preguntas Claves sobre el
Sistema Penal Acusatorio. Críticas al proyecto de procedimiento penal, Ediciones Doctrina y Ley,
Bogotá, 2.004; Osorio lsaza, Luis Camilo y Morales Marín, Gustavo, Proceso Penal Acusatorio.
Ensayos y Actas, Ediciones Jurídicas Gustavo lbáñez, Bogotá, 2.004; Vanegas González, David,
Estructura del Proceso Penal. La Investigación y el Juzga miento en los Delitos en el Proyecto de Código
de Procedimiento Penal, Di~e, 3ª edición, Bogotá, 2004.
70 Así, entre otros, Romero Soto, Julio, Psicología Judicial y Psiquiatría Forense, Editorial Presencia,
Bogotá, 1973; Hoyos Botero, Consuelo, Manual de Psicología Jurídica, Señal Editora, Primera edi-
ción, Medellín, 1999.
71 Así, Altavilla, En rico, Sicología Judicial, Temis, Bogotá, 1975, especialmente Capítulo XII del Vol.
1yCapítulo1 A) del Vol. 11; Mira y López, Emilio, Manual de Psicología Jurídica, Sª Edición, Librería El
Ateneo, Buenos Aires, 1961, p. 126 y ss .. , exponiendo el método centrípeto y centrífugo de inte-
rrogación. Incluso de estas obras se deduce la improcedencia del contrainterrogatorio, en cuan-
to se muestran contrarias a la utilización de preguntas sugestivas en el examen de los testigos,
siendo ese, precisamente, el formato típico de interrogación en el contrainterrogatorio.

36
EL CONTRAINTERROGATORIO

refiere. 72

t:n1HAl/<HAf," en En este sentido obra -


cuyaprliliera edición data 1.989- resulta novedosa en cuanto
con la tradicional manera de abordar estudio de la prueba
~HAAA·~HA~A en nuestro medio.

en cuanto contrainterrogatorio, el de
Soto y Romero Álvarez merece las siguientes

/I 72 Este texto fué publicado por Ediciones Librería del Profesional, Bogotá. En este libro se citarán
las ediciones de 1.989 (primera) y 2.003 (tercera). La diferencia entre estas dos ediciones no es
·sustancial. La edición de 2.003 sistematiza y numera debidamente los capítulos tratados en la
obra de 1.989, lo cual hace más comprensible el texto. Además la edición de 2.003 incluye en el
texto apartes de la obra de Charles W. Fricke sobre "Investigación Criminal" (criminal
investigation), traducida del inglés por el propio profesor Romero Soto y publicado por Ediciones
Librería del Profesional, (Bogotá, 1993).

37
ALEJAl'JDRO DECASTRO GONZÁLEZ

El que lleva. a cabo un examen


testigo amigo desea en
ayuda sus

73 Página 433. En el derecho americano la felonyes un delito mayor o grave, aun cuando recien-
temente se le denomina indictable offences; en cambio la misdemeanour es una falta o delito
menor.
74 Página 440. En el derecho penal colombiano vigente hasta 1.989 era completamente extraña
la figura del "convenio" del testigo con el investigador.
75 Página 456. Vale la misma consideración acabada de anotar sobre el convenio del testigo con
el investigador.
76 Página 449. El concepto de "impedimento" es una traducción literal del término impeachment,
que equivale a la recusación q):acha_deLtes_tlgo Jnediante el contrainterrogatorio.
77 Página 37. Hasta cuando se desarrollo el sistema acusatorio elevado a canon constitucional
en el año 2.003, el alegato de apertura nunca existió en el sistema procesal penal colombiano.
78 Página 19. El "sistema contrario" es una traducción literal del término ingles adversary
procedure que equivale al concepto de sistema o procedimiento acusatorio (o adversaria/), inexis-
tente en Colombia como tal hasta la reforma constitucional del año 2.003.
79 Página 488. En el derecho americano estar "bajo custodia" (in custody) equivale normalmente
a encontrarse encarcelado, a disposición de autoridad judicial; se trata de un término bastante
flexible que también se aplica al procesado en libertad provisional bajo fianza (on bai/) o a los
condenados en libertad condicional (on probation, on paro/e).
80 Página 481. En el derecho inglés el reporter es el taquígrafo de la Corte y el producto de su
trabajo es el acta donde consta lo ocurrido en la diligencia.

38
EL CONTRAINTERROGATORIO

permitirle de la contraparte /
presente una evidencia inadmisible como respuesta ¡
a una deshilvanada pregun~a . ; ·
al testigo de la contrapar-
te con posterioridad fallas, inconsistencias o im-
probabilidades incurriera e su ante-

en se
82

1
81 Página 450, el resaltado es propio.
82 Por eso, cuando en éste libro se cite la obra de Romero Soto y Romero Álvarez se aludirá al

1 "contrainterrogatorio''. cuando sea ese el sentido del término "interrogatorio" utilizado en dicha
obra.

39
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

o con esa ten-

rrogatorio.
En la ~~AA~•-AA•-A- procesal inquisitiva las
práctica la prueba es más bien
accesoria y a principal que se concentra en el fun-
cionario judicial.
imagen se al y
en la práctica forense colombiana es se les entrega
que testigo", una vez el funcionario

83 Código de Procedimiento Civil, art. 228, Mod. Ley 794 de 2.003, art. 23. "Práctica del interroga-
1 torio. La recepción del testimonio se sujetará a las siguientes reglas:

40
EL CONTRAINTERROGATORIO

sosteni-

fragmento
de Vicente

Todo esto resulta en


sión hacia las partes a
trae

1. El juez interrogará al testigo(. .. )


A continuación del juez, las partes podrán al testigo, comenzando por quien
solicitó la prueba. El juez podrá interrogar nuevamente lo considera necesario.(. ..)"
En el mismo sentido art. 276 del C. de Procedimiento Penal (Ley 600 de 2.000): "La recepción del
testimonio se sujetará a las siguientes reglas: (. .. ) 2.... el funcionario le informará sucintamente al
testigo acerca de los hechos objeto de su declaración y le ordenará que haga un relato de cuan-
to le conste sobre los mismos. Terminado éste, procederá el funcionario a interrogarlo si lo consi-
. dera conveniente. Cumplido lo anterior, se permitirá a los sujetos procesales intenogar. (. .. )"
(s.n.)
84 Parra Quijano, op. cit., p. 223.
85 Concha, José Vicente, Elementos de Pruebas Judiciales, Librería Americana, Quinta edición
revisada, Bogotá, 1929, p. 123. La primera edición de la obra data de 1.906.

41
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

Corte contestó lo siguiente:

1 86 Sentencia del 30 de agosto de 1.999, proceso 13979, M. P. Jorge Anibal Gómez Gallego.

42
EL CONTRAINTERROGATORIO

otras debe
método del examen
interrogatorio sacrifica lugar a plena averiguación
y, en consecuencia, deja vulnerado el interés pú-
proceso, por método de la
por en
legítimos ya que estas,
según ese por intermedio juez o también directa-
mente con permiso de éste, pueden dirigirle al testigo pre-
ª la causa, con

87 lbíd.
12 (Cita en el texto original) El sistema del cross examination [contrainterrogatorio] se considera
en Inglaterra como una garantía para la prueba de la verdad. Véase BEST, ob. Cit., §54.
88 Florian, Eugenio, De las Pruebas Penales, Tomo l. De la Prueba en General, Temis, Bogotá,
1968, p. 266. La respuesta a ésta y otras críticas contra el contrainterrogatorio se presentará en el
capítulo sobre La Pregunta Sugestiva en el Contrainterrogatorio, Num. 4. Respuesta a algunas
objeciones de la doctrina contra las preguntas sugestivas. Paradójicamente Pietro Fredas,
discipulo de Florian en quien antes de morir confió completar la tercera edición de su obra,
señaló en la introducción a esa edición que "el proceso inglés es hoy el más justo y el más per-
fecto de todos los que existen, en cuanto dice relación a la tutela suprema de la libertad indivi-
dual y de la verdadera justicia''. (Florian, op. cit., p. XLI)

43
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

Yen
Las facultades derecho no enseñan, no
ros jueces y abogados litigantes en dificil
rrogar, sin pretender
el contrario, se trata
Una cosa es garantizar
y otra

89 Pelaez Vargas, Gustavo, Manual de Pruebas Penales, Colección Jurídica Bedout, Primera edi-

1
ción, Medellín, 1.975, p. 118.
90 Rodríguez, Orlando Alfonso, El Testimonio Penal y sus Errores, Temis, Bogotá, 1985, p. 132.

44
EL CONTRAINTERROGATORIO

nuestra práctica forense


procesos judi-

es usual y

91 Esta observación es el punto de partida del novedoso enfoque de la obra de Louis E.


Schwartz, quien hace notar como incluso las obras más tradicionales sobre pruebas en los Esta-
dos Unidos (MOORE, WIGMORE) se han ocupado del testimonio desde el punto de vista de
la valoración de la prueba por parte del juez antes que desde la perspectiva de los abogados:
"Throughout the years much has been written in the nature of advice on the various steps in a
trial, and many useful hints have been set down with reference to the selection of juries,
examination and cross - examination of witnesses, addresses to the court and jury, etc. A few
attemps have been made to analyse Prof., notably by Moore and Wigmore but their aproach han
1 been from the point of view of helping the judge to evaluate the evidence rather than from the
point of view of the lawyer who must produce it:' (Proff, Persuasion and Cross - Examination. A
Winning New Approach In The Courtroom. Vol. I, Executive Reports corporation, Englewwod Cliffs,
New Jersey, 1978, p. 103, resaltado propio).

45
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

92 Véase el capítulo sobre El Contrainterrogatorio en la Jurisprudencia de Casación Penal.


93 A manera de ejemplo y solo para ilustrar el punto, es el caso de un formato propio del interro-
gatorio de parte muy común en las obras sobre práctica forense en derecho privado, conforme
al cual se pregunta si "es cierto si o no" determinado hecho; este modelo de interrogación es
confuso por afirmar doble (mediante la palabra "cierto" y la expresión "si o no") e innecesariamen-
te el hecho contenido en la pregunta. Este estilo de pregunta, correctamente formulado, debe
reducirse a indagar si tal hecho "es cierto'; o terminar la declaración del hecho contenido en la
pregunta con la expresión asertiva "si o no?''.

46
EL CONTRAINTERROGATORIO

rán aun HA·~~.U~


normas que desarrollan

47
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

94 Tribunal Superior de Bucaramanga, Sentencia de Junio 25 de 1983. M. P. Luis Alberto Ariza


Martínez. En el mismo sentido Rodríguez, Orlando Alfonso, op. cit., p. 134: "Cuando el testimonio
no lo recibe personalmente el funcionario judicial sino uno de sus subalternos, se presentan
gravísimas anomalías de público conocimiento".
95 "Art. 235. Los testigos deberán ser intenogados personalmente por el fom::ionario de
instrncdón, o el ante su secretario, circunstancia que se hará constar en el texto de la
declaración. En caso y por ningún motivo podrá el juez ni el fondomirio de instrnc-
ésta Si el testigo no fuere interrogado por el mismo fom:ionario de
•n<*"••rr,•n~ o el juez y en la diligencia se afirmare que lo ha sido, el juez o el funcionario que
debió recibir la declaración y el que realmente la recibiere incurrirán, por ese solo hecho, en el
delito de falsedad de documento público. La declaración que no fuere recibida conforme a lo
dispuesto en este artículo, no tendrá valor alguno''. (s.n.)

48
EL CONTRAINTERROGATORIO

Esto significa que en


y

Esta norma fue reproducida por el artículo 247 del, Código de Procedimiento Penal de 1971
(Decreto 409) y subsistió, por espacio de 50 años, hasta 1987, pues el Decreto 050 no la consa-
gró. Esto demuestra que las prácticas judiciales ancladas en culturas y costumbres arraigadas no
necesariamente son erradicadas por el solo hecho de que se expida una previsión normativa,
por enérgica y amenazante que ella sea.
96 Orlando Alfonso Rodríguez, al abordar al final de su obra "algunas técnicas para interrogar"
expresa que "cada funcionario, mediante su experiencia y su inteligencia aplicada al caso par-
ticular, irá desarrollando sus propias técnicas de interrogar" (El testimonio Penal y sus Errores, op.
cit., p. 133). Ya antes había señalado, acertadamente, que nuestros jueces "adolecen de una
técnica sistematizada y ordenada para interrogar al testigo. Las facultades de derecho no ense-
ñan, no preparan a los futuros jueces y abogados litigantes en la difícil actividad de interrogar ..."
(lbíd., p. 132).

49
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

97 En algunas ocasiones el mejor contrainterrogatorio es no contrainterrogar. Véase el capítulo


sobre El Contrainterrogatorio Silencioso.

1 98 Hegland F., Kenney, Manual de Prácticas y Técnicas Procesales, Traducción del Ingles de Aníbal
Leal, Editorial Heliasta, Buenos Aires, 1ª Edición, 1995, p.92, cursivas en el texto original.

50
EL CONTRAINTERROGATORIO

dificultad a

51
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

99 Para la definición de ambos juicios véase el siguiente pasaje jurisprudencia!:"... una cosa es el
error de identidad en que se puede incurrir, que recae en la iabordeTonternplación material del
medio y su traslado al fallo tergiversándolo en su expresión fáctica, bien porque se le adicione,
cercene o altere y otra diversa, cuando sin incurrirse en la distorsión de la prueba, al asignarle su
mérito persuasivo se transgreden los postulados que gobiernan la sana crítica, error este de
estimación que ocurre en el proceso interactivo de establecer la aptitud demostrativa del medio,
con lo cual resulta evidente que se trata de dos tipos de error, que corno tales corresponden a
momentos lógicamente distintos en la apreciación probatoria, con objeto igualmente distinto,
no obstante lo cual, el casacionista fusiona en uno solo corno si obedecieran a idéntico fenóme-
no:' (Corte Suprema de Justicia, sentencia del 22 de Junio del 2.000, M. P. Fernando E. Arboleda
Ripoll, Radicado 11148).
100 M. P. Nilson Pinilla Pinilla, Radicado 18849.

52
El CONTRAINTERROGATORIO

creer en

( ... )

ad credi-
sana crítica, fo cual no es
consagrado el estatuto pro-

53
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁ.lEZ

casación.

alusión.
En ~~·-i~~ censura no

54
CONTRAINTERROGATORIO

se cuestiona
tostan

55
ALEJAl'fDRO DECASTRO GONZÁLEZ

tida un
enormemente a
prueba testifical,
de vista diferente (el
la brecha a especulaciones
y se
terreno: como una

56
EL CONTRAINTERROGATORIO

(. .. )

(. .. )

101 Rodríguez, Orlando Alfonso, op. cit., pp. 132-133.


1 102 M. P. Jorge Aníbal Gómez Gallego, radicado 14.799.

57
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

58
El CONTRAINTERROGATORIO

al plan-
'-'H"'"--'-"' y especulativa

entretenidos y, ade-
entre balas, no
un testigo jamás
circunstancias
credibili-

59
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

103
sos,

~~·~u~i•Jii e
el momento ataque los ni"•º""''n
juego de dominó"); el carác-
se de
manera
" El estado los testigos, es decir, sus sentimientos
y emociones como factores
cepción y afectan
familiar

103 Ésta doctrina será analizada en detalle en el capítulo sobre El Contrainterrogatorio en la

1 Jurisprudencia de Casación Penal, Num. 2.3. El derecho de contradicción no se reduce al contra-


interrogatorio.
1( ' ~i ''' ' \

'
60 'v¡
~) ' .
El CONTRAINTERROGATORIO

entre

t rr
@

t 1 t r

un
contrainterroga-
u1ti1Lauv en nuestra práctica forense
testifical adversa?
En concreto, ejemplificando con penal en nuestro
cuando un testigo declara en contra del acusado, ¿cómo
defensor?
tta~ición jurídica colombiana en la . . u,•• ,.,,
careo ha sido el escenario natural
a los testigos cargo en los procesos judiciales.
es que el contra-
/ contrainterrogatorio en un
judicial

HH.H.L<U se
.....,.,,u,.~v" o acusados que se contradicen en sus '-'-'-''-'HU<l'-'HJH''-'"·

ordenada por el juez averiguar mejor

61
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

nuevo,

104 Serie he, Joaquin, Diccionario Razonado de Legislación y Jurisprudencia, Temis, Bogotá, 1976,

1
Tomo 11, p. 65-66.
105 Florian, De las Pruebas Penales, op. cit., Vol. 11, p. 488.

62
EL CONTRAINTERROGATORIO

106 Parra Quijano, op. cit., pp. 252 y 253.


107 Gorphe, La Crítica del Testimonio, Reus, Madrid, 1985, p. 62.
'108 Chiesa A ponte, Ernesto L. Derecho Procesal Penal de Puerto Rico y Estados Unidos, Forum,
Bogotá, 1995, Volumen 1, p. 392: "No puede haber careo, ni en la acepción vulgar ni en la acep-
ción técnica jurídica de la palabra, si el testigo acusador no está cara a cara frente al acusado, no

1 solamente cuando es contrainterrogado por el abogado, sino desde el momento en que co-
mienza a testificar''.

63
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

con eso no se
a uno contra otro

111 109 Gorphe, Francois, Apreciación Judicial de las Pruebas, Temis, Bogotá, 1985, p. 349.

64
EL CONTRAINTERROGATORlO

entre

"'"'''H'-'."-'-'V que el careo "co-


110 , curiosamente la misma

'"'"'-'''-L"LH''""' angloamericana atribu-

111
El careo tuvo su en la práctica Durante la
careos entre testigos y reo eran comunes y
generalizados en la los tribunales ordinarios. he-
en derecho canónico;
se en y por último, que sea
112
exótico, se estableciendo en materia civil."
El canónico consagra el careo en el canon 1560, así:

110 Florian, op. cit., Vol. 11, p, 488.

1 111 lbíd.
112 Parra Quijano, op. cit., p. 251.

65
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

113 Editorial Planeta, Bogotá, 1999, p. 39-40. Nicolau Eymeric escribió el Directorio de Inquisidores
a mediados del Siglo XIV (probablemente 1356). Su obra se convirtió a la postre en el manual de
los diversos tribunales de la inquisición. En 1588 Francisco Peña publicó en Roma una edición
enriquecida con la jurisprudencia acumulada hasta esa fecha y dedicada al papa Gregorio XIII,
con lo que la obra adquirió condición de Manual de inquisidores. En 1821 el abate español José
Marchen a Ruíz (1761-1821) tradujo el libro y lo publicó en Montpellier (Tomado de la nota del

doctor en derecho, exjuez del Distrito Oriental de la Catedral,


de cuerpo, de figura imponente, vanidosa''. Fue secretario y activo
dirigente las so<:1e1da<:1es democrática (organización socialista de la época). Para mediados del
siglo XIX, los artesanos, miembros casi todos de las sociedades democráticas, querían la funda-
ción de talleres y centros de trabajo donde perfeccionar sus conocimientos, así como la protec-
ción al trabajador colombiano impidiendo el ingreso de artefactos extranjeros. Cuando fue un
hecho que el Gobierno no fundaba los centros de trabajo solicitados, varios artesanos resenti-
dos y quejosos conformaron tenebrosas bandas de ladrones que azotaron a la capital del país
durante los años 1850-1851. Las autoridades eran incapaces de controlarlos, "los vecinos se
recogían por la noche a su casa con el temor de que les tocara ser asaltados, atrancaban bien sus
puertas y no se acostaban sin dejar apercibidas las armas, y los más temerosos llevaban hombres
de su confianza, que se turnaban en la vela de la casa; a la mañana, lo primero que se pregunta-
ba era quienes habían sido las víctimas de la noche anterior''. Uno de esos robos se cometió
contra el español ALSINA; en dicho robo participó el astuto herrerito MANUELITO FERRO. Se
presentó una discordia entre los ladrones por el reparto del botín y entonces FERRO amenazó
con denunciar a sus cómplices. FERRO fue muerto una noche a puñaladas en la puerta de la casa
de RUSSI, instantes antes de morir, agonizante, acusó a éste y a otros mas de haberle atacado. Se
acusó del crimen al doctor RUSSI y a otras cinco personas, todos fueron juzgados y condenados -

66
El CONTRAINTERROGATORIO

excepto uno de ellos· a muerte por el asesinato de FERRO, la cual se ejecutó en la plaza de Bolí·
var de la ciudad de Santa Fe de Bogotá mediante fusilamiento, el 17 de julio de 1851. Al mamen·
to de su ejecución RUSSI contaba con 35 años de edad. Cfr. Quintero Ospina, Tibero, Práctica
Forense Penal. El Nuevo Código de Procedimiento Penal en la Teoría y en la Práctica, Ed. Abe, 1ª edi·
ción, 1972, pp. 394 y ss ... Se han seguido las citas del autor sobre los textos de José María
Cordovés Maure (Reminiscencias de Santafé de Bogotá, Ed. Aguilar, Madrid, 1957), Pedro María
1 lbáñez - Folletines de Los Hechos. Muerte de Sagrario Morales, Juicio del Oidor Cortés, Causa y
Ejecución de Russi, Bogotá, Imprenta Nacional, 1894.) y José Joaquín Vargas Valdés (A mi paso por
la tierra, Ed. Colón, Bogotá, 1. 938).
115 Russi desde un principio admitió que alojó a Rodríguez en su casa unos días por dinero.

67
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

recogió
semejantes a su consagración en la
118
Criminal de 1
Por su Código de Procedimiento
permite el careo en los
202 y

116 Citado por Quintero Ospina, op. cit., pp. 405-406.


117 lbíd., p. 413, resaltado en el texto original.
118 Capítulo VI. "Del careo de los testigos y procesados". Artículos 451 a 455. El texto de la anti-

1 gua Ley Española en cita aparece en la obra de Mittermaier, Tratado de la Prueba en Materia Crimi-
nal, Octava Edición, Reus, Madrid, 1929, pp. 442 y ss ..

68
EL CONTRAINTERROGATORIO

se deducen
careo en

u,._ .• ,_, ...,,_, .. u en el careo


eran los testigos y/o los entre lo cual arrojaba tres
en cuanto a los sujetos involucrados:
Testigo Vs.Testigo.
UHUU'-U'-<'Uo V so VH.A'U>A.'-'-''-'""

69
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

/119 Salvamento de voto de Jorge Enrique Valencia Martínez, a la sentencia de casación penal de
·~la Corte Suprema de Justicia del 19 de mayo de 1995, Radicado 8724.
120 Parra Quijano, op. cit., p. 253: "Las partes pueden "insinuarle" al juez el decreto del careo,

1indicándole que es lo que consideran contradictorio; sin embargo, quedará a discrecionalidad


del funcionario decretarlo, es decir, que no existe derecho de las partes para solicitar su decreto''.

70
EL CONTRAINTERROGATORIO

careo.
El
a comparación:

121 De ésta práctica judicial aún se conserva un rezago cultural en nuestra práctica forense,
consistente en preguntarle a un testigo o sin_dicado gue_está siendQ interrogado "por qué será"
que otro testigo o sindicado dice cierta cosa. Esta pregunta es ilegal y objetable, bajo el entendi-
do cfegueün declarante, por falta de conocimien1:ó, no puede contestar por sóbre los motivos
que tuvo otro déclarante para decir tál o-cual cosa. Este es un ejemplo elocuente de cómo cier-
tas prácticas judiciales pueden sobrevivir por décadas y adaptarse a los cambios legislativos, a
semejanza de virus informáticos que contaminan las nuevas regulaciones obstaculizando su
1
cabal aplicación.
122 Parra Quijano, op. cit., p. 252. Cfr. Chiesa Aponte, op. cit., Volumen I, p. 393: "Es una proposi-
ción general indiscutible que es más difícil mentir de frente a la persona afectada o perjudicada
con la declaración, que lo que sería de espaldas o en ausencia de esa persona''.

71
ALEJANDRO DECASTRO GONZALEZ

CUADRO 1. Comparación del careo y el contrainterrogatorio

CRITERIO DE COMPARACIÓN CAREO CONTRAINTERROGATORIO

Sujetos en controversia Declarante Vs. Decla- Abogado Vs. Testigo adverso


rante

Quién tiene el derecho de so- El Juez. La parte no La parte afectada con la declara-
licitarlo tiene derecho al ca- ción tiene derecho al contrainte-
reo rrogatorio

En qué casos procede Cuando entre dos de- Procede en todo caso en que la
claraciones se pre- parte afectada pretendaconfrgn-
sente discordancia tar una declaración.adllersa
acerca de algún he-
cho o de alguna cir-
cunstancia que inte-
rese a la investigación
Su práctica no presu-
pone necesariamente
declaraciones contra-
dictorias

Qué pretende Aclarar el punto con- Cuando los testigos que se con-
tradictorio entre las tradicen son adversos, el contra-
dos declaraciones interrogatorio evidencia o maxi-
miza las contradicciones
Cuando se contradice un testigo
adverso con uno de descargo
pretenderá mostrar que el error
que origina la contradicción pro-
viene del testigo adverso

Quién formula preguntas Funda menta 1mente Las preguntas en un contrainte-


los sujetos careados rrogatorio están a cargo de la
entre sí y el Juez a és- parte que ejerce el derecho a
tos. La intervención contrainterrogar
de las partes es sub-
sidiaria o accesoria y
es de la total discre-
cionalidad del Juez
permitirla

" contrainterrogatorio
en desarrollo

72
EL CONTRAINTERROGATORIO

careo son mucho más res-


contrainterrogatorio. El careo
'-H-'u.~..... esenciales entre

123 Así, por ejemplo, durante el contrainterrogatorio la parte contraria a aquella que lo formula,
1
o el mismo juez, tienen derecho a objetar al contra interrogador las preguntas que se formulen
ilegalmente (el caso mas común, pero no el único, son las preguntas argumentativas). Asimismo,

1 es deber del juez proteger al testigo contrainterrogado contra todo tipo de acoso o humillación
indebidos.

73
ALEJAl'JDRO DECASTRO

materia.

Además

124 Véase el capítulo sobre Los Objetivos del Contrainterrogatorio.


125 Romero Soto y Romero Alvarez, op. cit., 1.989, p. 503: "Creando desacuerdo entre dos testi-
gos cuyas declaraciones no lo (sic) son favorables sobre un punto principal de carácter objetivo,

1
quien interroga puede convencer tanto al juez de derecho como a los jueces de hecho, que
ninguno de los dos merece credibilidad''.

74
EL CONTRAINTERROGATORIO

1 126 Gómez Jiménez, John Jairo, op. cit., p. 96.


127 M. P. Edgar Saavedra Rojas y Juan Manuel Torres Fresneda, radicado 8724.

75
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

128 "Al amparo de la causal tercera de casación el demandante plantea la existencia de una
nulidad, por haberse afectado el debido proceso y el derecho a la defensa del procesado, quien
inicialmente designó a un defensor ele confianza, que no cumplió con los deberes encomenda-
dos pues nunca formuló una petición, ni asistió a la práctica de ninguna diligencia ele carácter
probatorio.
A ello agrega que, calificado el proceso, el juzgado le nombró un defensor de oficio, sin que
los funcionarios judiciales hubieran hecho esfuerzo alguno para informar ele tales hechos al
sindicado, cuando se contaba con su dirección, a quien tampoco se le notificó la resolución de
acusación" (sentencia del 19 de mayo ele 1995, radicado 8724, M. P. Eclgar Saavedra Rojas y Juan
Manuel Torres Fresneda).

76
EL CONTRAINTERROGATORIO

tomarse en cuenta
en

( ... )

77
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

careo.12 9

en
diligencia de careo. i3o
En efecto,
voto equiparó

acusadora."

129 Muy ilustrativa al respecto es la opinión de la Procuraduría General de la Nación en concep·


to emitido dentro del proceso de casación que dio origen a la sentencia del 19 de mayo de 1995,
ya citada: "Es así como el instructor no permitió el ccmtminterrogatorfo de la lesionada que por la
vía del careo se había solicitado, pues a pesar de las varias citaciones para ello la interesada no
compareció, sin que tal conducta motivara la aplicación de correctivo alguno por parte del funciona·
rio instructor;" (s.n.)
130 Salvamento de voto de Edgar Saavedra Rojas y aclaración de voto de Jorge Enrique Valencia
Martínez a la sentencia de la Sala de Casación Penal de la Corte Suprema de Justicia de 19 de
mayo de 1995 (Proceso 8724).

78
EL CONTRAINTERROGATORIO

careo.

131 Precisamente las mismas normas que tradicionalmente se citan como fundamento del
1 derecho a contrainterrogatorio: Leyes 74 de 1.968 y 16 de 1.972.

79
ALEJANDRO DECASTRO GONZALEZ

80
EL CONTRAINTERROGATORIO

y ser

132 Romero Soto y Romero Álvarez son partidª-rios cje¡Jr()hi!Ji[ las preguntassugestivas (que
denominan "capciosas") al sindicado aun bajo contrainterrogatorio, en virtud del carácter
plenamentelifüey-e-spoíltáné~ó-que tiene la diligentia de indagatoria en materia penal. Cfr.
Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., 1.989, p. 429.
133 Más por un rezago práctico del principio inquisitivo sumado a la pasividad y servil sumisión
de muchos de nuestros abogados defensores en asuntos penales, entre otras cosas. El papel del
defensor en la diligencia de indagatoria puede ser claramente participativo y activo, por ejemplo
mediante las siguientes gestiones: aconsejando a su cliente guardar silencio; oponiéndose u
objetando preguntas ilegales; insinuando al funcionario judicial preguntas relevantes para
que las formule como propias al sindicado, si es que no se le permite al defensor formularlas
directamente, entre otras gestiones.
134 Aclaración de voto del Magistrado Jorge E. Valencia M. a la sentencia de la Sala de Casación
Penal de la Corte Suprema de Justicia de 19 de mayo de 1995 (Proceso 8724).

81
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

135 Altavilla, Enrico, Sicología Judicial, Temis, Bogotá, 1975, Vol. 11, p. 867. En cambio, en la doctri-
na angloamericana las "objeciones'; que la Ley 906 de 1994 denomina "oposiciones'; son el ins-
trumento para oponerse a preguntas o respuestas que contrarían las reglas de la prueba, evitan-
do así la contaminación de la evidencia recogida durante la actuación procesal.

1 136 En la tradición angloamericana el impeachment consiste en la impugnación, tacha o recusa-


ción del testigo mediante la técnica del contrainterrogatorio.

82
EL CONTRAINTERROGATORIO

" ..
t 1 1 1 s t

otra, pa-
previa-
y condu-
HHUH<'-'4'CLJ

se contestado
UA,•A~<~A o cada respuesta, a vo-
repregunta. (s.n.)

'137 Altavilla, op. cit., Vol. 11, p. 867. El autor trata este tema bajo el título "respuesta a objeciones y
1 en (sic) diligencia de careo''.
138 El Código Judicial regulaba en un solo estatuto el procedimiento aplicable a los asuntos

1 civiles y penales. La separación de ambos ordenamientos procesales ocurrió en 1.938, con la


adopción del primer Código de Procedimiento Penal expedido en ese año.

83
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

rostro':

intervinientes en
pruebas se ~~~-A~~

expresión en comento
Ley 906 2
139

1111 139 Artículo 391 de la Ley 906 de 2004.

84
EL CONTRAINTERROGATOR10

140 Como es sabido, una cosa es la entrada en vigencia de una norma, y otra muy distinta su
éfectiva y cabal aplicación por los operadores jurídicos, lo cual depende, entre otros, de factores
1
sicológicos, sociológicos y culturales. En este sentido, la teoría del derecho distingue la validez
formal o validez en sentido estricto (existencia del derecho) de la validez sociológica o eficacia

1 (obediencia efectiva al derecho). Véase Falcón y Tella, Maria José, Concepto y Fundamento de la
Validez de Derecho, Civitas, Madrid, 1.994.

85
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

86
CUADRO 2. las preguntas de formulación.

LEY 94 DE 1938 DECRET0409 DECRETO OSO DECRETO 2700 LEY 600 DE 2000 LEY 906 DE 2004
DE 1971 DE 1987 DE 1991

Art. 240. El juez o el Art. 252. Prohibición 292.-Prohibición. 290.-Prohibición. 274.- Prohibición. Artículo 392. Reglas sobre el in-
funcionario de instruc- de insinuar respues- El Juez se absten- El funcionario se El funcionario se terrogatorio. El interrogatorio se
ción se abstendrán de tas. El juez o el fun- drá de sugerir res- abstendrá de suge- abstendrá de suge- hará observando las siguientes
insinuar al testigo su cionario de instruc- puestas, de formu- rir respuestas, de rir respuestas, de instrucciones:
respuesta, y de redac- ción se abstendrán lar preguntas cap- formular preguntas formular preguntas a) Toda pregunta versará sobre
taren forma alguna la de insinuar al testigo ciosas y de ejercer capciosas y de ejer- capciosas y de ejer- hechos específicos;
respuesta que el testi- su respuesta, y de re- violencia sobre el cer violencia sobre cer violencia sobre b) El juez prohibirá toda pre-
go diere. Las respues- dactar en forma al- testigo. el testigo. el testigo. gunta sugestiva, capciosa o con-
fuJ~ª' ·- ·-·-· - -~- - el
tas deberán consig- guna la respuesta
Las respuestas se
c) El juez prohibirá toda pre-
o
que el testigo diere.
narse por escrito en los
mismos términos en Las respuestas de-
consignarán tal y
gunta que tienda a ofender al !í
~
como las suminis-
que las diere el testigo. berán consignarse testigo;
tre el testigo.
~
por escrito en los d) El juez podrá autorizar al
00
--.._J
mismos términos en testigo para consultar documen-
tos necesarios que ayuden a su I'
que las diere el tes-
tigo. memoria. En este caso, durante ~
Q
el interrogatorio, se permitirá a ...
las demás partes el examen de ~
o
los mismos; ::::;
e) rn\JS'z.exdwi.i:~a pregun- o
ta que no sea pertinente:--·
ET)Ge~i-¡::;t~~~~né:irácon el fin de
que el interrogatorio sea leal y
que las respuestas sean claras y
precisas.
ALEJA_NDRO DECASTRO GONZÁLEZ

141 Véase el capítulo sobre La Pregunta Sugestiva en el Contrainterrogatorio.


142 Cabe anotar que el artículo 351 de la Ley 94 de 1.938, al regular la diligencia de indagatoria,
señalaba que "Es absolutamente prohibido (. .. )toda preg1mta capciosa o sugestiva, como sería

1 la que tendiese a suponer reconocido un hecho que el procesado no hubiere verdaderamente


reconoc:ido". (s.n.) _ _.. _ ... _ .....

88
EL CONTRAINTERROGATORIO

norma en comento:

,143 Así lo admite la doctrina probatoria más tradicional. Por ejemplo, Framarino Dei Malatesta se
refiere a la sugestión lícita, que se permite por celeridad y ayuda de memoria al testigo. Éstas son

1 "sugestiones que sirven al descubrimiento de la verdad, y que es lícito emplear". (Lógica de las
Pruebas en Materia Criminal, Temis, Bogotá, 4ª edición, 1995, Vol. 11., p. 89.)

89
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

CUADRO 3. Las respuestas inadmisibles.

CODIGO JUDICIAL LEY 94 DE 1938 DECRETO 409 DECRETO 1400


DE 1931 (C. P. P.) DE 1971 (C. P. P.) DE 1970 (C. P. C.)

Artículo 688. (... ) No Art. 239. Respues- Art. 251. Respuesta ART. 228. (... )
se permite al testi- ta inadmisible. No inadmisible. No se
"5. No se admitirá
go se limite a decir se admitirá por res- admitirá por res-
como respuesta la
simplemente que puesta la ex pre- puesta la expresión
simple expresión de
"es cierto el conte- sión de que "es cier- de que "es cierto el
que es cierto el con-
nido de la pregun- to el contenido de contenido de la pre-
tenido de la pregun-
ta''. sino que debe la pregunta'; ni la re- gunta''. ni la repro-
ta, ni la reproduc-
explicar cada res- producción del tex- ducción del texto de
ción del texto de
puesta para demos- to de la pregunta. la pregunta.
ella."
trar así que dice la
verdad con sufi-
ciente conocimien-
to de los hechos:'

ese

1 pretación histórica: el origen Lade Pregunta


144 Véase el capítulo sobre Sugestiva en el Contrainterrogatorio, Num. 3.3.2. La inter-
la prohibición de contestar que "es cierto el contenido de la pregunta.

90
EL CONTRAINTERROGATORIO

El escrutinio his-
desde 1.938 y hasta

91
CUADRO 4. los criterios para apreciar el ·(estimonio.

LEY 94 DE 1938 DECRETO 409/ 1971 DECRETO 050/ 1987 DECRETO 2700/ 1991 LEY 600 DE 2000 LEY 906 DE 2004
224. Toda persona sana Art. 236. Capacidad pa- ART. 295.- Aprecia- ART. 294.-Criterios ART. 277.-Criterios Artículo 404. Aprecia-
de mente es hábil para ra rendir testimonio. ción del testimonio. para la apreciación para la apreciación ción del testimonio. Pa-
rendir testimonio. Pero Toda persona es hábil Corresponde al juez del testimonio. Para del testimonio. Para ra apreciar el testimo-
al juez le correspon- para rendir testimonio. apreciar la credibili- apreciar el testimo- apreciar el testimo- nio, el juez tendrá en
de apreciar razonable- Pero al juez le corres- dad del testimonio, nio, el funcionario nio, el funcionario cuenta los principios
mente su credibilidad, pon de apreciar razona- teniendo en cuenta tendrá en cuenta los tendrá en cuenta los técnico-científicos so-
teniendo en cuenta las blemente su credibili- los principios de la principios de la sana principios de la sana bre la percepción y la
normas de la crítica del dad, teniendo en cuen- sana crítica, entre crítica y, especial- crítica y, especial- memoria y, especial- >
r'"
testimonio, y especial- ta las normas de la crí- ellos las condiciones mente, lo relativo a la mente, lo relativo a la mente, lo relativo a la q
mente las condiciones tica del testimonio, y del objeto a que se re- naturaleza del objeto naturaleza del objeto naturaleza del objeto ~
personales y sociales especialmente las con- fiere el testimonio, las percibido, al estado percibido, al estado percibido, al estado de u
~
del testigo, las condicio- diciones personales y personales y sociales de sanidad del sentí- de sanidad del senti- sanidad del sentido o o
nes del objeto a que se sociales del testigo, las del testigo, las cir- do o sentidos por los do o sentidos por los sentidos por los cuales u
\.O
I r~fiere el tes~imonio, las condiciones del objeto cunstancias en que cuales se tuvo la per- cuales se tuvo la per- se tuvo la percepción, tri
()
N c1rcunstanc1as en que a que se refiere el tes- haya sido percibido el cepción, las circuns- cepción, las circuns- las circunstancias de lu- ~~
1/)
haya percibido y aque- timonio, las circuns- hecho y en que haya tancias de lugar, tancias de lugar, gar, tiempo y modo en e-j
~
llas en que se rinda la tancias en que haya rendido la declara- tiempo y modo en tiempo y modo en que se percibió, los pro- o
declaración. percibido y aquellas en ción. que se percibió, a la que se percibió, a la cesos de rememora- Cl
Las condiciones y cir- que rinda la declara- personalidad del de- personalidad del de- ción, el comportamien- o
cunstancias que, con- ción. Las condiciones y cir- clarante, a la forma clarante, a la forma to del testigo durante el
z
r~-
cunstancias que pue- como hubiere decla-
forme al inciso anterior, Las condiciones y cir- como hubiere decla- interrogatorio y el con-
den ser conducentes rado y las singulari- rado y las singulari- tTJ
puedan ser conducen- cunstancias que, con- trainterrogatorio, la for- N
para apreciar la credi-
tes para apreciar la ere- forme al inciso ante- dades que puedan dades que puedan ma de su_s respuestas y
bilidad del testigo, observarse en el tes- observarse en el tes-
dibilidad del testigo, se rio~puedansercondu- su perso~él_~: _
se harán constar en timonio. timonio.
harán constar en la mis- centes para apreciar la
acta.
ma declaración. credibilidad del testi-
go, se harán constar en
la misma declaración.
EL CONTRAINTERROGATORIO

y en se

observarse en tes ti-

~~AU~U en 2.000 es idéntica a la


el Decreto 2700 de 1.991, pero en esta
A~~.A"V.U respecto a estipulado por
en materia criterios
testimonio" establecía:
principios de sana crítica.

93
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ
El CONTRAINTERROGATORIO

los testimo-

La qué se concede
de apreciación del

1 145 Artículo 404 de la Ley 906 de 2.004.

95
CUADRO 5. la forma e111 que se recibe el testimonio.

LEY 94 DE 1938 DECRETO 409 DE 1971 DECRETO 2700 DE 1991 LEY 600 DE 2000
Art. 238. Antes de formular a un Art. 250. Relato espontáneo e in- ART. 292.-Práctica del interro- ART. 276.-Práctica del interroga-
testigo preguntas detalladas sobre terrogatorio. Antes de formular al gatorio. La recepción del testi- torio. La recepción del testimonio
las circunstancias de los hechos, o testigo preguntas detalladas so- monio se sujetará a las siguien- se sujetará a las siguientes reglas:
sobre los mismos hechos, se les pe- bre lo que es materia de la decla- tes reglas:
1. Presente e identificado el tes-
dirá que hagan un relato espontá- ración, se le pedirá que haga un
1. Presente e identificado el tes- tigo, el funcionario le tomará el
neo sobre todo lo que sepan acer- relato espontáneo.
tigo, el funcionario le tomará el juramento y le advertirá sobre las
ca del hecho principal que sea ma-
teria de declaración. Y solamente
Art. 253. Quien puede interrogar juramento y le advertirá sobre excepciones al deber de declarar. ¡::;
al testigo. El juez, el funcionario las excepciones al deber de de- .!;¡
después de que el testigo haya he-
cho ese relato espontáneo, se le
de instrucción, el procesado, su clarar. 2. A continuación, el funcionario
le informará sucintamente al tes-
~
apoderado o defensor, el apode- ti
podrá formular el interrogatorio 2. A continuación, el funciona-
detallado.
rado de la parte civil, y las demás
rio informará sucintamente al
tigo acerca de los hechos objeto
de su declaración y le ordenará
6
personas que tengan derecho de ti
testigo acerca de los hechos que haga un relato de cuanto le tTI
Art. 241. Quien puede interrogar al intervenir en el proceso, podrán
\D
objeto de su declaración y le or- conste sobre los mismos. Q
°' testigo. El juez, el funcionario de hacer a los testigos, cuando de-
denará que haga un relato de
CfJ
e-l
instrucción, el procesado, su apo- ciaren, todas las preguntas y con-
derado o defensor, el apoderado trainterrogatorios que quieran
cuanto le conste sobre los mis-
mos.
Terminado éste, procederá el fun-
cionario a interrogarlo si lo con-
6
Cl
de la parte civil, y las demás perso- para establecer mejor los hechos; sidera conveniente. Cumplido lo o
nas que tengan derecho de inter- y todo lo que se diga de una y otra Terminado éste, procederá el anterior, se le permitirá a los su- z
~l
venir en el proceso, podrán hacer parte será escrito fielmente en la funcionario a interrogarlo si lo jetos procesales interrogar. >'
a los testigos, cuando declaren, to- diligencia. considera conveniente. Cumplí- ¡:;;
N
das las preguntas y contrainterro- do lo anterior, se le permitirá a Se permitirá provocar conceptos
Art. 255. Interrogatorio. Luego del declarante cuando sea una
gatorios que quieran para esclare- los sujetos procesales inte-
que el testigo haya prestado el persona especialmente calificada
cer mejor los hechos; y todo lo que rrogar.
juramento y oído los artículos de por sus conocimientos técnicos,
se diga de una y otra parte será es-
la ley penal sobre falso testimo- Se permitirá provocar concep- científicos o artísticos sobre la
crito fielmente en la diligencia.
nio, se le preguntará su nombre, tos del declarante cuando sea materia.
Art. 244. Luego que el testigo haya apellido, estado, vecindad, profe- una persona especialmente ca-
prestado el juramento y oído leer sión u oficio, y en seguida se le lificada por sus conocimientos El funcionario podrá interrogar
los artículos de la Ley Penal sobre interrogará en la forma preveni- técnicos, científicos o artísticos en cualquier momento que lo
falso testimonio, se le preguntará da en el artículo 250 sin permitir- sobre la materia. estime necesario. Las respuestas
CUADRO 5. la forma en que se recibe el testimonio.

LEY 94 DE 1938 DECRETO 409 DE 1971 DECRETO 2700 DE 1991 LEY 600 DE 2000
su nombre, apellido, estado, vecin- le ninguna contestación oscura o El funcionario podrá interrogar se registrarán textualmente. El
dad, profesión u oficio, y en segui- ambigua. en cualquier momento que lo funcionario deberá requerir al
da se le interrogará en la forma pre- estime necesario. Las respues- testigo para que sus respuestas se
venida en el artículo 238 sin permi- tas se copiarán textualmente, y limiten a los hechos que tengan
tirle ninguna contestación oscura el funcionario deberá requerir al relación con el objeto de la inves-
o ambigua. testigo para que sus respuestas tigación.
se limiten a los hechos que ten-
gan relación con el objeto de la tT'I
r
investigación. el
o

\D
~z
>-]
----.J

~
CJ
t:¡
o
¡::;
o
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

esta norma se

H~~AA~ ese relato espontáneo, se


gatorio 'U%_,UU.UVUCV

Igualmente, ha sido tradicional en nuestro . . ._. _,_._. . _. . ,


cionario interrogue primero y, luego, agotado
a los sujetos
señala:

Art.241.El

98
EL CONTRAINTERROGATORJO

agrega:

99
ALEJANDRO DECASTRO GONZAlEZ

se temas

en se
los Códigos
de 1.938 hasta año 2.004 arroja el siguiente

100
CUADRO 6. la forma en que se recoge el testimonio.

LEY 94 DE 1938 DECRETO 409 DE 1971 DECRETO 050 DE 1987 DECRETO 2700 DE 1991 LEY 600 DE 2000.
Art. 240. Art. 252. Prohibición Art. 292. Práctica del inte- Art. 292. Práctica del interro- Art. 276. Práctica del
de insinuar respues- rrogatorio. gatorio. torio.(. ..)
(. .. )
tas. (... )
(. .. ) las respuestas se
las respuestas debe- las respuestas se copiarán
(. ..) textualmente. El funcionario de-
rán consignarse por textualmente, y el funcio- Las respuestas se copiarán
nario deberá requerir al berá requerir al testigo para que
escrito en los mismos las respuestas debe- textualmente, y el funciona-
testigo para que sus res- sus respuestas se limiten a los t:d
términos en que las rán consignarse por rio deberá requerir al testi- t-'
puestas se limiten a los hechos que tengan relación con
diere el testigo. escrito en los mismos go para que sus respuestas ñ
hechos que tengan rela- el objeto de la investigación. o
términos en que las se limiten a los hechos que
diere el testigo ción con el objeto de la in- tengan relación con el obje- Art. 275.-Recepción del testi- ~
vestigación. to de la investigación. monio. los testimonios ~
--
Art. 293.-Testimonios en

i
por
o audiencia pública. los tes- Art. 291.-Testimonios en
medio mas idóneo, de tal
timonios que hubie- audiencia pública. los testi-
manera que facilite su examen
ren de ser recibidos en la monios que deban ser reci-
cuantas veces sea necesario, CJ
audiencia pública, lo serán bidos en audiencia pública,
oralmente, pudiendo ser lo serán oralmente, pudien-
todo lo cual se hará constar en
~
do ser recogidos y conserva-
un acta. o
recogidos y conservados ~
por cualquier medio elec- dos por cualquier medio o
trónico, mecánico o técni- electrónico, mecánico o téc-
co en general, de tal mane- nico en general, de tal ma-
ra que facilite su examen nera que facilite su examen
cuantas veces sea necesa- cuantas veces sea necesario,
rio, todo lo cual se hará todo lo cual se hará constar
constar en el acta. en el acta.
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

me-
.._.._,~u.u-., su examen cuantas

veces sea necesario, constar en un acta.


(s.n.)
Esta norma como ocurría a
reforma de 1.987, sino no señala que los testimonios
u u. ,,.,,u. vvu. "ser recogidos y conservados por medio elec-
trónico, mecánico o en recogi-
por el medio más idóneo.
Por su Código
bilidad recoger las diligencias
ción magnetofónica:

146"Art. 245. Concluida la declaración, el testigo podrá leerla por si mismo, y el juez o el funcio-
nario le hará saber que le asiste este derecho. Si el testigo no quisiere hacer uso de este derecho,

l
el secretario la leerá en alta voz íntegramente, bajo pena de nulidad de la diligencia, al pie de la
cual se hará mención expresa de tal lectura. El testigo puede hacer las enmiendas, supresiones,
adiciones o aclaraciones que tenga a bien, lo cual se escribirá con toda fidelidad al final de la
declaración, sin tachar ni borrar por esto lo que ya esté escrito:' La norma fue reproducida por el
artículo 256 del Decreto 409 de 1.971 y despareció a partir de la Codificación de 1.987 (Decreto
050).

102
EL CONTRAINTERROGATORIO

y
su

Cuando algunas las personas intervinieron en au-


diencia o diligencia no sabe, no puede o no quiere se
expresará esta circunstancia en el acta.
En similar la regulación del trámite la audiencia del
proceso verbal en el Código Procedimiento Civil la
grabación lo actuado, en estos términos:
art. ,num.
trámite de la audiencia se

(.o.)

103
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

otra.

La actuación procesal será


los medios técnicos que ma-
yor agilidad y fidelidad, sin perjuicio de conservar registro
lo acontecido.A estos efectos se constancia actua-
ción.
artículo de Ley 906 de 2.004,
la actuación, señala:
4. El juicio oral deberá registrarse íntegramente,
audio-video, o en su defecto que ..,.._"_,.,._._.
lidad.
El del juicio servirá únicamente
efectos

un acta

111 147 El concepto en Cardoso lsaza, Jorge, Manual de las Pruebas Judiciales, Editorial ABC, Primera
1 edición, Bogotá, 1969, Vol. I, p. 171.

104
EL CONTRAINTERROGATORIO

de justicia colombiana, si se quiere, claro está, que su funcio-


namiento respete mínimos estándares internacionales vigen-
tes en la materia.

105
111

Así cosas, ante una tradición fuertemente contraria a las


necesario dedicar un capítulo espe-
~~iu.,·~vu en nuestro sistema jurídico esa
interrogación es pertinente y aconsejable con-
Estas conclusiones son aplicables a todo proce-
dimiento judicial, no cual se analizará independiente-
Ley 906 2.004, implantó
en materia ~ _AA~,A·

i148 Enseña Framarino Dei Malatesta que la sugestión es lícita en todo caso cuando "no contraría
a los fines de la justicia" y está aconsejada "por el doble fin

1 de la celeridad y de la ayuda a la memoria" del testigo. Lo primero porque "para no perder tiem-
po con divagaciones inútiles, es menester sugerirle las cosas sobre las que debe hablar"; y lo
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

r t s

Básicamente la pr~gtmta sugestiva es


testigo la deseada por quien
te aceptada por la doctrina definición
de

segundo porque muchas veces basta que al testigo se le recuerde "una fecha, una circunstancia
un hecbQ.para que pueda volver al camino de la verdad:' Estas son, pues, "sugestiones que sirven
al descubmnienf<rne-laverdéld, y que es lícífo emplear''. (Lógicá ele Tas Pruebas en Materia Crimi-
nal, Temis, Bogotá, 4ª Edición, 1995, Vol.11, pp. 73-91 yVol.1, pp. 116-121.)
149 La jurisprudencia de casación civil ha admitido la existencia de un aceptable margen de tole-
rancia cuando se formulan preguntas sugestivas al declarante pero sin referirse al tratamiento del
fenómeno en el contrainterrogatorio: "Se clebe tolerar cierto margen sugestivo o insinuante en el
interrogatorio.. "(sentencia de 23 de enero de 1981, M. P. Germán Giralda Zuluaga);"En punto ele
interrogatorios es preciso recorclar que, en principio, tocias las preguntas son sugestivas porque en mayor
o menor gracia envuelven sugerencias .. :' (sentencia del 29 de julio de 1980, M.P. Humberto Murcia
Bailen). Al respecto véase Jairo Parra Quijano, Trataclo ele la Prueba Juclicial. El Testimonio, Tomo 1,
Ediciones Librería del Profesional, Sª Edición, Bogotá, 1996, p. 233-238 y 243- 244, con abundante
jurisprudencia. En el mismo sentido H. Devis Echandía, Teoría General ele la Prueba Juclicial, 3ª Edi-
ción, Buenos Aires, 1974, Vol. 11, p. 242: ' . .. cierto grado de sugestionabilidad es inevitable, especial-
mente en los interrogatorios previos y escritos ... "
150 Capítulo sobre El Derecho Funclamental al Contrainterrogatorio, Num.3.3. Su Naturaleza Sugestiva.
151 La definición d_dQS._rno~epJQS.e.S furn:Jamental_cuandose trata con las ideas, pues "quienes
han reflexionado acerca de las ideas saben bien cuanto dependen de las-palabras. Los té.rminos
impropios son cadenas que ligan a los hombres con prácticas contrarias a la razón. El_errQ.rj?mª-s
es tan difícil de destruir, como cuando tiene su raíz en el lenguaje. Todo término impropio con-
tiene-un-germen de proposiciones engañosas, forma una nL1be que oculta la naturaleza de las
cosas-y··p·resentaUñ obstáculo, con frecuencia invencible, a la investigación de la verdad''.
(Bentham, Jeremy, Tratado de las Pruebas Judiciales, Editorial Jurídica Universitaria, México, 2001,
p. 76, resaltado en el texto original)

108
EL CONTRAINTERROGATORJO

podría de-
aplicable a la prohi-

costum-

152 lbíd, p. 88, letra resaltada en el texto original. En el mismo sentido Gorphe enseña que las
preguntas sugestivas son las que "induc~nªLtestigo a responder en un sentido o en otro'.'
(Gorphe, Francois, La Crítica del Testimonio, Reus, Madrid, 1985, p. 297).
153 Steven H. Goldberg, Mi primgr )[!ido Oral. ¿Donde me siento y que diré?, Heliasta, Buenos Aires,
1994, p. 186. . .. . ~-

1
154 Hegland, F. Kenney, Manual de Prácticas y Técnicas Procesales, Heliasta, Buenos Aires, 1995, p.
125, s.n.

109
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

ver-
ins-

dicción.
Así, por Quijano expresa
nuestra legislación no es posible en forma
condu<,:J:!yas" 156 . Por su parte, Echandía
cionario judicial le está prohibido formular
por principios de imparcialidad y
la prueba; y a las también
portamiento cara a
naturalidad de la
ha exhibido

tas sugestivas.

155 Se refieren expresamente a la prohibición de las preguntas sugestivas en la práctica del


testimonio, sin excepcionar al contrainterrogatorio: Jairo Parra Quijano, op. cit., p. 239; H. Devis
Echandía, op. cit., Tomo 11, p. 243, Tomo 1, pp. 131, 132 y 134; Escobar López, Edgar, Temas de
Derecho Probatorio Penal, Leyer, Bogotá, 1999, p. 152, entre otros.

1 156 Parra Quijano, op. cit., p. 239.


157 H. Devis Echandía, op. cit., Vol. 11, p. 243 y Vol. 1, pp. 131, 132 y 134.

110
EL CONTRAINTERROGATORIO

1 158 Véase el capítulo El Contrainterrogatorio en la Tradición Jurídica Colombiana, Num. 3. La Tradi-


ción Legislativa.

1 159 Scriche, Joaquín, Diccionario Razonado de Legislación y Jurisprudencia, Temis, Bogotá, 1977,
Tomo IV, página 337.

111
ALEJAil\fDRO DECASTRO GONZÁLEZ

160 Romero Soto, Julio y Romero Álvarez, Rocío, Técnica Jurídica de Investigación e Interrogatorio,
Librería del Profesional, Bogotá, 1989, páginas 55-56 (entre otras): "Cuando por una de las partes
se cita a un testigo hostil, o una de las contrapartes o un testigo identificado con la contraparte

1 es interrogado pueden presentarse preguntas capciosas" (la pregunta "capciosa" se asimila a la


"sugestiva" en la obra en cita, como se demostrará más adelante).

112
EL CONTRAINTERROGATORIO

161 Véase el capítulo El Contrainterrogatorio en la Tradición Jurídica Colombiana, Num. 1. La doctri-


1 na probatoria, la práctica forense y la tradición jurídica.

113
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

como es

verse:

162 Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., p. 429.


163 Escobar López, Edgar, op. cit., p. 152.
164 Un ejemplo de pregunta capciosa comúnmente utilizada en la práctica forense colombiana

1 es ésta: ¿porque será que en el expediente se dice que usted estaba en ... el día ... ? (en el expe-
diente no existe esa información)

114
EL CONTRAINTERROGATORIO

que se aconsejan
como v~·J~~i~u errores judiciales"
últimas, junto con el "carácter del tes-
timonio"y su , el autor ubica "el interrogatorio", como
una "forma legal secundaria aconseja la técnica criminal".
Es desarrollar donde el destaca-
autor italiano aborda el problema de la debe tener-
esta la Segunda Parte de obra de
Malatesta retoma lo expuesto con mucho mayor
Primera referirse a la
, axioma del cual deriva tres princi-
167

165 Framarino Dei Malatesta, Nicola, Lógica de las Pruebas en Materia Criminal, Temis, Bogotá, 4ª
Edición, 1995, Vol. 11, p. 88: "Pero el interrogatorio, que representa una gran ayuda para el descu-
brimiento de la verdad, se convierte, por el contrario, en fuente de falsedades, si en él se hace
uso de sugestión ilícita. Al discurrir sobre las pruebas en general, hablamos de la sugestión, y
vimos que se clasifica en lícita e ilícita, y que ésta última a su vez, puede ser violenta, fraudulenta
y culposa. Ahora observamos que quien interroga debe proceder con habilidad, para lograr que
la verdad salga de la conciencia del interrogado; pero dejando de lado la violencia, que en los
tiempos modernos no puede adoptarse en el debate público, es preciso notar que ésta habili-
dad no debe tornarse en dolo, lo mal ocurre rnamfo se im:h.1yen en las las res-
puestas que se desea obtener, inspirando así al interrogado." (s.n.).
166 Framaríno Dei JVlalatesta, op. cit., vol. 11, pp. 73 a 91.
1671bíd,vol.1,pp.116a 121.

115
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

Para desarrollar el tema


Framarino y
rán estos dos últimos conceptos.

11! 168 lbíd., vol. 11, p. 88, para la definición de la sugestión lícita véase la nota al pie 1 de este capítulo.
1 1691bíd.

116
CONTRAINTERROGATORIO

170 lbíd, vol.1, p. 120.

1 171 lbíd, paréntesis fuera del texto original.


172 lbíd, p. 117.

117
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

pregunta.

En este contexto lo
se la -~AA-A~&L,A~.<A
El juez,
lo

173 lbíd, p. 120, cursivas en el texto original.


174 "La sugestión ilícita, tanto fraudulenta como culposa, sugiere las respuestas singue tenga
las !!P~riendas de sugerirlas; y en esto reside primordialmente su nai:úrafeza qúe.Tiíouce al
engaño!' (Framarino Dei Malatesta, op. cit., vol. 11, p. 89, s.n.). "La sugestión ilícita ayuda sin mos-
tr<ln'.fi:fe~yuda y en ello reside especialmente su condición insidiosa". (lbíd, vol. I, p. 118, s.n.)
También Gorphe: ".. .las preguntas más peligrosas (. ..) son con frecuencia aquellas cuyo carácter
sugestivo está oculto, que dictan la respuesta sin parecerlo .. :'. (La Crítica del Testimonio, op. cit., p.
300).--······--····---···--··" ..................... .

118
EL CONTRAINTERROGATORlü

torio.

1 175 Framarino Dei Malatesta, op. cit., vol. 1, p. 120.

119
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

176

176 Las referencias al enfoque del interrogatorio practicado por el funcionario judicial son cons-
tantes. Por ejemplo: "Por regla general, ante una pregunta sugestiva de! juez, el testigo acepta
en su respuesta la sugerencia, sea por ligereza, sea por salir del paso, ora por timidez, ora por-
que, como se cree que el juez está al tanto de todo, mejor que naaíe,-éonsidera éon-veríiente
ponerse·cie atuerdocon sus convicciones; porque teme contradecirlo:' (Framarino DeiMalatesta,
op.Clt:;-vül.11, p. 88, s.n.).
177 "La prohibición para el juez o investigador de formular esas pregunta sugerentes se deriva
de su imparcialidad" (1-1. Devis Echandía, op. cit., Vol. 11, p. 243 y Vol. 1, pp. 131, 132 y 134).

120
EL

Y en cuanto a

178 Diccionario de la Lengua Española, Decimonovena edición. Con idéntico enfoque Parra
1
Quijano, op. cit., pp. 231-232.
179 Diccionario de la Lengua Española, Decimonovena edición.

1
180 J. Scriche, op. cit., Tomo IV, página 337, resaltado en el texto original.
181 Ibídem, página 338, resaltado en el texto original.

121
ALEJANDRO DECASTRO GONZALEZ

182 Couture, Vocabulario Jurídico, Depalma, Segunda reimpresión, Buenos Aires, 1983, p. 467,
letra resaltada en el texto original.

1 183 lbíd., letra resaltada en el texto original.


184 Altavilla, Enrico, Sicología Judicial, Temis, Bogotá, 1975, Vol. 11, p. 814, resaltado en el texto.

122
EL CONTRAINTERROGATORIO

que
contenga engaño o arti-
sin que con ello se
"'"'.-ºT~ª~·~u~'"',en cuanto al ánimo

sugestiva puede ser cap-


ser sugestiva; pero no

mica".1s6

185 Gómez Jiménez, Las Pruebas en el Nuevo Código de Procedimiento Penal, Librería Jurídica

1 Sánchez, Medellín, 2001, p. 101.


186 lbíd.

123
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

187 Gorphe, La Crítica del Testimonio, op. cit., p. 295.


188 Es decir, "La Crítica del Testimonio" y la "Apreciación Judicial de las Pruebas", escrita con poste-
rioridad.

1 189 La fuente que consultó Gorphe sobre el sistema angloamericano en La Critica del Testimonio,
según se lee en la bibliografía citada en la obra, consistió en un texto de 1.917 escrito en francés

124
EL CONTRAINTERROGATORIO

zan."192

~,.,.~~~~~.umás o menos
maneras en que

por Robert Ferrari, Profesor de Nueva York, publicado en el boletín de la sociedad de estudios
legislativos y titulado "Comparación du systeme anglo-americain des regles de preuve et de la
procédure da ns les tribunaux de yere instance en France" (véase La Crítica del testimonio, op. cit., pp.
63 y 301 ). Llama la atención que en la bibliografía de esta obra Gorphe cite las obras de dos de
los más tradicionales tratadistas sobre evidencia en los Estados Unidos:Cnar!esKí!ooré~Moore (A
Treat/Sé-on Faas-orWéígnTíin Vá1uFófEViae·ncé! 19mr f PsycffO!o'§nñ the court5;T9ClB)y·nr-~-~
Wigmore (Drffvliiénce·aTiéCifíse ofthéAngfo -Américan System of Evidence in Tria Is at Common
Law, (1y11: Testimonial evidence), 5 vol., 2 edición, Boston), pero extrañamente no referencia estas
autoridades al momento de desarrollar el contrainterrogatorio angloamericano y las preguntas
sugestivas.
En la Apreciación Judicial de las Pruebas, Gorphe ya no referencia a Robert Ferrari sino a H. Se Id en
Bacon, en una obra escrita en francés en 1930 y publicada en el boletín de la sociedad de legisla-
ción comparada, titulada "Le systeme de la preuve da ns les pays de Droit coutumier (common law), ses
origines et ses effets" (Gorphe, Francois, Apreciación Judicial de las Pruebas. Ensayo de un método técni-
co. Temis, Bogotá, 1985, p. 345, pie de página 110). A diferencia de lo que ocurrió en La Crítica del
Testimonio, en Apreciación Judicial de las Pruebas se cita con inusitada frecuencia y admiración la
obra de WIGMORE"The Principies of Judicial Proof' (1914), de la cual el autor reconoce en su prólogo
que "no existe equivalente de tal publicación en el derecho continental europeo''. (Apreciación Judicial
... , op. cit., p. 8)
190 Gorphe, La Crítica del Testimonio, op. cit., p. 295.
191 lbíd., p. 298.
1
192 lbíd., pp. 301-302. Ya Framarino Dei Malatesta prevenía contra la sugestión ilícita en
los interrogatorios, que puede ser violenta por"la expresión feroz y la voz ronca de algunos instructo-
res modernos."
193 Gorphe, La Crítica del Testimonio, op. cit., p. 299.

125
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

era

otro color.

*En Apreeiacióncludis;ial de las Pruebas (op. cit., páginas 348-349) Gorphe hace una dura critica a
las pr.e.Q..ld[ltas asertivas·{,cuando el testigo debe responder con un "si" o un "no") porque
considera learrebatan"'mucha espontaneidad al testimonio "por efecto de un interrogatorio de
contrapreguntas que no le concede respiro'; y entiende, citando a Mittermaier, que ello choca
con los principios de libertad y espontaneidad del testimonio.

1 194 Gorphe, La Crítica del Testimonio, op. cit., p. 299, resaltado en el texto original.
195 lbíd., p. 300.

126
EL CONTRAINTERROGATORlO

sugeri-
~-..'V<C.U•~H''-'"'-'-•V.L<-...ú
preguntas suges-
~,,_,,,H.,.L.LV en cuenta" 2 ºº:
(STERN,

sea reservado a un psi-

196 lbíd., resaltado en el texto original.


197 lbíd ..
198 lbíd., p. 300, paréntesis en el texto original.
199 ' . .. la sugestión ilícita, tanto fraudulenta como culposa, sugiere las respuestas sin que tenga
lás apariencias de sugerirlas; y en esto reside primordialmente su naturaleza que induce al enga·
ño:' (Framarino Dei Malatesta, op. cit., Tomo 11, p. 89, s.n.). Y agregaba: "La ~~S.!iéJnJLcii:.a ayuda sin
1

mos!~r_ql!_e y en ello reside especialmente su condición insidiosa''. (lbíd., Tomo 1, p. 118,


s.n.).
200 Gorphe, La Crítica del Testimonio, op. cit., p. 300-301.

127
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

* Usted no debe sugerir (respuestas) a su propio testigo.


** Usted puede sugerirle (respuestas) al testigo de su adversario.
201 Gorphe, La Crítica ... , op. cit., p. 298.
202 Bentham, op. cit., pp. 92-93.
203 Gorphe, La Crítica ... , op. cit., p. 62.

1 204 Como las MONTROCHET ("Psicología del Testimonio'; 1907), SEIDEL (sus obras datan de 1910-
1912), Otto LIPMANN (obras de 1903-1914) y SCHNEIKERT (obras de 1904-1906).

128
EL CONTRAINTERROGATORIO

205 Gorphe, La Crítica .. ., op. cit., página 63.


206 lbíd., p. 302.
207 "El papel del juez se reduce a dirigir los debates para impedir que se desvíe el asunto y que
1 se violen las reglas del procedimiento: debe tener cuidado en no inclinarse hacia ninguno
de los dos platillos de la balanza; si se arriesgase a im:lebidamente en e~ contra-

1 interrogatorio, la parte lesionada podría interponer apelación, y no dejaría nunca de hacerlo:'


(Gorphe, La Crítica .. ., op. cit., página 63, s.n.).

129
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

en

un
los interrogatorios
hostigamiento, vergüenza o turbación ui·~·~;~n~uv
no puede objetarse se trata
en Gorphe
'""'"''~"'"". " del siglo XIX Bentham ._ ...,.JU."-""'-'"
un abogado con un "testigo honesto
contraria a sus
208 Véase el capítulo sobre El Derecho Fundamental al Contrainterrogatorio, Num. 3.6. Es un 'dere-
cho - deber'.
209 Ya en Alford v. U.S. (1931) la Suprema Corte de los Estados Unidos señalaba que el Juez tiene
el deber de proteger al testigo de repreguntas que, sobrepasando los objetivos de un apropiado
contrainterrogatorio, pretenden acosarlo o humillarlo: "There is a duty to protect him from
questions which go beyond the bonds of proper cross- examination merely to harass, annoy or
humiliate him:'
21 OTexto original: "Control by court. The court shall exercise reasonable control over the mode
and arder of interrogating witnesses and presenting evidence so as to ... (3) protect witnesses
from harassment or undue embarrassment''.
Embarrassment es traducido como "Vergüenza, turbación, embarazo, desconcierto''. Harass es
"Acosar, hostigar, atormentar''. pero la más exacta es la definición de la expresión harassment: es
"hostigamiento, ejercicio abusivo de un derecho" (Alcaraz Varo, Enrique y Hu ges, Brian. Dicciona-
rio de Términos Jurídicos. Ingles Español Spanish - English, A riel, Barcelona, 2ª Edición, 1994, p.
192).

130
EL CONTRAINTERROGATORIO

siquiera AH~H.~A'VH.~~C~V
~A~~~A.AA~ angloamericano

211 La obra de Bentham esta plagada de referencias al poder-deber del Juez en orden a controlar
los interrogatorios de las partes. Por ejemplo, cuando dice que quien interroga a "su propio testigo"
no puede comunicarle ninguna información so pretexto de ayuda de memoria "sin autorización
expresa del juez'; op. cit., p. 89.
212 Gorphe, La Crítica del Testimonio, op. cit., p. 302.
1213 Cfr. Bentham, op. cit., pp. 92-93: "La Ley romana, desconfiando de todas las partes, no les
permitía interrogarse recíprocamente, sino que encomendaba esa función exclusivamente al
juez."
2141bíd.

131
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

215 Gorphe, Apreciación Judicial de las Pruebas, op. cit., pp. 342-343. El autor aclara a pie de pági-
na: "dejamos aquí a un lado la técnica del interrogatorio:'
216 lbíd., p. 343.
217 lbíd.
218 lbíd., s.n.
219 Y cita en su apoyo autores alemanes que no aparecían relacionados en la bibliografía de La
Crítica del Testimonio, como A. HELLWIG y H. GMELIN; en soporte de esta conclusión cita un caso de
su propia práctica judicial como Magistrado: en el testimonio de un niño que acusaba de adema-
nes impúdicos a un hombre Gorphe logró determinar, con el método de preguntas sugestivas "la
sug_estionabilidad del sujeto, la carencia de espontaneidad de sus-déi:laracicinesjl,_~11--rnn;;@@en­
cia, la-inC:redlbilídad efe :Su te:Stimonio"(Gorphe, Apreciación Judicial ... , op. cit., p: 343).

132
EL CONTRAINTERROGATORIO

razo-

Gorphe conserva su el procedi-


contrainterrogatorio ~··-·,~~c.,.,, y sus preguntas
sugestivas, con

220 Gorphe, Apreciación Judicial .. ., p. 343, s.n .. Ya en La Crítica del Testimonio Gorphe había señala-
do que "Cuando un testigo parece sospechoso, hay lugar, de hecho a tratarlo un poco como a un
iri.<;.l1lf2ado, si se qui.er~~ro_~(!~Su sinc~r:idªc:I'.~-- ----------------------~
(La Crítica .. ., p. 61 ). · - --··
221 Gorphe,Apreciación Judicial .. ., op. cit., p. 344, paréntesis fuera del texto original. En apoyo de
esta conclusión el autor cita a DEINHARD quien "admite este procedimiento para desenmascarar
a los testigos falsos" (obra de 1909, no citada en La Crítica del Testimonio), STURM quien "observa
que la sugestión judicial constituye con frecuencia el mejor remedio y aconseja a los sicólogos
que realicen experiencias comparativas" (esta obra tampoco aparece citada en La Crítica del
i Testimonio) y FUCHS, quien "considera las preguntas sugestivas como prudente remedio para
descubrir a los testigos interesados e influidos" (su obra es de 1908, tampoco aparece citada por _
Gorphe en La Crítica del Testimonio).
222 Gorphe, Apreciación Judicial., op. cit., p. 346.

133
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

autor en cita reseña


"estima que en un UU.>J'C-"YU.n'-'

interrogatorio presidente o al
este últh1JD, o .~~A~AA,C~AA
aprueba la interrogación, retrasa la y deja tiempo
224

De esta cita se concluye que Gorphe sobreesthnaba o HUUJU''-'"I/"

la diligencia contrainterrogatorio, los casos donde la sor-


presa con el testigo son en
excepcionales. realidad,
es más modesta y menos
es una ~~,,~~~.:~.ÁÁ~,Á, alimentada
eme
y los relatos

1 223 Gorphe, Apreciación Judicial... , op. cit., p. 347


224 lbíd., pie de página 116.
348.

134
EL CONTRAINTERROGATORIO

reservarse como excepcional. 225


Estas y otras objeciones a sugestivas serán refu-
en un acápite especialmente dedicado a analizar los moti-
vos por los que la europeo-continental no admite este
preguntas, con la aclaración de que la refutación a pre-
sentar se orienta a mismas durante el con-

son las A~!-..A~CU ~-L~UA~~<U en


testigos 226 :

1 225 lbíd., pie de página 117.


226 F. Gorphe, La Crítica del Testimonio, op. cit., p. 298.

135
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

su

su

y
( ... )
sugestivas. Las
interrogatorio

a la parte contraria o a un
adversa, el interrogatorio
guntas sugestivas. 228
227 Véase, entre otros: Thomas A. Mauet, Fundamentals ofTrial Techniques, Little Brown and
Company, Boston- Toronto, 1980, p. 247: "A leading question is one wich suggests the answer
and is the basic form you should use for cross - examinations"; Kenneth S. Broun & Walker J.
Blakey, Evidence, West Publishing Co., St.. Paul, Minn., 1984, p. 58: "Unlike direct examination,
leading questions may and should be asked on cross- examination:'; E. Garder Brownlee,
Objections to evidence. Tria/ Judges Guide, National College of the 5atate Judiciary, Montana, 1974,
p. 25: "Leading questions are always allowed on cross- examination."
228 Texto original:
"Rule 611.- Mode and arder of interrogation and presentation.
(. .. )
(c) Leading questions. Leading questions should not be used on the direct examination of a
witness exceptas may be necessary to develop his testimony. Ordinary leading q11esticms
sho11ld be permiUed 011 cross- examination. When a party calls a hostile witness, and adverse
party, ora witness identified with an adverse party, interrogation may be by leading questions:'

136
EL CONTRAINTERROGATORJO

foro inglés se encuen-

ut::~ue
sus orígenes
en interrogato-
clásicas las enseñanzas de Bentham al

137
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

(. .. )

(. .. )

( ... )
Ese

nio '-IL'l..,_UJUU

Esto puede ocurrir


me veo reducido a uuu,i:,,i;tJ,
amante, de sus servidores, únicos testigos
cuales no estarán dispuestos a favor, es
'---'"-,,---~-~

La Ley romana, desconfiando


interrogarse recíprocamente,
función exclusivamente Este

integridad, a saber:

138
EL CONTRAINTERROGATORIO

(. .. )

insinuación.
Conviene detenerse en la razón última por cual no pueden '
utilizarse preguntas sugestivas durante un interrogatorio direc-
aun se permite ordinariamente en el contrainte- _
rrogatorio. Un investigador objetivo no puede rechazar una idea
sobre de un prejuicio; auscultar la esencia de
cosas para comprenderlas, pues muchas veces verdad está
tras y conviene descorrer.

este caso los extremos se tocan y


eüseñado como una
1 229 J. Bentham, op. cit., pp. 92-93, resaltado en el texto original, excepto subrayado.

139
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

Es menester encontrar un uuv""·ª'"'·v


se muestre como un
honre con muy

230 E. Garder Brownlee, op. cit, p. 23; Louis E. Schwartz, Proof Persuasion And Cross-Examination:
A Winning New Approach In The Courtroom, Executive Reports Corporation, Englewood Cliffs,
New Jersey, Sixth Printing, 1978, Vol. 11, p. 205: Los jurados desean escuchar el testimonio del

1
testigo en vez de un mero eco de las palabras del abogado ("Jurors want to hear the testimony of
the witness rather than a merre echo of the words of the attorney").

140
EL CONTRAINTERROGATORIO

231 J. Bentham, op. cit., p. 89.

141
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

~~/-,U.H~O con ~H,H~~AA

creaciones absolutamente fantásticas, a


el que interroga. 235

Pues bien: esta razón científica apoya


s1on las preguntas sugestivas fln1/'n ,,,ro 1

siempre y cuando .. '-'-·':u"''"'u


interrogatorio
Cuando testigo
libertad de evocación

232 Véase el capítulo sobre El Alcance del Contrainterrogatorio.


233 E. Altavilla, Psicología judicial, Vol.11, p. 814.

1 234 lbíd., Vol.11, p. 816.


235 lbíd., Vol. 11, p. 814.

142
EL CONTRAINTERROGATORIO

el contrainterrogatorio
testigo
en forma dinámica

versos.

143
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

1 236 Se trata de Larry Sage, Juez del Condado de Sparks en Reno, Estado de Nevada, cuyas res-
1 puestas se transcriben textualmente.

144
EL CONTRAINTERROGATORIO

no
contestar o no contestar:

237 "Leading questions are the only form of question that allows the seeking of truth for the fact
1 finder:' El encargado de descubrir los hechos es el juzgador (juez o jurado).
238 "Without leading questions there are no ways to catch the falsehoods. The truth is found

1 out by asking questions many different ways; otherwise, a witness will say exactly the same
thing twice'.'

145
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

239 "The witness is never free to deviate from, or change, the truth. lt is the truth that is being
sought, nota witness freedom. The witness is free to answer or not answer. But it is in the
asking of questions with variances, different ways, and by leading that the truth is found or
determined:'
240 "This risk can be cu red or negated with additional questions. But without leading questions
then both sides, plaintiff and defendant, are asking the same exact question and the answer is
repeated. The answer to a question must be exposed to the light of truth, in man y forms, to see
what is consistent, what stands up to being the truth:'
241 "No, the leading question makes the witness answer more truthfully. The witness may
choose to answer the question as put, or answer it differently to conform to the truth. A witness
must be challenged and when the facts come out the same through regular open-ended
questions or leading questions, then it must be the truth:'

146
El CONTRAINTERROGATORJO

trata-
nacional. De manera
explican porque las
contrainterrogatorio de
testigos Conviene citar extenso su opinión en un
tema causa tanta resistencia en nuestra práctica forense:
242 "The witness is free to agree with the leading question, disagree with the leading question,
modify the leading question, answer it in part, or refuse to answer the leading question, as
posed:'
243 "The fact of the witnesses' testimony is tested by the questions being open or leading.
When the facts of an answer come out consistently to different forms of the question, then the
truth of the witness facts is established and confirmed. The witness does not have to agree with
the facts of a leading question. They can say: "No, what 1saw was .....; or, "I cannot answer your
leading question as you have asked it. The answer to this part of the question is .... and the
answer to this other part is ....." No witness has words put into their mouths. The are merely
being asked their facts and observations in many different ways to see what is consistent, what
is more likely to be the truth. The truth can stand up to questioning, no matter how the
questions are phrased or put:'
244 Para evitar confusiones se reitera que cuando estos autores mencionan la pregunta capciosa
se refieren en realidad a las preguntas sugestivas, pues en la página 429 de la obra se lee:"... la
pregunta capciosa es la que sugiere una respuesta determinada dentro de los términos o frases como
ella es expresada:' (Romero Soto y Romero Alvarez, op. cit., p. 429)

147
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

autores en

(. .. )

1 245 Romero Soto y Romero Alvarez, op. cit., pp. 55-56, se sustituyen las expresiones que aluden
al interrogatorio por cuanto en realidad se refieren al contrainterrogatorio.

148
EL CONTRAINTERROGATORIO

cur-
so

2461 bíd., pp. 58 y 429A30.


1 247 lbíd., p. 432.

149
ALEJANDRO DECASTRO GONZALEZ

se trate.

248 E. Altavilla, Psicología Judicial, op. cit., Vol. 11, p. 867.


249 Véase el Capítulo sobre El Contrainterrogatorio en la Tradición Jurídica Colombiana, Num. 2.
Contrainterrogatorio y Careo.
250 En esta sentencia se resolvió una demanda de inconstitucionalidad presentada contra las
normas que consagraban la inembargabilidad del presupuesto general de la nación. La Corte
declaró la EXEQUIBILIDAD del principio de inembargabilidad del presupuesto, como regla gene-
ral, y por excepción declaró la embargabilidad del presupuesto "en el caso de las obligaciones
dinerarias a cargo del Estado, que han surgido de relaciones laborales y cuyo pago no se ha
obtenido por la vía administrativa o judicial:'

150
EL CONTRAINTERROGATORlO

1 251 Véase el capítulo sobre El Derecho Fundamental al Contrainterrogatorio, Num. 3.3. Su Naturale-
za Sugestiva.

151
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

( ... )

1 252 Como ya se indicó, Gorphe, clasifica en tercer lugar a las preguntas "de si o no" dentro del
1 listado de siete tipos de preguntas "de una sugestividad creciente''.

152
EL CONTRAINTERROGATORJO

son
un
"es

o sugesti-

'253 Es la regla quinta a la que debe sujetarse "La recepción del testimonio''. v. artículo 228 Del C.
de Procedimiento Civil, modificado por el Decreto 2282 de 1989.

1254 Véase el CUADRO 3 expuesto en el capítulo sobre El Contrainterrogatorio en la Tradición


Jurídica Colombiana, Num. 3. La tradición legislativa.

153
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

creer,
tes;2s6

255 E. Devis Echandía, op. cit., Tomo 11, p. 244. El autor anota que "somos partidarios de reempla-

1 zarlas por el interrogatorio libre:'


256 J. Scriche, op. cit., Vol. IV, pp. 329-330, resaltado en el texto original.

154
EL CONTRAINTERROGATORIO

c.. )

155
ALEJANDRO DECASTRO GONZALEZ

1 257 Bentham, op. cit., p. 76, 3.1. "Testigos'; letra resaltada en el texto original.
1 258 Gorphe, La Crítica .. ., op. cit., p. 21.

156
EL CONTRAJNTERRDGATORIO

una

En este mismo orden ....,H._,.,,HU'L-A"'~~ se inscribe la razón de


prohibición, según la cual "No se

esta regla se encuentra en artículo


1.931, que '-'"-AUAU•VU

1 259 Adip, Amado, Prueba de Testigos y Falso Testimonio, Depalma, Buenos Aires, 1977, p. 38.

157
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

260 Véase el CUADRO 3, "Las respuestas a las preguntas asertivas'; en el capítulo sobre El Contra-

1
interrogatorio en la Tradición Jurídica Colombiana.
261 Citado en Mesa Prieto, Guillermo, Código Judicial Colombiano (Ley 705 de 1931) y disposiciones
adicionales, Editorial Cromos, Sª Edición, Bogotá, 1944, p. 185.

158
EL CONTRAINTERROGATORIO

testi-
1.931,

"

159
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

15ª- ¿Es cierto que


pues no le
al Juan Uribe
mandara por médico
curara? 264

ca
compuesta, como se
· dejando

262 El para esa época Coronel Uribe Uribe fue acusado de haber dado muerte al soldado Gómez
en unos hechos confusos, cuando aparentemente se sublevó y rehusó cumplir una orden impar-
tida por aquél.
263 Defensa del Coronel Rafael Uribe U., Tipografía industrial de Medellín, Segunda edición,
Medellín, 1930, pp. 26 y 45.
264 lbíd, p. 29.
265 Por cuanto puede preguntarse sin sugestión: ¿Dijo o no algo el Coronel Uribe una vez se
produjo el disparo contra Gómez?; o ¿Qué dijo, si algo dijo, el Coronel Uribe una vez se produjo
el disparo contra Gómez?

160
EL CONTRAINTERROGATORIO

se curara." 267
con las mismas v~~~"ª
los demás testigos

266 Ibídem, p. 32.

1
267 lbíd., p. 35.
268 lbíd, pp. 37, 39, 41, 43 y 45

161
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

parte.

un argumento
IJ1l'~""•·.UJL•C"'-' sugestivas no

162
EL CONTRAINTERROGATORIO

la señora B se

señor X era pagaba el


subsistencia, vestido, aten-

269 Bentham, op. cit., pp. 92-93, Num. 3.9.

1
270 Parra Quijano, op. cit., pp. 240-241, señala el autor que éste fragmento de interrogatorio es
"tomado de un proceso real''.

163
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

sus

ción: el efecto de
""11-""'"'11-"" lo

271 Bentham, op. cit., p. 92.


272 Asumimos que no fue el Juez sino la una de las partes en litigio quien formuló el interroga-

1 torio en el ejemplo citado por Parra Quijano; de lo contrario sobra cualquier explicación para tan
aberrante caso de parcialidad por parte del juzgador.

164
EL CONTRAINTERROGATORJO

la Ley 906 de a la
examen testigo en au-
asunto es la siguiente:
El

( .... )

El o con-

i 273 Por ejemplo, el artículo 253.4 señala que durante el reconocimiento en fila de personas nadie
"podrá hacer señales o formular sugerencias para la identificación"; y el artículo 252, al referirse

1 al Reconocimiento por medio de fotografías o vídeos indica que "en ningún momento podrá
sugerirse o señalarse la imagen que deba ser seleccionada por el testigo:'

165
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

En segundo lugar, si lo solicitó


el testimonio, podrá formular en
ma que se limitará a los temas abor-
dados en el interrogatorio

274 Dicha norma disponía:"(. .. ) Acto seguido, si lo desea, el sujeto procesal distinto a quien
solicito el testimonio, podrá formular preguntas al declarante en forma de contrainterrogatorio,

1 el cual se limitara a los temas abordados durante el interrogatorio directo, a1u1 cuando le estará
permitido el hacer preguntas sugestivas .. :' (s.n.)

166
EL CONTRAJNTERROGATORIO

como la Ley preguntas que plan-


a quien solicitó el testimonio" se podrán
contrainterrogatorio", de donde cabe
guntarse significan preguntas "en contrainterroga-

11 275 Artículo 393. a) de la Ley 906 de 2.004.

167
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

Todo

1 276 Véase el capítulo El Derecho Fundamental al Contrainterrogatorio, Num.3.3 Su Naturaleza


Sugestiva.

168
EL CONTRAINTERROGATORIO

su
ra

justicia
aboga-

doc-
Gorphe
oral frente a la
anó-

mane-
trata
contradicciones y

(. .. )

I
277 Framarino Dei Malatesta, op. cit., Tomo 11, p. 88 y p. 89, donde alude a la "falta de superiori-

1 dad intelectual que ordinariamente presenta el testigo''.


278 Gorphe, La Crítica def Testimonio, op. cit., p. 63.

169
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

una causa. 279

res, en orden a proteger


Uación o turbación

279 Bentham, op. cit., p. 95, Num. 3.1 O: "Comparación de las Diversas Formas del Interrogatorio''.
280 Framarino Dei Malatesta, op. cit., Tomo I, pp. 118-119; del mismo, Tomo 11, p. 89-90: "Esta bien
que se s§J_a si el testigo cambió el objeto de su declaración en forma espontánea, o si lo hizo por
inspiración proveniente del juez; y conviene asimismo saber si el testigo hizo una afirmación á
causa de un recuerdo espontáneo suyo, o por una excitación que le vino a despertar su memoria
adormecida; es preciso saber todo esto, para tenerlo debidamente en cuenta:' (s.n.)
281 "Artículo 397. Interrogatorio por el juez. Excepcionalmente, el juez podrá intervenir en el
interrogatorio o contrainterrogatorio, para conseguir que el testigo responda la pregunta que le
han formulado o que lo haga de manera clara y precisa. Una vez terminados los interrogatorios
de las partes, el juez y el Ministerio Público podrán hacer preguntas complementarias para el
cabal entendimiento del caso:'

170
EL CONTRAINTERROGATORIO

282

se está haciendo
el testigo sinceridad, aun-
.,U.,.H'LI-'V

[y] es preferible un testigo inexacto sin-


un testigo exacto insincero o mentiroso. 284
es acertada si se funcionario judicial y al
directo que convocó al declarante, o
que se beneficia con su declaración. Pero si la objeción se aplica
contrainterrogatorio resulta y muy per-
judicial administración de y los derechos constitu-
las en litigio.
En nuestra forense se definitivamente abando-
nar temora y su versión sean

282 Bentham, op. cit., p. 82. Gorphe critica el clásico estilo del cross examination anglo- america·
no de preguntas asertivas ("si" o "no") dirigidas al testigo en "un interrogatorio de
contrapreguntas que no le concede respiro:' Considera que esta técnica le arrebata mucha es-
ipontaneidad al testimonio y desconoce los principios de libertad y espontaneidad del mismo

1
(Apreciación Judicial de las Pruebas, op. cit., 348 -349).
283 Bentham, op. cit., p. 82.
284 Parra Quijano, op. cit., p. 240.

171
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

cometer un error y
corregirse mismo. No, es mos-
trar su respeto por
confianza. Habla a hombres
errores momentáneos,
expuesto ._. . .,_.... H.•'-''--'
trainterrogatorio son
se sabe o

mo.

1 285 Bentham, op. cit., p. 82.

172
EL CONTRA1NTERROGATOR10

286 Parra Quijano, op. cit., p. 240.

1
287 Framaríno Dei Malatesta, op. cit., Tomo 1, pp. 118-119.
288 Gorphe, Apreciación Judicial de las Pruebas, op. cit., p. 343, quien cita en apoyo autores alema-
nes (A. HELLWIG y H. GMELIN) que no aparecen relacionados en la bibliografía de su obra ante-

173
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

rior, La Crítica del Testimonio (1924); también cita un caso de su propia práctica judicial como
Magistrado: frente al testimonio de un niño que acusaba de ademanes impl'.1dicos a un hombre
se logró determinar con éste método "la sugestionabilidad del sujeto, la carencia de espontanei-
dad de sus declaraciones y, en consecuencia, la incredibilidad de su testimonio".

1 289 Se reitera:" Un testigo parcial puede fácilmente evitarse según él, un mayor interrogatorio, acep-
tando lo que se le insinúa para demostrar que es imparcial."

174
EL CONTRAINTERROGATOR10

este

En este mismo
modo

o conoce, en resumen: con


estas preguntas se o parcialmente el recuerdo
testigo.
Las obras sobre psicología jurídica, así como los experimentos
psicológicos, hace muchos años estas con-
clusiones.
sugestiva ser
se1m1ao son acertadas

1 290 Framarino Dei Malatesta, op. cit., vol. I, p. 120.

175
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

no ~~·~,.~~ a
es preciso que yo disponga de un freno para conte-
nedos296

291 Erfabrungen und Anregungen zur Kunst der Rechtspflege, lena, 1909, pág. 43. Citado por
Gorphe, en Apreciación Judicial de las Pruebas, p. 344.
292 Recht und Warheit in unserer heutigen Justiz, Berlin, 1980, pág. 128. Citado por Gorphe, lbíd.
293 Wigmore, Evidence, § 1367, 1940. Citado por Chiesa Aponte, op. cit., Tomo 1, p. 398.
294 Gorphe, Apreciación Judicial p. 343, s.n.

1 295 Gorphe, La Crítica del Testimonio, op. cit., p. 61, s.n.


296 J. Bentham, op. cit., pp. 92-93, resaltado no original.

176
El CONTRAJNTERROGATORIO

1s
r

1 297 lbíd., resaltado en el texto original.


298 K. Hegland, Manual de Prácticas y Técnicas Procesales, Heliasta, Buenos Aires, 1995, p. 127.

177
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

ser

3º.
Estas exigencias ameritan una ~~1..,H.~
Hada. Bergman acertadamente sugiere
tivas como 'preguntas
por definición son
palabras, como -~UJ_U,~ ~,.~,..,~~~,,~

De un

301

tar

299 Romero Soto y Romero Álvarez, Técnica Jurídica ... , op. cit., p. 430.
300 Hegland, op. cit., p. 127.

1 301 Bergman, Paul, La Defensa en Juicio. La Defensa Penal y la Oralidad, Abe ledo Perrot, Segunda
edición, Buenos Aires, 1995, p. 140.

178
EL CONTRAINTERROGATORIO

De esta manera contrainterrogador mantiene control so-


testigo, "garantiza la seguridad y de las res-
puestas de una palabra formulando declaraciones acerca de
partes reducidas y '-'-"-'-UHL'-'-"''--' en los be-
se suprime la ~ui_ ~-'-'- de que el tes- .....

se indine a explicar o la pregunta.

f 302 Steven H_ Goldberg, Mi Primer Juicio Oral: ¿Dónde me siento y que diré?, Heliasta, Buenos
Aires, 1994, p. 186.

1 303 1bíd., p. 186.


304 1bíd., p. 190.

179
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

plo
do) se
dicha renuncia).

P: Usted firmó ésta carta

1 305 lbíd., p. 189.


1 306 Se sigue en esto a Goldberg, op. cit., pp. 186-188.

180
El CONTRAINTERROGATORJO

conteste a mi

en
en

con un "si" o

307 1bíd, p. 188.


1 308 Se sigue en esto a Romero Soto y R. Romero Álvarez, op. cit., pp. 431-432.

181
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

enseña que una


preguntas
uno que indique se
y concisa. lo que se trata con esto es
abrir un y psicológico se ex-
H~H~'~ en su respuesta. El autor en señala:

1 309 Bergman, op. cit., p. 140.

182
EL CONTRAINTERROGATORIO

número
sus preguntas
hiciste después almuerzo? "¿Te
antes en ese cinematógrafo?
acumulado el número suficiente de
~A,.A_ material,
A A A•• vez diciendo a su
y a veces interrumpiéndose con
eso sucedió. trata
A~AAL~~~A~U "Entonces, fuiste al cine". "El

310 Hegland, op. cit., p. 130.

1
311 Bergman, op. cit., p. 145.
312 Se sigue a Hegland, Manual de prácticas .. ., pp. 126-127.

183
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

se com-
tono

184
1
1 r 1
1 rr

1~ 1 t CI

Es quizá que algún sector nacional ha


llegado a cuestionar existencia misma contrainterrogatorio
M~_,u-u.Lu'-~H-~ jurídico. Galeano Rey y Bernate
la en vigencia ley 906 de
comenzar a analizar figura del contrainterro-
gatorio, vale cuestionarnos su existencia dentro del orde-
namiento jurídico colombiano". 313

este P<'1C1<P•r

consagración del

manos.

313 Galeano Rey, Juan Pablo y Bernate Ochoa, Francisco, Técnicas Penales del Juicio,
1 Centro Editorial Universidad del Rosario, Bogotá, 2.002, p. 166.
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

"
CI" r 1
y

314 Se hace referencia a la Ley 600 de 2.000 y al Código de Procedimiento Civil.

1 315 Romero Soto, Julio y Romero Alvarez, Rocío, Técnica Jurídica de Investigación Penal e Inte-
rrogatorio, Ediciones Librería del Profesional, 2003, 3ª edición actualizada, pp. 523-524.

186
EL CONTRAINTERROGATORIO

la Constitución consa-
que "quien sea
ya

316 Para Romero Soto y Romero Alvarez, las bases constitucionales del contrainterrogatorio
aparecen consagradas en el artículo 29 de la Constitución y en los artículos 6, 7, 8, y 11 del C. de
1Procedimiento Penal de 1.987, que garantizaba al sindicado el derecho de defensa en lo que

hace relación con la prueba testimonial. (op. cit., pp. 527).

1317 El artículo 24 de la Ley 600 de 2.000 señala que las normas rectoras "serán utilizadas como
fundamento de interpretación:'

187
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

(. .. )

188
EL CONTRAJNTERROGATORIO

en todo o en

uuu¿,,,u_cualquier declara-
los hechos en entre-
investigación o en la

148 de

es en oen

189
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

318 Las exposiciones son "declaraciones juradas de cualquiera de los testigos llamados a juicio, a
efectos de impugnar su credibilidad" (artículo 347 L. 906/04), de ahí que el artículo 403 disponga
que la impugnación de la credibilidad del testigo pueda basarse en "Manifestaciones anteriores
del testigo, incluidas aquéllas hechas ... en ... exposiciones" (artículo 403.4 L. 906/05). Las
exposiciones se reciben antes del juicio oral y sin la presencia de la parte contraria. Su propósito
último es la adecuada preparación del juicio oral. Por eso, tienen derecho a recoger exposiciones
tanto la Fiscalía como la Defensa.
319 Para éste enfoque véase Suárez Sánchez, Alberto, El Debido Proceso Penal, Universidad
Externado de Colombia, Bogotá, 1998, p. 293; Gómez Jiménez, Jhon Jairo, Las Pruebas en el Nuevo
Código de Procedimiento Penal, Librería Jurídica Sánchez R., Medellín, 2001, p. 93.

190
EL CONTRAINTERROGATORIO

Yen 3

El

( ... )
ya
aesc::rr2'.o y que
~LH'''-'HH"'-' condiciones que los tes-

(. .. )

1 320 Aprobado en el orden interno colombiano mediante Ley 74 de 1968.


1 321 Aprobada en el orden interno colombiano mediante Ley 16 de 1972.

191
ALEJAl'IDRO DECASTRO GONZÁLEZ

7. De otra parte, y
Políticos
culo 14-3-d,

322 Corte l.D.H., Excepciones al agotamiento de los recursos internos (Art. 46.1, 46.2.a y 46.2.b

1
Convención Americana sobre Derechos Humanos), Opinión Consultiva OC-11 /90 del 1O de
agosto de 1990, Serie A No. 11, párr. 24.

192
EL CONTRAINTERROGATORIO

con

1 1 Pacto

323 "Artículo 93. Los tratados y convenios internacionales ratificados por el Congreso, que
reconocen los derechos humanos y que prohíben su limitación en los estados de excepción,
prevalecen en el orden interno.
1 Los derechos y deberes consagrados en ésta Carta, se interpretarán de conformidad con los

tratados internacionales sobre derechos humanos ratificados por Colombia:'

1 324 "1. Todas las personas son iguales ante los tribunales y cortes de justicia. Toda persona ten-
drá derecho a ser oída públicamente y con !as debidas garantías por un tribunal

193
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

comprendidas
ceso debido,
que aplicado a prueba de testigos no es otra cosa
cho a controvertir los testigos de cargo.

Así las como es


constitucional e internacional

competente, independiente e imparcial, establecido por la


acusación de carácter penal formulada contra ella o para la detem1nm~ci<i>n
obligaciones de carácter d11il. (... )" (s.n.)
325 Corte 1.D.H., Excepciones al agotamiento de los recursos internos (Art. 46.1, 46.2.a y 46.2.b

1 Convención Americana sobre Derechos Humanos), Opinión Consultiva OC-11/90


del 1O de agosto de 1990, Serie A No. 11, párr. 24.

194
EL CONTRAINTERROGATORIO

"
IC S i 1
1

los derechos fun-

326 Cfr. Gavara de Cara, Juan Carlos, Derechos Fundamentales y Desarrollo Legislativo. La garantía
del contenido esencial de los derechos fundamentales en la Ley Fundamental de Bonn, Centro de
Estudios Constitucionales, Madrid, 1994; Prieto Sanchis, Luis, Estudios sobre Derechos Fundamen-
tales, Editorial Debate, Madrid, 1990, Capítulo VI: "Los Derechos Fundamentales y el Poder Legis-
lativo"; Alexy, Robert. Teoría de los Derechos Fundamentales, Centro de Estudios Constitucionales,
Madrid, 1993, pp. 286-291.
327 Espinoza Rausseo, Alexander, Derecho Constitucional en Alemania y Austria.
Principios constitucionales y derechos fundamentales, Tipografía Principios, Caracas, 1997, p. 192,
letra resaltada fuera del texto.

195
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

328 Luis P. Sanchis, op. cit., pp. 143 y 144, subrayas propias.

1
329 Sentencia T-411 de 1992, letra resaltada fuera del texto.
4 [cita en el texto original] HABERLE PETER. El contenido esencial como garantía
de los derechos fundamentales. Grungesetz 3 auflage. Heidelberg. 1983.
EL CONTRAINTERROGATOR10

entre otros. 334

330Sentencia T-612 de 1992.


331 Sentencia T-612 de 1992. Se trato de un caso en el que algunos planteles educativos condiciona-
ron la entrega de los certificados de estudios y los diplomas de bachiller de los estudiantes de último
año al pago de sumas de dinero adeudadas al colegio. La Corte, aplicando la teoria del 11údeo ese11-
dal, tuteló el derecho e inaplicó por inconstitucional los artículo 5° del Decreto 3486 de 1981 y 14 del
Decreto 2542 de 1991, que permitían este proceder en los planteles educativos. Dijo la Corte que "el
diploma de bachiller no sólo prueba la terminación de los estudios secundarios sino que además
significa para quién lo obtiene una realización personal dignificante. En consecuencia los planteles
educativos no pueden adicionarles constancias que no sean del caso. Concretamente no se puede
utilizar el diploma como medio de presión del plantel educativo para obtener la cancelación de una
obligación pecuniaria pendiente:'
332 Se declaró la constitucionalidad condicionada de una norma (artículo 3º del Decreto 1812
de 1992) que prohibía a la radio y a la televisión divulgar entrevistas de miembros activos de
organizaciones guerrilleras, terroristas o vinculadas al narcotráfico. Dijo la Corte que "La libertad
de expresión y ausencia de censura y la preservación del orden público en aras del interés gene-
ral, no cabe duda de que ambos derechos son compatibles a partir de la teoria del 11údeo esen-
cial de los derechos. El núcleo esencial del derecho a la información protege el derecho de las
personas a informar y ser informadas aún en estados de excepción, con algunas limitaciones
razonables que moldean el derecho o lo restringen parcialmente pero no lo niegan ni lo desna-
turalizan:' (Sentencia C-033 de 1993, s.n.).
333 Se trató de un caso en el que la construcción de un puente peatonal sobre una avenida
circunvalar, caracterizada por tráfico de alta velocidad pero justo frente a la residencia de
la accionante, implicaba la constante e invasora mirada de los transeúntes que, de forma
obligada, atisbaran hacia el interior del inmueble, convertido en centro focal de una enor-
me pérdida de privacidad para sus moradores. Dijo la Corte que en ese caso se violó el
m:Odeo ese11dal del derecho a la intimidad, el cual definió como un derecho a "no ser forza-
do a escuchar o a ver lo que no desea escuchar o ver, así como un derecho a no ser escu-
i chado o visto cuando no se desea ser escuchado o visto:' (Sentencia T-530 de 1992).
334 La jurisprudencia constitucional también se ha referido al núdeo ese11dal de los derechos
al sufragio (sentencia T-324 de 1994), a la propiedad (sentencias T-245 de 1997, T-413 ele 1997 y
T-414 de 1997), a la libertad de cultos (sentencia T-602 de 1996)a, la honra y al buen nombre

197
ALEJAJ\fDRO DECASTRO GONZÁLEZ

a
siguientes características ,_,~._,n_.~._,

1. La aplicabilidad

2. El discrecional.

(sentencia T-028 de 1996), al libre desarrollo de la personalidad (sentencia T-532 de 1992), al


trabajo (sentencia T-238 de 1993), al acceso a la justicia (sentencia T-004 de 1995), a la libertad de
locomoción (sentencia SU-257 de 1997), al derecho de petición (sentencias T-426 de 1992, T-304
de 1997, T-161 de 1996, T-260 de 1997, T-125 de 1995, T-274 de 1995 yT-243 de 1993) y al dere-
cho de huelga (Sentencia C-432 de 1996).
335 Sentencia SU-256 de 1996: "La conciliación sólo opera en casos en que no esté en juego
el núdeo esencia~ de un derecho fundamental, ya que éste, de suyo, es irrenunciable e
inalienable. Lo anterior significa que los derechos fundamentales, al ser inherentes a la
persona, son necesarios y no contingentes, lo cuál los hace irrenunciables. Por ello no
sería coherente que un Estado que se funda en la igualdad y en la dignidad humanas
permitiese que una persona se desligara de un bien que razonablemente es irrenuncia-
ble e imprescriptible". (s.n.)
336 Sentencia T-532 de 1992: "Para que una limitación al derecho individual al libre desarro-
llo de la personalidad sea legítima y, por lo mismo no arbitraria, se requiere que goce de un
fundamento jurídico constitucional. No basta que el derecho de otras personas o la facultad
de la autoridad se basen en normas jurídicas válidas, sino que en la necesaria ponderación
valorativa se respete la jerarquía constitucional del derecho fundamental mencionado.
Bajo la vigencia de la nueva Constitución la legitimidad de las normas no procede exclusiva-
mente de la validez del procedimiento para su expedición, sino también de la justificación
racional de las decisiones, particularmente en el proceso de su aplicación. Un acto u omi-
sión de la autoridad se justifica constitucionalmente cuando la aplicación que se hace de las
normas es razonable dentro de las posibilidades jurídicas provistas por la interpretación
jurídica".

198
EL CONTRAINTERROGATORIO

5.

requisi-
el legisla-
º en casos concretos, traerá como
consecuencia la inconstitucionalidad la regulación correspon-
'-"H-.<H. .._ o de actuación judicial o ..._,_.,,,_U,LU'-'
que esta disertación sobre el derecho contrainte-
de una conforme a la Constitu-
v-·~--~~-~~ y más allá de regulaciones procesa-
que existan o llegaren a existir en nuestro medio.
están en corresponden-
completamente garan-
~ .... ...,-...,_, .. ,_,.;,_,,_ ... alguna

199
ALEJANDRO DECASTRO GOJ\TZÁLEZ

lll 337 En similar sentido véase el artículo 8.2.f) de la Convención Americana, ya citado.

200
EL CONTRAINTERROGATORIO

norma
entonces esta estructura:

el espacio u
cargo. 339

338 Sería el caso, por vía de ejemplo, en que el funcionario judicial acredita que el testigo
adverso ha fallecido para el momento en que se eleva la solicitud de contrainterrogatorio. Si el
juzgador lo sabe al momento de resolver la solicitud puede razonablemente negar a priori la
oportunidad de contrainterrogatorio.
339 Salvo, por ejemplo, que el afectado haya agotado el contrainterrogatorio en una oportuni-
/ dad anterior y el Juez motivadamente demuestre que en el caso concreto es innecesario repetir-
lo, caso en el cual podría considerarse bajo ciertas circunstancias que el derecho a contrainterro-
gatorio ya fue satisfecho en su totalidad. Pero nótese que aún en este caso el afectado tuvo la
oportunidad del contrainterrogatorio.

201
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

un testigo cargo,
ción y que desea contrainterrogarlo.
oportunidad

202
EL CONTRAINTERROGATORIO

pues respec-
prueba

203
ALEJAI'IDRO DECASTRO GONZALEZ

(. .. )

204
EL CONTRAJNTERROGKrüRIO

verdad [la

340 Véase la característica esencial del contrainterrogatorio como "Derecho-Deber'; explicada


más adelante (No. 3.6. de este Capítulo).
341 Técnicas del Juicio Oral en el Sistema Penal Colombiano. Libro del Discente, Comisión
lnterinstitucional para el impulso de la Oralidad en el proceso penal, Quebecor World,
Bogotá, 2003, p. 37.
'342 Distinto es que el litigante desee formular el contrainterrogatorio por escrito. Es su elección.
La Ley no puede ordenar, bajo amenaza de sanción, litigar técnicamente (salvo casos excepcio-
nales de nulidad por falta de densa técnica, en materia penal); son las partes en el proceso las
que le imprimen perfección o mediocridad a su trabajo.

205
ALEJA..NDRO DECASTRO GONZÁLEZ

( ... )

Interrogar es un arte
y

1 343 Salvamento de voto de los Magistrados Martínez Caballero y Angarita Barón a la sentencia
1 C-093 de 1993, Corte Constitucional, resaltado fuera del texto original.

206
EL CONTRAINTERROGATORIO

to

su
contrainterrogatorio.
En los procesos

con su simple
su

344 Salvamento de voto de los Magistrados Gaviria Díaz y Martínez Caballero a la sentencia
1 C-609 de 1996, Corte Constitucional, resaltado fuera del texto original.

207
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

1 345 Técnicas del Juicio Oral en el Sistema Penal Colombiano. Libro del Discente, op. cit., p. 37.

208
EL CONTRAINTERROGATORIO

1 346 Como por ejemplo la falta de recursos económicos o apoyo logístico, cuando en muchos
casos no es más que simple falta de iniciativa.

209
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

( ... )
En síntesis, entre los errores comunes tenemos:
puntuación sentido

un

en errores monumen-

347 Cardoso lsaza, Jorge, Manual de las Pruebas Judiciales, Editorial ABC Primera edición, Bogotá,
1969, Vol. 1, p. 171. La expresión sintetiza con exactitud la manera en que se practica la prueba de
testigos en Colombia.

1 348 Rodríguez, Orlando Alfonso, El Testimonio Penal y sus Errores, Temis, Bogotá, 1985,
pp. 134-135.

210
EL CONTRAINTERROGATORIO

en mente del testigo


'-'H•J'4AHn,u._,__,

de quien escribe 'textualmen-

349 Scriche, Joaquin, Diccionario Razonado de Legislación y Jurisprudencia, Legis, Bogotá, 1976,
Vol. 2, pp. 482 y 483: "La utilidad de la institución de los escribanos es igual a la importancia y
aún necesidad de que se fije y conserve para siempre todo cuanto pasa en los juicios y se estipu-
la en las convenciones." El autor enseña que en roma se conocían varios tipos de escribanos,
entre ellos los "cursores o logographi, porque escribían tan aprisa como se habla''. Y agrega que en
su época (la España del Siglo XIX) "hemos llamado a nuestros escribanos tabeliones y cursores,
no precisamente porgue hayan escrito tan aprisa como se habla, sino por la celeridad con que
1 han debido y deben practicar las diligencias que por los jueces se les confían". (resaltado en el
texto original, excepto subrayas)
350 Gorphe, Francois, La Crítica del Testimonio, Editorial Reus, Madrid, 1985, p. 60.
351 Diccionario de la Real Academia Española, XIX edición.

211
ALEJANDRO DECASTRO GONZALEZ

212
EL CONTRAINTERROGATORIO

352 Técnicas del Juicio Oral en el Sistema Penal Colombiano. Guía del Docente, Comisión
lnterinstitucional para el impulso de la Oralidad en el proceso penal, QuebecorWorld,
Bogotá, 2003 pp. 17-18. Los demás elementos son: énfasis en los conocimientos teóricos,

1
percepción de la abogacía como una profesión que facilita el enriquecimiento personal y el
culto a lo secreto - reservado.

213
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

353 lbíd., p. 18.


354 Véase el CUADRO 6. La forma en que se recoge el testimonio, en el capítulo sobre El Contrainte-

1 rrogatorio en la Tradición Jurídica Colombiana, Num. 3. La Tradición Legislativa.


355 "... pudiendo ser recogidos .. :; artículo 292 Decreto 2700 de 1.991.

214
EL CONTRAJNTERROGATORlO

356 Articulo 245 de la Ley 94 de 1.938:


"Art. 245. Concluida la declaración, el testigo podrá leerla por sí mismo, y el juez o el funcionario
le hará saber que le asiste éste derecho. Si el testigo no quisiere hacer uso de éste derecho, el
secretario la leerá en alta voz íntegramente, bajo pena de nulidad de la diligencia, al pie de la
e'.uál se hará mención expresa de tal lectura. El testigo puede hacer las enmiendas, supresiones,
adiciones o aclaraciones que tenga a bien, lo cuál se escribirá con toda fidelidad al final de la

1 declaración, sin tachar ni borrar por esto lo que ya esté escrito:' (esta norma fue reproducida por
el artículo 256 del Decreto 409 de 1.971)

215
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

psicología judicial
unánimemente

una

1 357 Traité de crímínalístíque, citado por Altavilla, Enrico, Sicología Judícía/, Temis, Bogotá, 1975,
1 Vol.11, p. 809-810

216
EL CONTRAINTERROGATORIO

nente a nuestra

no sería
judiciales: "En
podrá seguir de manera
exacta y completa testimonio. El arte
taquigrafía debería ser '--'V.Hü .• ,_.,_i
los

358 Mira y López, Emilio, Manual de Psicología Jurídica, El Ateneo, Buenos Aires, 5ª edición, 1961,
,!?· 140. letra resaltada en el texto original.
359 Como es el caso de la grabación por el sistema de audio-video, la grabación de audio, el
estenógrafo, entre otros.

1 360 Bentham, Jeremy, Tratado de las Pruebas Judiciales, Editorial Jurídica Universitaria, Serie
Clásicos del Derecho Probatorio, México, 2001, p. 99, resaltado en el texto original.

217
ALEJANDRO DECASTRO GONZALEZ

361 F. Gorphe, op. cit., p. 301, el resaltado es propio. Gorphe se refiere a un artículo publicado en
1.917 por ROBERT FERRAR!, de Nueva York, titulado "Comparación du Sistéme anglo-americain des
regles de preuve et de la procédure da ns les tribunauz de yere instance en France''.
362 E. Altavilla, op. cit., Vol. JI, p. 817.
363 "De aquí que BERARDI y otros hayan propuesto el uso de la grabadora, para conservar inclu-
sive la entonación exacta de la voz, que tanto influye para dar uno u otro significado a una mis-
ma frase:' (E. Altavilla, op. cit., Vol. 11, p. 817).
364 En nuestra práctica forense se han escuchado toda suerte de razones para no acceder a
grabar los testimonios. Algún juez indicó en una oportunidad que no era necesario grabar
porque su subalterno poseía una especial destreza para la digitación en el computador; otros
han señalado lo dispendioso de la transcripción de la grabación, aún cuando la Ley no la exige
en materia penal; otros han señalado la falta de recursos y, cuando se ha ofrecido poner a
disposición los medios pertinentes para grabar, se ha negado la solicitud aduciendo que es el
Estado quien debe suministrar dichos medios; otros han señalado que la grabación no permi-
te consignar situaciones importantes para comprender a cabalidad lo que se dice, como se
dice y a quien se lo dice, a saber: sonrisas, o miradas del testigo, etc., por lo que han procedido
a recoger la diligencia mediante el método tradicional del dictado en acta; otros, ante la
evidencia de que la Ley 600 de 2.000 exige recoger el testimonio por el medio más idóneo han
explicado que el medio más idóneo es el que el juez determine como tal, convalidando así la
opción del juez por el dictado. Otros manifestaron su oposición a la grabación a partir de la no
entrada en vigencia del sistema acusatorio, etc.

218
EL CONTRAlNTERROGATORIO

365 Bailey, F. Lee, Como se ganan los juicios. El abogado litigante, Editorial Limusa - Grupo Noriega
Editores, México, Novena reimpresión, 2.002, p. 157, resaltado en el texto original.

1 *"En este libro, cuando se habla de interrogatorio debe entenderse como repreguntas''. es nota
del traductor de la obra en cita, lbíd., p. 145.

219
ALEJAJ\lDRO DECASTRO GONZÁLEZ

y que
puedan afrontar la prueba de un examen contradictorio. 366

La psicología
ta es un poderoso .U.H.H'-'''oV

to como el fingir no
tiempo y

366J. Bentham, op. cit., p. 81, negrillas en el texto, excepto subrayas


367 "La jurisprudencia inglesa es la primera en la que se han obviado esos peligros, al dar a las
partes la facultad de interrogar a los testigos; y ello ha dado a esa jurisprudencia un término
apropiado para el efecto: cross examinatian, examen contradictorio:' (J. Bentham, op. cit., p. 93,
resaltado en el texto original.)
368 Artículo 393 de la Ley 906 de 2.004, "Reglas sobre el contrainterrogatorio''.
369 E. Altavilla, Psicología Judicial, Vol. 11, Temis, Bogotá 1975, p. 868. Sin embargo debe señalarse
que la dilación en la respuesta no necesariamente es sinónimo de mentira, como lo advierte el
propio Altavilla, citando a Rosadi, al tratar el interrogatorio del acusado:"... con frecuencia el
acusado no responde con precisión a la pregunta, finge no haber comprendido y trata de todas
maneras de tomarse el tiempo necesario para reflexionar sobre la respuesta que debe dar o para
distraer la atención de quién lo interroga.
Pero ¿puede afirmarse que ésta actitud sea característica del culpable? En absoluto; el inocente,
ante una pregunta cuya finalidad no comprende o en la cual teme una insidia, puede quedar

220
EL CONTRAINTERROGATORIO

U~A'•~A~ que

interrogatorio
judicial pre-
U'"-''-'-'''-'-, quien refi-

sistema proba-

v-~~~-~~ en un el inte-
UA~~AA•-~ o al juez, y en cual
o solamente el que
y

vacilante, puede sentir la necesidad de reflexionar o inclusive de no responder.


¡Cuantas veces la inocencia es víctima del juego cruel de un juez que, sutilizando alrededor de
pequeñas inexactitudes, de ligeras contradicciones, llega a hacerlas tan grandes que le da al
interrogado apariencia de culpabilidad! Diré algo mas; el reo, que tiene su plan de defensa pre-
concebido, está las más de las veces preparado para responder; el inocente, frente a una pregun-
ta cuyo fin recóndito no comprende, se queda perplejo, temiendo crear un indicio en su contra:'
(E. Altavilla, op. cit., Vol. 11, p. 544).
370 Porque, como se vio, desde hace cientos de años se conoce y aplica la taquigrafía como
fo~ma para recoger el testimonio a fin de facilitar la naturalidad, originalidad y espontanei-
dad de la declaración.
37;1 Pues permite al testigo preparar las respuestas (presupuesto para alejarse de la verdad) y,
¡¡ún así, confía, supone o espera que no se faltará a la verdad.
372 F. Gorphe, Apreciación Judicial de las Pruebas, Temis, Bogota, 1985, p. 347 - 348.
373 lbíd., pie de página 116. La obra de H. SELDEN BACON, citada por Gorphe, escrita en francés
para el año de 1.930 y publicada en el boletín de la sociedad de legislación comparada, se titula
"Le systeme de la preuve da ns les pays de Droit coutumier (common law), ses origines et ses effets"

221
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

374 Artículo 277 de la Ley 600 de 2.000: "Criterios para la apreciación del testimonio. Para apre-
ciar el testimonio, el funcionario tendrá en cuenta los principios de la sana crítica y, especialmen-
te, lo relativo a la naturaleza del objeto percibido, al estado de sanidad del sentido o sentidos
por los cuáles se tuvo la percepción, las circunstancias de lugar, tiempo y modo en que se perci-
bió, a la personalidad del declarante, a la forma como hubiere declarado y las singularidades
que puedan observarse en el testimonio:' (s.n.)
375 Son las clásicas constancias, tan comunes en nuestra práctica forense, como que "el decla-
rante (o el sindicado) piensa .. :;"sonríe'; "se toca la barbilla", etc., y muchas otras que jamás refle-
jarán la realidad de la forma en que declaró el testigo si la diligencia se recogiese oralmente, en el
verdadero sentido de la palabra.

222
EL CONTRAINTERROGATORIO

inter-
~A•~¡JH~-~~-A~.H de

376 Este es uno de los medios de impugnación o tacha del testigo, según se verá en el capítulo
sobre La Técnica de Impugnación, Num. 3S El comportamiento del testigo durante el contrainterro-
gatorio como criterio de impugnación.
377 "Artículo 404. Apreciación del testimonio. Para apreciar el testimonio, el juez tendrá en cuenta
los principios técnico-científicos sobre la percepción y la memoria y, especialmente, lo relativo a
1
la naturaleza del objeto percibido, al estado de sanidad del sentido o sentidos por los cuáles se
tuvo la percepción, las circunstancias de tiempo y modo en que se percibió, los procesos
de rememoración, el rnmportamiento chmmte el interrogatorio y el ccmtrainte-
rrogatorio, la forma de sus respuestas y su personalidad:' (s.n.)

223
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

Artículo 9º.

conservar """'"'"'1 " 1r...-o


constancia
el artículo 146.4 de la misma Ley

( ... )

224
El CONTRAINTERROGATORIO

tas
derecho significa
sugestivas, y

379

'378 Véase el capítulo sobre La Pregunta Sugestiva en el Contrainterrogatorio.


379 Como se explica en el capítulo sobre Las Reglas del Contrainterrogatorio, una

1 de ellas consiste, por norma general, en formular preguntas sugestivas durante


el contrainterrogatorio.

225
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

l.
2.

380 Véase F. Gorphe, La Crítica ... , p. 299. Según se expuso antes, Gorphe establece

1 una clasificación de las preguntas sugestivas que concreta en siete tipos de preguntas
que son de una "sugestividad creciente''.

226
El CONTRAINTERROGATORIO

a quien

381 Hegland, F. Kenney, Manual de Prácticas y Técnicas Procesales, Heliasta, Buenos Aires, 1995,
1 p. 111.

227
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

en no se intenta na-
rrar una historia ni una relación cronológica trata
de temas que son relevantes o
la parte que
Lo

esta manera "uno maximiza


conozca el significado del

382 Bergman, Paul, La Defensa en Juicio. La defensa penal y la oralidad. Abeledo Perrot, Buenos
aires, Segunda Edición, 1995, p. 134.

1 383 lbid, p. 136.


384 lbid.

228
EL CONTRAINTERROGATORIO

exactamente

385 1bid, pp. 135-136.


1386 Bergman, Paul, op. cit., p. 140.
387 lbíd.

1388 lbíd.
389 Bergman, Paul, op. cit., p. 141.

229
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

El aspecto que se
nar de asimilar
ta sugestiva en
En y
for-

390 Francis L. Wellman, The Art of Cross-examination, Dorset Press, New York, Fourth Edition,
Revised and Enlarged, 1986, p. 15: "There is eloquence to be displayed in the examination of the
witnesses as wel/ as on the argument."

1 391 Bergman, Paul, op. cit., p. 142, s.n.


392 lbíd, p. 143.

230
EL CONTRAINTERROGATORIO

pregunta la situación Este


contrainterrogatorio:
P: ¿Usted procedimiento era
una práctica comercial?
C:Así es.
P: ¿Usted creía que podía alejar de la librería a los clientes?

Si usted fuesepropietario, no u"·'-'"'" instituido ese méto-


do comercial, ¿verdad?
C: No lo
P: se instituir ese
sistema
C: 393

111 393 lbíd.

231
ALEJAJ\TDRO DECASTRO GONZÁLEZ

394 Del estilo: ¿cuales fueron los motivos que lo llevaron a eludir el procedimiento

1 de ventas?
395 Bergman, Paul, op. cit., p. 143.

232
EL CONTRAINTERROGATORIO

396 Por ejemplo, la prohibición de sugestión, el deber de no pedir opiniones, conclusiones


1 o argumentos, etc.

233
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

La pregunta sugestiva en contrainterrogatorio


posibilidad participar en condiciones
contradicción y debate
on'.:'.se:ntac1on de testigos. 397 La parte
presentación de su caso
l/HJ''"'"'·'"' de hacer

1 397 Ley 74 de 1968, artículo 14-3-d; Ley 16 de 1972, artículo 8-2-f; Corte Constitucional,
sentencia T-055 de 1.994.

234
EL CONTRAINTERROGATOR10

y en otro escena-
de otros testigos,
prue-

235
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁtEZ

tigos. 400

398 Véase el capítulo sobre El Contrainterrogatorio Silencioso.


399 Rocha, Antonio, De la Prueba en Derecho, Universidad Nacional de Colombia, Bogotá, 1949,
página 138.
400 Es doctrina de casación uniforme y reiterada. Esta doctrina será estudiada in extenso en el

1
capítulo sobre El Contrainterrogatorio en la Jurisprudencia de Casación Penal, Num. 1.2.3. El derecho
de contradicción no se reduce al contrainterrogatorio.
401 M. P. Álvaro Orlando Pérez Pinzón y Fernando E. Arboleda Ripoll, radicado 15286.

236
EL CONTRAINTERROGATORIO

4 [cita en el texto original] Casación del 18 de julio de 2001, M. P. Jorge Enrique Córdoba Poveda
Radicación No. 13.758-.
5 [cita en ei texto original] Casación del 23 de mayo de 2001, M. P. Jorge Aníbal Gómez Gallego
Radicación No. 13.704.
6 [cita en el texto original] Casación del 25 de abril de 2001, M. P. Jorge Enrique Córdoba Poveda
Radicación No. 13.198.
7 [cita en el texto original] Casación del 8 de octubre de 1999, M. P. Carlos Augusto Gálvez
Argote Radicación No. 11.612.

237
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

contraprobar, y
en la búsqueda
alegado. (s.n.)

402 Es doctrina de casación uniforme y reiterada que la nulidad por falta de defensa técnica,
debido a que no se ejerció un determinado enfoque o no se agotó un determinado medio de
impugnación o contradicción, está sujeta a que se demuestre que, objetivamente, ese era el
único medio para materializar el derecho de defensa.

1
403 Como cuestión novedosa, y un tanto antitécnica, la Ley 906 de 2.004 dispone en su artículo
125.5 que la Defensa tendrá el "deber y atribución especial" de "contrainterrogar en audiencia
pública a los testigos y peritos:'

238
EL CONTRAINTERROGATORIO

a sus intereses.

404 Es doctrina reiterada de la Corte en casación penal. Cfr., entre otras, casaciones de noviem-
bre 8 de 1979, M. P. Luis Enrique Romero Soto; Julio 8 de 1980, M. P. Dante Luis Fiorillo Porras;
noviembre 27 de 1980, M. P. Luis Enrique Romero Soto; Diciembre 3 de 1981, M. P. Fabio Calde-
rón Botero; Febrero 7 de 1989, M. P. Jorge Carreña Luengas; Marzo 28 de 1990, M. P. Jorge Enri-
.que Valencia; abril 22 de 1992, M. P. Juan Manuel Torres Fresneda; abril 2 de 1992, Jorge Carreña
Luengas; octubre 11 de octubre de 1995, M. P. Nilson Pinilla; mayo 19 de 1995, M. P. Dr. Edgar
Saavedra Rojas y Juan Manuel Torres Fresneda; septiembre 18 de 1997, M. P. Arboleda Ripoll,
entre otras. Cfr. Berna! Cuellar y Montealegre Lynett, El Proceso Penal, Externado de Colombia,
1997, pp. 343 y SS.

239
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

Lo

405 Casaciones de abril 22 de 1992, M. P. Juan Manuel Torres Fresneda; abril 2 de 1992, Jorge
Carreño Luengas.
406 Casación de Marzo 28 de 1990, M. P. Jorge Enrique Valencia, resaltado propio.
407 Corte Constitucional, sentencia T-654 de 1998. Se demandó una actuación procesal que
culminó con la condena penal de una persona sobre la base de que no contó con una defensa
técnica durante el trámite del proceso. La Corte señaló que para que proceda la tutela en esos
casos deben concurrir cuatro elementos, siendo uno de ellos "(1) que efectivamente existieron
fallas en la defensa que, desde ninguna perspectiva posible, pueden ser amparadas bajo el amplio
margen de libertad con que cuenta el apoderado para escoger la estrategia de defensa adecuada".
Esta doctrina es reiterada en sentencia T-784/00, donde se dijo que "el defensor cuenta con un
amplio margen de discrecionalidad en el ejercicio de su cargo''.

240
EL CONTRAINTERROGATORIO

que a última
por parte
U.U.'-.-HYCJ'1C.l.H'l-.l..l.l.'-.-

la del contra-

significar con esto que


Estado un "".,,,.,..-...... ,.,t-"·,...,,,""'
se lo solicite. Esa no es

241
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

adversa en determinado caso.


Y a SU
<JlL UL:><JlU<U

que
en el acusado y su eso mismo, Juez
--u-'-'-"'-''U una vez materializada, por ejem-

ejem-

ca

242
EL CONTRAINTERROGATORJO

en comento.
derecho

obligaciones, 408 se pue-


deberes para

3. l.

408 Dice el artículo 1495 del Código Civil: "Contrato o convención es un acto por el cual una
1 parte se obliga para con otra a dar, hacer o 110 hacer alguna cosa( ... )" (s.n.)

243
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

nes ~~'"''"'"u
una ~~.H~~~

35.2.

Esto se explica
chos fundamentales
vulneración,
a
tan (. .. )

409 Prieto Sanchís, Luis, op. cit., p. 133.


410 1bíd., p. 136.
411 lbíd., p. 137.
412 lbíd., p. 133.

1 413 lbíd., p. 118, citando Sentencia del Tribunal Constitucional Español 53/1985 de 11 de abril,
fundamento 4.

244
EL CONTRAINTERROGATORJO

comunicar mo-
mento

414 Hoyos, Arturo, La Interpretación Constitucional, Temis, Bogotá, 1993, p. 42.


ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

tomar mo-
mento

415 Gómez Jiménez, Jhon Jairo, Las Pruebas en el Nuevo Código de Procedimiento Penal, op. cit.,
p. 93.
416 Artículo 16 de la Ley 906 de 2.004. "Inmediación. En el juicio únicamente se estimará como
prueba la que haya sido producida o incorporada en forma pública, oral, concentrada, y sujeta a
confrontación y contradicción ante el juez de conocimiento. En ningún caso podrá comisionarse
para la práctica de pruebas. Sin embargo, en las circunstancias excepcionalmente previstas en
éste código, podrá tenerse como prueba la producida o incorporada de forma anticipada
durante la audiencia ante el juez de control de garantías o ante el juez de conocimiento, según
el caso."

246
EL CONTRAINTERROGATORIO

5 .2 citar

3.5

IJ U.fo'.'-'·'-''-'·'-'a
comparecencia obli-

247
ALEJANDRO DECASTRO GONZALEZ

3 [Cita en el texto original] Cfr., por ejemplo, Ricardo Rodríguez Fernández, obra citada, espe-
cialmente pág. 352; Guja Lo Russo y Rocco Pezzano (a cura di). Elementi di diritto processuale
penale. Napoli, Edizione Giuridiche Simone, X Edizione, 2.000, pág. 30.

1 417 Sentencia del 2 de octubre de 2001, M. P. Álvaro Orlando Pérez Pinzón y Fernando E. Arboleda
Ripoll, proceso No. 15286, Fundamento jurídico 1.2., resaltado en el texto original.

248
EL CONTRAINTERROGATORIO

contrainterrogato-

*Se refiere al Tribunal Supremo Español.


418 Miranda Estrampes, Manuel, La Mínima Actividad Probatoria en el Proceso Penal, Bosch,

1 Barcelona, 1997, p. 426, resaltado propio.


419 1bíd, pp. 441-448.

249
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

recursos

torio.

1 420 Num. 3.2. Su naturaleza oral, en este capitulo.


1 421 Alexy, Robert, op. cit., p. 86-87.

250
EL CONTRAINTERROGATORIO

recursos

Es de
2.004

422 Sería por ejemplo el caso de zonas apartadas del país donde el estado de aislamiento

l y carencia de recursos técnicos mínimos sea evidente. En las ciudades capitales, en principio,
el dictado de la declaración constituye incumplimiento de la obligación prestacional
en comento.

251
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

atinente

un

El

252
EL CONTRAINTERROGATORIO

en cuanto a la dili-

253
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

(. .. )

254
EL

en estos casos pues, .,..,_,,,__,iu'"'"


se encuentra involucrado otro
!J'-U'-iVJLi,

mucho peso: materializado a través

423 Por ejemplo: En un proceso penal declarará un agente de policía y para preparar el
contrainterrogatorio se pretende investigar su desempeño laboral; la autoridad competente
cónsidera que no debe entregar su hoja de vida porque considera fundadamente que pone en
1
riesgo su vida o tranquilidad, pero resulta que pueden suprimirse de los documentos los datos
estrictamente personales o de ubicación, dejando solamente los atinentes al desempeño del

1 oficio. En ese caso la información debe entregarse porque quedan amparados el interés
perseguido con la reserva y el interés del peticionario.

255
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

424 Peces-Barba, Gregario, Escritos sobre Derechos Fundamentales, Eudema Universidad. Madrid,
1988, p. 209.
425 Sentencia T-002 de 1992.
426 Sentencia C-059 de 1994.
427 Sentencia C-456 de 1997.

1 428 Sentencia C-337 de 1997.


429 Sentencia T-427 de 1998.

256
EL

430 Sentencia C-296 de 1993:"una determinada entidad del Estado, dentro ele unas circunstan-
cias particulares y específicas, y ante la existencia de un vacío ele orden constitucional y legal,
podría asumir directamente el cumplimiento de ciertas responsabilidades".
431 Las objeciones u oposiciones no aparecen reguladas en nuestro ordenamiento jurídico
pero su existencia se deriva del derecho constitucional ele contradicción. Sin embargo, el
artículo 395 ele la Ley 906 ele 2.004 regula las oposiciones: "Artículo 395. Oposiciones
1
clurante el interrogatorio. La parte que no está interrogando o el Ministerio Pl'.1blico, podrán
oponerse a la pregunta del interrogador cuando viole alguna ele las reglas anteriores
o incurra en alguna de las prohibiciones. El juez decidirá inmediatamente si la oposición es
fundada o infundada:'

257
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

sentido y legítimo
solo se conservará en nuestro "-"-'-'~'"''·H"
y exigen con que

432 Así, Gorphe (ya citado ampliamente sobre éste aspecto en el capítulo sobre La Pregunta
Sugestiva en el Contrainterrogatorio) y Florian, quién concluye que "el método del examen cruza·
do o contrainterrogatorio sacrifica sin lugar a duda la plena averiguación de la verdad, y, en
consecuencia, deja vulnerado el interés público que encarna el proceso .. :' (Florian, Eugenio, De
fas Pruebas Penales, Temis, Bogotá, 1968, Vol. 1, p. 266).
433 Así lo señalaban tratadistas de la talla de Bentham y Wigmore, entre otros. Florian
reconoce que "el sistema del cross examination [contrainterrogatorio] se considera en
Inglaterra como una garantía para la prueba de la verdad" (E. Florian, op. cit., p. 266, citando
la obra de BEST, The principies of the law evidence with e/ementary rules for conducting the
examination and cross examination ofwitnesses, London, 1883).
434 Taruffo, Michele, La prueba de los Hechos. Editorial Trotta, Madrid, 2.002, p. 431: "Es el caso de
las degeneraciones de la cross examination norteamericana, que parte como un instrumento
para la búsqueda de la verdad mediante la contradicción y acaba a menudo siendo una oportu·
nidad para un enfrentamiento que no está orientado en absoluto hacia la determinación de la
verdad:'

258
EL CONTRAINTERROGATORIO

435 "Los colombianos somos unos insubordinados irreductibles( ... ) entre nosotros, la precaria
ética urbana, en sus principios y reglas, resulta arrasada por la cerrera indisciplina que nos
empuja a ignorar cuantas pautas interfieran con el ejercicio del sacrosanto derecho -que el
ciudadano medio cree tener- de hacer lo que le parece. El instintivo impulso que acomete a
tantos individuos de brincarse las normas y restricciones que se interpongan en el camino
hacia la satisfacción de sus necesidades y caprichos, constituye la raíz primigenia del desorden
en que los colombianos vivimos inmersos, evidente en cualquier instancia de nuestra vida
cotidiana. Lo vemos y lo sufrimos en el tránsito de los vehículos, en la circulación de peatones,
en el funcionamiento de las oficinas públicas y, en fin, en cualquier otra circunstancia que nos
exija, en aras del interés común, someternos a reglas, obedecer señales, utilizar conductos
regulares, respetar turnos y cumplir con fechas y horarios:' (Puya na García, Germán,¿Cómo
somos? Los Colombianos. Reflexiones sobre nuestra idiosincrasia y cultura, Bhandar editores,
Bogotá, Segunda edición, 2.002, pp. 186 y 187).
436 Así, C. J. A. Mittermaier, quien al describir el "sistema de la acusación" señala que "en la
lucha de las dos partes, del acusado y del acusador, que es la que constituye el proceso por
acusación, se les ve al uno enfrente del otro hacerse la guerra por cmmtos medios están a su
akam:e:'Y agrega que "el contrainterrogatorio inglés nos ofrece una perfecta idea de éste
procedimiento (Tratado de la Prueba en Materia Criminal, Reus, Octava edición, Madrid, 1929, p.
218 y nota al pie 1, s.n.). En el mismo sentido Florian, para quien "el concepto de contrainterro-
gatbrio surge del conjunto de criterios que son propios de la organización procesal acusatoria,
en la mal el juez permanece inactivo, como que no tiene sino una fom:ión puramente
directiva, mientras las partes actúan solas y por si mismas en la aprehensión o adquisición de
la prueba, según el estímulo de su respectivo interés o en la medida que éste les señale" (De
las Pruebas Penales, op. cit., Vol. 1, p. 265, s.n.). También Gorphe, quien se refiere a éstas "legisla-
ciones de espíritu un tanto primitivo" en donde el papel del juez "se reduce a dirigir los deba-
te·s para impedir que se desvíe el asunto y que se violen las reglas del procedimiento: debe
tener gran cuidado en no inclinarse hacia ninguno de los dos platillos de la balanza; si se
arriesgase a intervenir indebidamente en el contra- interrogatorio, la parte lesionada
podría interponer apelación, y no dejaría nunca de hacerlo:' (Gorphe, La Crítica ... , op. cit.,
página 63, s.n.).

259
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

437 El inciso segundo del artículo 226 del Código de Procedimiento Civil dispone que "cada
pregunta versará sobre UN HECHO y deberá ser clara y precisa''. En el mismo sentido el artículo 392
de Ley 906 de 2004 señala que "a) Toda pregunta versará sobre hechos específicos"
438 Las preguntas compuestas, muy comunes en nuestra práctica forense, son aquéllas que
incluyen dos o más hechos en su redacción, como cuando se pregunta al testigo "si conoce a tal
persona, en caso afirmativo, en razón de qué, hace cuánto y si es de su familia''.

1 439 Véase el capítulo sobre La pregunta sugestiva en el contrainterrogatorio, No. 2.2.2. La confusión
entre las preguntas sugestivas y las preguntas capciosas.

260
EL CONTRAINTERROGATORIO

mejor sentido
__ AAAA,.AA~exacto quizá
al contrainte-
~~,,A~·~ se

cabo, se está
en

440 El artículo 27 4 de la Ley 600 de 2.000 señala que"el funcionario se abstendrá de ... ejercer
1violencia sobre el testigo". La prohibición, por supuesto, es extensible a las partes.
441 Véase el artículo 392 de la Ley 906 de 2.004, que señala "e) E/juez prohibirá toda pregunta que

1tienda a ofender al testigo''.


442 Artículo 393 de la Ley 906 de 2.004, "Reglas sobre el contrainterrogatorio".

261
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

reses.

concreto.
Por eso

razona-
es en todo
atento a la diligencia y

!izar el ejercicio
prohibición de

lill 443 F. Gorphe, La Crítica ... , op. cit., p. 61.

262
EL CONTRAINTERROGATORIO

En

En mismo
muchas ocasiones la
testigo a una
un contrainterrogatorio ~"''-u'·'-"'uu..,u~'-
referirse a los estados PfirOE>T"O'<TH

rar, Dromard, citado


Las en sentido ordinario de el el
odio, los celos, la cólera, la como los fenómenos fisio-
lógicos y el alma al desnu-
sorpresa. Un choque pasional, especialmente cuando
es violento e imprevisto, nos expone a a traicionar
sentimientos que que guardábamos en si-
lencio. Ello se y nos

444 F. Gorphe, Apreciación Judicial de las Pruebas, op. cit., pp. 343·344.

1 445 N. Framarino Dei Malatesta, Lógica de las Pruebas en Materia Criminal, op. cit.,
Vol. 11, p. 87.

263
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

no tenerse en cuenta si se in-


LH'5LJua1L.1."''""

rígido e inflexible la
cer contra el
nnL-JlJl'-Jl"' un
del concepto implicaría oponerse
cualquier manifestación es,
paradójicamente, lo que se con un contrainterrogatorio.
Por eso se
cualquier modo
repreguntas deberá ser
mediante la interrupción o .uuLll'-•"-'-JlVH

1 446 E. Alatavilla, Sicología Judicial, op. cit., Vol. 11, p. 795.


447 lbíd ..

264
El CONTRAINTERROGATORIO

vs.
La

Lo cosas:
protección tes-
2
"'"U"-'"'''"'u (P debe ser solucio-
)

la uu,ufAit:ÁÓ

448 282 U.S, 687 (1931).


449Traducción propia. Conviene mencionar brevemente cuales fueron los hechos del caso:
Alford fue juzgado y condenado por el delito de uso de correspondencia para defraudar, Duran-
te el juicio declaró en su contra un testigo citado por el Gobierno. Al momento del contrainterro-
gatorio el abogado del acusado preguntó al testigo acerca de su lugar de residencia, pero la
Corte de instancia sostuvo objeciones del Fiscal a esa pregunta, sobre la base de que eran im-
pertinentes en un contrainterrogatorio,
El defensor insistió en que las preguntas eran apropiadas y que el jurado tenía derecho a saber
quién era el testigo y donde vivía, La Corte sostuvo, una vez más, las objeciones del Fiscal y
Alford fue condenado, El defensor planteó en apelación el incidente del contrainterrogatorio
alegando, una violación del derecho a confrontar los testigos adversos, pero la Corte de apela-
ciones sostuvo la decisión de la instancia sobre la base de que se acertó al cumplir con el deber
de proteger al testigo,
Pero la Corte Suprema de los Estados Unidos no estuvo de acuerdo y revocó, respondien-
do afirmativamente a la cuestión de si se violó o no a Alford el derecho de la sexta enmien-
da a contrainterrogar los testigos adversos, al no permitírsele a su abogado preguntar al
testigo acerca del lugar donde vivía,
iEn este caso la Corte Suprema encontró que el juzgador de instancia "impidió in limine
cualquier pregunta sobre una materia con respecto a la cual la defensa estaba autorizada a
un razonable contrainterrogatorio, Esto fue un abuso de la discreción judicial y un error
perjudicial:' En consecuencia, la Corte anuló la condena proferida en contra de Alford,

265
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

otro en caso

como estos son


tros jueces,
como una e
se entiende por un 'juicio justo' en Colombia.

3.6.4. Deber
le consta o
una prohibición de testigo
no tiene directo conocimiento.

En este

450 Para la determinación de las relaciones de precedencia condicionadas y las reglas iusfun-
damentales en el marco de colisiones entre principios constitucionales, véase R. Alexy, op. cit.,
pp. 81 y SS.
451 El artículo 276.2 de la Ley 600 de 2.000, al igual que el artículo 228.2 del C.
de Procedimiento Civil, dispone que una vez informado sucintamente el testigo acerca de los
hechos objeto de su declaración "se le ordenará que haga un relato de cuanto le conste sobre
los mismos"; el artículo 402 de la Ley 906 de 2.004 indica que "El testigo únicamente podrá
declarar sobre aspectos que en forma directa y personal hubiese tenido la ocasión
de observar o percibir".

266
EL CONTRAINTERROGATORIO

tes.
temas

Esto se este
que se formule testi-
interrogatorio directo.
durante el

una
interrogatorio cuando se aborden temas
en interrogatorio directo. 456

452 De conformidad con el inciso final del artículo 276 de Ja Ley 600 de 2.000, "el funcionario
deberá requerir al testigo para que sus respuestas se limiten a Jos hechos que tengan relación
con el objeto de la investigación''. En similar sentido el numeral e) del artículo 392 de Ja Ley 906
de 2.004 que dispone: "El juez excluirá toda pregunta que no sea pertinente:'
453 Establece el artículo 227.3 del Código de Procedimiento Civil que "El juez rechazará las pre-
guntas manifiestamente impertinentes y las superfluas por ser repetición de una ya respondida,
a menos que sean útiles para precisar la razón de la ciencia del testigo sobre el hecho .. :' En simi-
lar sentido, véase el artículo 235 de la Ley 600 de 2.000, sobre rechazo de las pruebas en general.
454 Sobre las técnicas para obtener testimonio favorable mediante la repetición del
interrogatorio directo véase el capítulo sobre Los Objetivos del Contrainterrogatorio. Num. 1.1.1.
Realzar o enfatizar el testimonio favorable que proviene del testigo adverso.
455 Sobre la ratificación del testimonio como primer paso del procedimiento de impugnación
'\impeachment) o tacha del testimonio véase el capítulo sobre La Técnica de Impugnación, Num. 2.
Teoría general de la impugnación de testigos.
456 Artículo 391 Ley 906 de 2.004, tal y como se ha interpretado en el capítulo correspondiente
a El Alcance del Contrainterrogatorio.

267
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

tes-

Un

se
contrainterrogador
Sin embargo,

457 Del texto del inciso segundo del artículo 226 del Código de Procedimiento Civil se
desprende que las preguntas deben versar sobre 'hechos': "cada pregunta deberá versar sobre
un hecho". El artículo 276.2 de la Ley 600 de 2.000, al igual que el artículo 228.2 del Código de
Procedimiento Civil, exige al juez solicitarle al testigo un relato de los "hechos" que le constan.
En igual sentido, el numeral a) artículo 392 de la Ley 906 de 2.004 dispone que toda pregunta
versará sobre "hechos" específicos.
458 E. Gardner Brownlee, Objections To Evidence. Tria/ Judges Guide, National College of the State
Judiciary, Washington, 1974, p. 31.
459 El artículo 227 del Código de Procedimiento Civil señala en su inciso segundo que "El juez ..
rechazará también las preguntas que tiendan a provocar conceptos del declarante que no sean
necesarios para precisar o aclarar sus percepciones .. :'

268
EL CONTRAINTERROGATORIO

A~~A'~UC~AAAA~A,,~~ en
l/<U.LYUU<l.0

el mejor en-
la determinación un

460 Se sigue a E. Gardner Brownlee, op. cit, p. 95-96.


i 461 El numeral 2, inciso 3 del artículo 276 de la Ley 600 de 2.000 señala: "Se permitirá provocar
conceptos al declarante cuando sea una persona especialmente calificada por sus
conocimientos técnicos, científicos o artísticos sobre la materia''. En el mismo sentido
se pronuncia el inciso segundo del artículo 227 del Código de Procedimiento Civil, ya citado.

269
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

462 El inciso final del artículo 392 de la Ley 906 de 2.004 dispone dentro de las Reglas sobre el
interrogatorio que "El juez intervendrá con el fin de que el interrogatorio sea leal..:'
463 El artículo 12 de la Ley 906 de 2.004 dispone que "Todos los que intervienen en la actuación,
sin excepción alguna, están en el deber de obrar con absoluta lealtad y buena fe:' El artículo
140.1 de la misma Ley consagra dentro de los deberes de las partes e intervinientes "Proceder
con lealtad y buena fe en todos sus actos:'Y el artículo 141 considera que ha existido temeridad
o mala fe en cuatro casos, agregando "5. Cuando por cualquier otro medio se entorpezca el
desarrollo normal de la actuación procesal:' En el mismo sentido se pronuncian los artículos 17,
145.1 y 146.5 de la Ley 600 de 2.000 y los artículos 37.3. 71.1 y 74.5 del Código de Procedimiento
Civil.

270
EL CONTRAINTERROGATORIO

en

estará
implica contar con un
~~-U~~ una pregunta tiene
carácter, es típico que uno no
en

~~~·"~~~--~ sentido, Hegland "una cuestión


acerca de -'-"'-'--'-'-'-'-"''-' a los contra-

464 Bergman, op. cit., p. 168.


1 465 Hegland, op. cit., p. 116.

271
ALEJANDRO DECASTRO GONZALEZ

no se tiene.

466 Romero Soto y Romero Alvarez, op. cit., 3ª edición, p. 549, paréntesis fuera del texto
1 original.

272
EL CONTRft.INTERROGATORIO

467 Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit, 3ª edición, p. 549-550, paréntesis fuera del texto

1 original.
468 lbíd., p. 553, paréntesis fuera del texto original.

273
r
1"
I*

Justicia469 se
derecho con-

*Los precedentes sobre contrainterrogatorio referenciados en este capítulo serán citados como
"casos'; indicando el primer apellido del demandante; para mayor precisión se anotará en la
margen inferior el número de radicación del proceso, seguido de la fecha de la sentencia (día/
mes/año) y el Magistrado Ponente.
469 En adelante la Corte.
470 Véanse, entre otras, las siguientes sentencias de casación: Proceso 15401, sentencia del 1O
de abril de 2003, M. P. Herman Galán Castellanos; Proceso 15.260, sentencia del 12 de septiem-
bre de 2002, M. P., Nilson Pinilla Pinilla; Proceso 15.234, sentencia del 21 de febrero de 2002, M. P.
Jorge E. Córdoba Poveda; Proceso 14.576, sentencia del 21 de marzo de 2002, M. P. Jorge E.
Córdoba Poveda; Proceso 14.283, sentencia del 17 de enero de 2002, M. P. Herman Galán Caste-
llanos; Proceso 14.180, sentencia de enero 24 de 2002, M. P. Álvaro Orlando Pérez Pinzón; Proce-
so 20.597, sentencia del 18 de febrero de 2004, M. P. Mauro So/arte Portilla; Proceso 19.393,
sentencia del 29 de julio de 2003, M. P. Marina Pulido de Barón; Proceso 18.474, sentencia del 12
de noviembre de 2003, M. P. Marina Pulido de Barón; Proceso 17.394, sentencia del 8 de octubre
de 2003, M. P. Yesid Ramírez Bastidas; Proceso 16734, sentencia del 17 de septiembre de 2003, M.
P. Marina Pulido de Barón; Proceso 16.233, sentencia del 7 de noviembre de 2002, M. P. Jorge
Aníbal Gómez Gallego; Proceso 16.170, sentencia del 25 de febrero de 2004, M .P. Alfredo Gómez
Quintero; Proceso 15.230, sentencia del 13 de agosto de 2003, M. P. Yesid Ramírez Bastidas; Pro-
"ceso 14.667, sentencia del 6 de agosto de 2003, M. P. Carlos Augusto Gálvez Argote; Proceso
13.979, sentencia del 30 de agosto 30 de 1999, M. P. Jorge Aníbal Gómez Gallego;
Proceso 11.032, sentencia del 25 de marzo de 1999, M. P. Jorge Aníbal Gómez Gallego;
Proceso 10.531, sentencia del 25 de marzo de 1999, M. P.: Dr. Edgar Lombana Trujillo; Pro-
ceso 13.758, sentencia del 18 de julio de 2001, M. P. Dr. Jorge Córdoba Poveda; Proceso
ALEJANDRO DECASTRO

un mismo

r1s
"
r s r
t rr r1"

15.286, sentencia del octubre 2 del 2001, M. P. Álvaro Orlando Pérez Pinzón y Fernando E. Arbo-
leda Ripoll; Proceso 11.616, sentencia de diciembre 15 de 1999, M. P. Jorge Córdoba Poveda;
Proceso 10.684, sentencia del 28 de agosto de 1996, M. P. Carlos E. Mejía Escobar; Proceso
12.031, sentencia del 15 de noviembre de 2001, M. P. Álvaro Orlando Pérez Pinzón; Proceso
14.252, sentencia del febrero 27 del 2003, M. P. Fernando E. Arboleda Ripoll; Proceso 11.111,
sentencia del 27 de noviembre de 2001, M. P. Jorge Aníbal Gómez Gallego; Proceso 15.408,
sentencia del 11 de abril de 2002, M. P. Fernando E. Arboleda Ripoll; Pro-ceso 14.536, sentencia
del 2 de abril de 2001, M. P. Edgar Lombana Trujillo; Proceso
13.884, sentencia del 4 de septiembre de 2003, M. P. Carlos Augusto Gálvez Argote; Pro-
ceso 13.790, sentencia del 8 de octubre de 2001, M. P. Edgar Lombana Trujillo; Proceso
13.704, sentencia del 23 de mayo de 2001, M. P. Jorge Aníbal Gómez Gallego; Proceso
13.198, sentencia del 25 de abril del 2001, M. P. Jorge Córdoba Poveda; Proceso 12.390,
sentencia del 23 de julio de 2003, M. P. Edgar Lombana Trujillo; Proceso 11.612, sentencia
del 8 de octubre de 1999, M. P. Carlos Augusto Gálvez Argote; Proceso 11.240, sentencia
del 30 de enero de 2003, M. P. Yesid Ramírez Bastidas; Proceso 10.083, sentencia del 26 de
noviembre de 2001, M. P. Jorge E. Córdoba Poveda.

276
EL CONTRAINTERROGATORJO

en sen-

471 10531, 25/3/99, M. P. Dr. Edgar Lomba na Trujillo.


f 472 11.612, 8/10/99, M. P. Carlos Augusto Gálvez Argote.
473 13.704, 23/5/01, M. P. Jorge Aníbal Gómez Gallego.

1 47410.083, 26/11/01, M. P. Jorge E. Córdoba Poveda.


475 11.111, 27 /11 /01, M. P. Jorge Aníbal Gómez Gallego.

277
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

1.1.2.
defensa

Una iuJ"-''Y'
se en torno
y que encabeza esta ª""°<~ULL.L.U«

476 Sobre el tema véase Marín, Adriana y Murcia, Lizette Adriana, Elaboración de la Línea

1 Jurisprudencia/ sobre Defensa Técnica en la Corte Suprema de Justicia- Sala de Casación Penal,
en La Defensa, Revista de la Defensoría Pública de Colombia 1\1°4, pp. 42-51.

278
EL CONTRAJNTERROGATORJO

te.

El análisis esta problemáti-


en tres grandes
línea

l. Un primer patrones fácticos y


contrainte-

147715.286, 2/10/01, M. P. Álvaro Orlando Pérez Pinzón y Fernando E. Arboleda Ripoll.


478 13.758, 18/7/01, M. P. Dr. Jorge Córdoba Poveda.

1 479 14.536, 2/4/01, M. P. Edgar Lombana Trujillo.


480 11.031, 25/3/99, M. P. Jorge Aníbal Gómez Gallego.

279
ALEJANDRO DECASTRO GONZALEZ

481 11.240, 1/30/03, M. P. Yes id Ramírez Bastidas.


482 12.930, 23/7 /03, M. P. Edgar Lombana Trujillo.
483 15.286, 2/10/01, M. P. Álvaro Orlando Pérez Pinzón y Fernando E. Arboleda Ripoll.
484 11.612, 8/10/99, M. P. Carlos Augusto Gálvez Argote.
485 13.704, 23/5/01, M. P. Jorge Aníbal Gómez Gallego.
486 13.198, 25/4/01, M. P. Jorge Córdoba Poveda.
487 14.252, 27/2/03, M. P. Fernando E. Arboleda Ripoll.
488 11.616, 15/12/99, M. P. Jorge Córdoba Poveda.
489 15.401, 10/4/03, M. P. Herman Galán Castellanos.
490 11.616, 15/12/99, M. P. Jorge Córdoba Poveda.
491 12.031, 15/11/01, M. P. Álvaro Orlando Pérez Pinzón.
492 13.884, 4/9/03, M. P. Carlos Augusto Gálvez Argote.

280
EL CONTRAINTERROGATORIO

La VHHHo~~·~u·~~A-~JVcuando
acusado

Corte reitera que el


contrainterrogatorio
formas

1.1 Limitaciones

1 493 15.408, 11/4/02, M. P. Fernando E. Arboleda Ripoll. .

281
ALEJANDRO DECASTRO

282
EL CONTRAINTERROGATORIO

283
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

nos.494

En .oh>~.-~
vulnerado el
posibilidad
Penagos, quien no asistió a las '--.UU'--.•'Vii'"'"

narío judicial.

494 Véase el capítulo sobre El Derecho Fundamental al Contrainterrogatorio, Num. 3.5.2.2. Accio-

1
nes positivas relacionadas con la disponibilidad del testigo.
495 13.704, 23/5/01, M. P. Jorge Aníbal Gómez Gallego.
496 13.198, 25/4/01, M. P. Jorge Córdoba Poveda.

284
EL CONTRAINTERROGÁTOR10

la en
muy poco lo que
la obligación de garan-
los testigos adversos.
cara obligación no quedar a simple "ci-
testigo", sumada a confianza en su buena voluntad

497 Es una de las reglas expuestas por Goodhart para determinar los hechos relevantes o mate-
1 riales de la decisión judicial y, con ellos, su ratio decidendi. Cfr. Cueto Rua, Julio Cesar, El Common
Law. Su estructura normativa su enseñanza, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1997, p. 136. También

1 López Medina, Diego Eduardo, El Derecho de los Jueces, Legis, primera reimpresión, Bogotá, 2001,
p. 120.

285
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

1 498 11.612, 8/10/99, M. P. Carlos Augusto Gálvez Argote.

286
EL CONTRAINTERROGATORIO

499 15.286, 2/10/01, M. P. Álvaro Orlando Pérez Pinzón y Fernando E. Arboleda Ripoll.
1 500 11.240, 1/30/03, M. P. Yes id Ramírez Bastidas.
501 12.930, 23/7 /03, M. P. Edgar Lomba na Trujillo.

287
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁlEZ

( ... )

En el caso ante
pliación de declaración del testigo
solicitada su defensor y
ciales- de '-''-'.ll'-'Jlh'ª
pondió:

288
EL CONTRAINTERROGATORIO

289
ALEJANDRO DECASTRO

Hzación procesado para


emplazamiento por edicto es
la imposibilidad de hallarlo o
obstante los esfuerzos conducentes y A~~,A~~
pliegue los recursos y medios idóneos
503

según el
ui,-~,,,~u necesarios, eficaces y
cer al

502 "Por lo tanto, en la conducción del testigo renuente lo dispuesto en el artículo 33


de la Constitución Política debe observarse cuando la persona rinda su declaración ante una
autoridad, ya sea judicial o administrativa:' Esta doctrina ha sido reiterada por la
Corte Constitucional en sentencias C-403 de 1997 (Constitucionalidad de la norma que
permite la captura de quien ha sido citado a indagatoria y no se presenta) y C-280 de 1996
(constitucionalidad condicionada del artículo 52 de la Ley 200 de 1995, que permite a la
Procuraduría, para sus investigaciones, disponer la «conducción del renuente por la fuerza
pública, para efectos de la recepción inmediata de la declaración ...»)
503 Es doctrina reiterada, pacífica y uniforme: Casaciones de junio 23 de 1977, M. P. Pedro Elías
Serrano Abadía; de julio de 1982, M. P. Dante L. Fiorillo Porras; de septiembre 1 de 1983, M. P.
Darío Velásquez Gaviria; Sala Plena de la Corte Suprema de Justicia, sentencia de marzo 8 de
1990. Cfr. Bernal Cuellar, Jaime y Montealegre Linett, Eduardo, El Proceso Penal, Externado de
Colombia, 3ª edición, Bogotá, 1997, p. 355.

290
EL CONTRAINTERROGATORIO

con-

no obligaciones
gravemente afectado dere-
de cargo, mínima
un delito consagrada en los Pactos In-
~~~~~·~ Humanos.

En la forense colombiana es usual y comprensible que


litigantes guarden conveniente a una situación
p,.,~ ...,,•r,,,,,,,,"'"''"' ventaja o una desven-
suele posterior-

11 504 Ver Capítulo El Derecho Fundamental al Contrainterrogatorio, Num. 3.6. Es un 'derecho-deber'.

291
ALEJANDRO DECASTRO

testó:

en

505 11.616, 15/12/99, M. P. Jorge Córdoba Poveda.

1 506 12.031, 15/11 /01, M. P. Álvaro Orlando Pérez Pinzón.


507 13.884, 4/9/03, M. P. Carlos Augusto Gálvez Argote.

292
CONTILAINTEILROGATORIO

293
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

508 La Corte ha dicho que "cuando se trata de un acto de postulación discrecional del sujeto
procesal y se guarda silencio frente a la informalidad, habrá de entenderse que dispuso del
derecho que le fue socavado, renunciando a su eventual ejercicio y que
el vicio, por lo tanto, ha sido convalidado:' (sentencia del 21 de marzo de 2002, proceso
14576, M. P. Jorge Enrique Córdoba Poveda).
509 También ha sostenido la Corte que "los sujetos procesales opten por guardar silencio en
determinadas circunstancias en ejercicio de sus respectivos derechos y facultades, no puede
tenerse como irregularidad de parte del Estado administrador de justicia, cuando éste no estor-
ba o impide el ejercicio de esos derechos''. (sentencia del 8 de mayo de 1997, M. P. Dídimo Páez
Velandia, proceso 9464).
510 Sobre ello Bernal Cuellar, Jaime y Montealegre Lynett, Eduardo, op. cit., pp. 367 y ss ..
511 Es ya clásica al respecto la sentencia de casación de mayo 8 de 1984, M .P. Darío Velás-
quez Gaviria: "entre los medios de defensa a que puede acudir un procesado, o el defensor
en su nombre, está el de guardar silencio respecto de las circunstancias que rodearon el
hecho motivo de su investigación y su participación en él. Pero si acude a éste recurso defensivo,
débese igualmente asumir los riesgos y consecuencias que de él se deriven, sin que pueda,
luego, pretender alegar como ausencia de defensa esa actitud que conscientemente asumió''.

294
EL CONTRAINTERROGATORIO

"

295
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁlEZ

en ese caso.

no se

512 En este sentido Gómez Jiménez, siguiendo a Dohering, concluye que "constituye una lesión
grave a éste derecho [de defensa] los actos en que el funcionario judicial injustifica-
damente o impone una estrategia de interrogatorio o no permite su desarrollo. Desde luego se
conserva la facultad de limitar los interrogatorios por causas razonables cómo por ejemplo,
preguntas innecesariamente repetidas, inútiles o prohibidas:' (Gómez Jimé-
nez, John Jairo, Las pruebas en el Nuevo Código de Procedimiento Penal, Jurídica Sánchez,
Medellín, 2001, p. 94).
513 11.031, 25/3/99, M. P. Jorge Aníbal Gómez Gallego.
514 La doctrina según la cual el derecho de contradicción no se reduce al contrainterrogatorio
aparece mencionada en multiplicidad de decisiones de la Corte: entre otras véanse los procesos
radicados con los números 13.758, 15.286, 13.198, 15.408, 11.240, 13.884, 14.536, 10.083, 11.616,
11, 111, 13. 790 y 12.390, entre otros.
515 M. P. Edgar Saavedra Rojas y Juan Manuel Torres Fresneda, radicado 8724.

296
EL CONTRAINTERROGATORIO

contrastar tes-

151615.408, 11/4/02, M. P. Fernando E. Arboleda Ripoll.


517 En este caso el Fiscal del proceso interrogó a la procesada en audiencia pública; una vez

1finalizaron sus interrogatorios los demás sujetos procesales, solicitó al Juez la palabra para
interrogar nuevamente; el defensor de la procesada se opuso alegando que ya le había sido

297
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

concedida la palabra, a lo que la Juez hizo lugar a la objeción y negó el segundo


contrainterrogatorio al Fiscal Secciona!. En casación alegó que le fue vulnerado
el derecho de defensa al impedírsele en audiencia pública contrainterrogar por segunda
vez a la procesada.
518 11.031, 25/3/99, M. P. Jorge Aníbal Gómez Gallego.
519 13.758, 18/7/01, M. P. Dr. Jorge Córdoba Poveda.
520 15.286, 2/10/01, M. P. Álvaro Orlando Pérez Pinzón y Fernando E. Arboleda Ripoll.
521 14.536, 2/4/01, M. P. Edgar Lombana Trujillo.
522 15.401, 10/4/03, M. P. Herman Galán Castellanos.

298
EL CONTRAINTERROGATORIO

etc.

299
~ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

300
EL CONTRAINTERROGATORJO

301
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

en cuenta

El abogado ~~i.•-~··~
"'-'LU.UJ'HU''--HY.H

Luis Eduardo y
informara fecha y la hora
lía tampoco atendió, por cuanto
se hubiera avisado defensor, lo que
torio testigos

El problema jurídico en esta


guiente:

cias,
trainterrogatorio

302
EL CONTRAINTERROGATORIO

lugar y las ,-,.,.,.,..,,,,.,


inculpados estuvo pre-
un-iuw y su estrategia"' no abordó en
UAHj;;;.'-All'-U<L>

a esos otros testigos el "tema" de


los cargo" ,como quiera que
otros aspectos personales relacionados con LUIS
en el texto original)

La relevancia de este hecho calificó la Corte a partir de


la defensa, pues enterada de las versiones
suministradas por ellos y habiendo asistido el apoderado a prác-
tica los testimonios por JULIAN AUGUSTO RESTREPO
VARGAS y MARÍA TERESA MUÑOZ omitió interrogar-
en relación con los MARÍA y
LUIS EDUARDO ARANGO, dejando a cargo
en ese " (Mayúsculas en

el siguiente

indagó sobre otros


y

303
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

los anteriores hechos

caso:

304
El CONTRAINTERROGATORIO

305
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

se extrae una

Esta doctrina es acertada y aplicable solo

523 Véase el Capítulo El Contrainterrogatorio como Derecho Fundamental, Num. 3.4. Es un acto

1 de postulación discrecional pero vinculante para el Estado cuando configura la estrategia de


defensa.

306
EL CONTRAINTERROGATORIO

~~AAA~AA~~ el optar por diver-


sos mecanismos para contradicción,
Estado.

307
ALEJANDRO DECASTRO GONZALEZ

308
EL CONTRAINTERROGATORJO

524 Corte lnteramencana de Derechos Humanos, Caso /\Jeira Alegría y Otros, Excepciones
Preliminares, Sentencia de 11 de diciembre de 1991, Serie C No, 13, párrs. 28-29, cursivas en el
texto original.

309
ALEJANDRO DECASTRO GONZALEZ

ceso.

111 52513.704, 23/5/01, M. P. Jorge Aníbal Gómez Gallego.

310
EL

au-
to-
su

en este
"~A.•~A·~,
~~··~·~
algu-
la inasistencia
que
con-

~~····~·-~H
en el caso "no es
confundir

1 526 13.198, 25/4/01, M. P. Jorge Córdoba Poveda.


527 11.612, 8/10/99, M. P. Carlos Augusto Gálvez Argote.

311
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

312
EL CONTRAINTERROGATORIO

528 En el sistema procesal acusatorio diseñado por la Ley 906 de 2004 la prueba se practica en
1
audiencia ante el juez y frente al Fiscal en igualdad de condiciones. No será entonces posible,
como ocurre hoy día con mucha frecuencia al amparo del sistema mixto regulado en la Ley 600

1 de 2000, que la Fiscalía interrogue a los testigos a espaldas de la defensa, por sí y ante sí, aten-
diendo tan solo a sus intereses y necesidades.

313
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

se

ción
tran cómo el
do, habría variado sustancialmente y
del '-.-VH'-!'-.U.«'-•V

se con-

En

1 52913.198, 25/4/01, M. P. Jorge Córdoba Poveda.


530 13.758, 18/7/01, M. P. Dr. Jorge Córdoba Poveda.

314
EL CONTRAINTERROGATORIO

Yen

1 531 13.790, 8/10/01, M. P. Edgar Lomba na Trujillo.


532 11.616, 15/12/99, M. P. Jorge Córdoba Poveda.

315
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

533 Criterios para apreciar el testimonio según los artículos 277 de la Ley 600 de 2000 y 404 de la
Ley 906 de 2004.

1 534 Miranda Estrempes, Manuel, La Mínima Actividad Probatoria en el Proceso Penal, Bosch,
Barcelona, 1997, pp. 426-427.

316
CONTRAINTERROGATORIO

"'"''"'H'-''-J''"'"'uv todo error cometido


del

535 Ídem.
536 La norma sobre confrontación (confrontation clause) se consagra en la Enmienda Sexta de
I~ Constitución de los Estados Unidos en términos muy similares a los consignados en las
, normas de los pactos internacionales sobre derechos humanos aprobados por Colombia
' que garantizan el derecho a contrainterrogar los testigos de cargo. La enmienda sexta señala:
"En todas las causas criminales, el acusado gozará del derecho a carearse con los testigos
de cargo''.
537 386 U.S. 18 (1967).

317
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

cións41:

Fiscalía
testigo
cargo)

538 "lf the error is of constitutional magnitude, the government must prove beyond a reasonable
doubt that the error was harmless''. Delaware v. Van Arsdal/, 475 U.S. 673, 681 (1986).
539 "When the error is constitutional in nature and implicates a «structural» right so basic to a fa ir
trial that, by definition, it can never be harmless, the error is deerned harmful per se''. Chapman v.
California, 386 U.S. at 23 & n. 8.
540 Por eso se sostiene que "éste tipo de error, en violación al derecho de confrontación bajo la
Enmienda Sexta, está sujeto a la norma general del error constitucional no perjudicial que no
acarrea revocación" (Chiesa Aponte, Ernesto L., Derecho Procesal Penal de Puerto Rico y Estados
Unidos, Forum, 1995, Tomo 1, p. 407).
541 Suprema Corte de los Estados Unidos, casos Delaware v. Van Arsdall (1986), reiterado en
Harrington, 395 U.S., at 254 y Schneble v. Florida, 405 U.S., at 432, citados por Chiesa Aponete,
Ernesto L., 1bíd.

318
EL CONTRAINTERROGATORIO

La

1 rt r

319
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

trainterrogatorio.
cara a un

320
EL

2.1.1
sa testigos

542 Véase, entre otros, Pabón Gómez, Germán, De la Casación y la Revisión Penal en el Estado
Social y Democrático de Derecho, Doctrina y Ley, Bogotá, 1999.
543 Artículo 207. Causales. En materia penal la casación procede por los siguientes
motivos:
1. Cuando la sentencia sea violatoria de una norma de derecho sustancial. Si la violación de la
norma sustancial proviene de error de hecho o de derecho en la apreciación de determinada
prueba, es necesario que así lo alegue el demandante.
2. Cuando la sentencia no esté en consonancia con los cargos formulados en la resolución
de acusación.
3. Cuando la sentencia se haya dictado en un juicio viciado de nulidad.
544 "Artículo 181. Procedencia. El recurso como control constitucional y legal procede contra las
sentencias proferidas en segunda instancia en los procesos adelantados por delitos, cuando
afectan derechos o garantías fundamentales por:
1. Falta de aplicación, interpretación errónea, o aplicación indebida de una norma del
bloque de constitucionalidad, constitucional o legal, llamada a regular el caso.
2. Desconocimiento de la estructura del debido proceso por afectación sustancial de su
estructura o de la garantía debida a cualquiera de las partes.
3.' El manifiesto desconocimiento de las reglas de producción y apreciación de la prueba
1
sobre la cual se ha fundado la sentencia.
4. Cuando la casación tenga por objeto únicamente lo referente a la reparación integral
decretada en la providencia que resuelva el incidente, deberá tener como fundamento las
causales y la cuantía establecidas en las normas que regulan la casación civil.

321
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

se
momento en

en

este tiene ..,,,.,... ..,,,_ __ .,_,_,_,,~


público, o confianza, en p.,_,,,.,..,,,..,,
asistencia profesional, goza de iniciativa acon-
sejar a su asistido en relación con las actitudes procesales que
considere favorables a sus
estime~~,~~~·~~

cas. oct.

1 545 14.252, 27/2/03, M. P. Fernando E. Arboleda Ripoll.

322
EL CONTRAINTERROGATORIO

en caso

en un caso concreto se
a

nega-

Lo , _,,A,,,,,,._ es retrotraer lo determinado


se posibilite

estos casos se constata

1 546 10,083, 26/11/01, M. P Jorge E. Córdoba Poveda,

323
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

324
EL CONTRAINTERROGATORIO

el acceso a la Corte
para

acciones y
nada se pueda

de Ley sus-
legalidad, recaí-
ac usad o no pudo

1547 Sentencia del 23 de julio de 2001, proceso 13.810. En éste caso agentes del Res-
guardo de Rentas del Departamento de Antioquia decomisaron en un retén, en un bus

1intermunicipal, dos (2) cajas de cartón que contenían 8.006 tapas para botellas de Aguardiente
con el logotipo de la Fábrica de Licores de Antioquia, de producción fraudulenta. Con

325
ALEJANDRO DECASTRO GONZf\LEZ

fundamento en la información que aparecía ne la parte externa de las cajas (el nombre
del destinatario de la caja y su dirección en la ciudad de Medellín), y algunos antecedentes que
indicaban que en el lugar en donde debía ser entregada la mercancía funcionaba una fábrica
clandestina de aguardiente, el Juzgado Segundo de Rentas Departamentales de Antioquia
ordenó y practicó el mismo día diligencia de allanamiento y registro del inmueble, en asocio de
varios Agentes del Resguardo y de Unidades de la Policía Nacional, habiendo sido hallados
elementos propios para la elaboración clandestina de aguardiente. El Tribunal Superior del
Distrito Judicial de Medellín confirmó la pena de 43 meses de prisión impuesta en primera ins-
tancia al acusado como coautor responsable de los delitos de falsedad marcaria y ejercicio ilícito
de actividad monopolística de arbitrio rentístico.
Con fundamento en la causal tercera de casación, el demandante acusa la sentencia
impugnada de haber sido proferida en un juicio viciado de nulidad, por cuanto el domicilio,
de acuerdo con lo dispuesto en el citado artículo 28 de la Carta Política, solo puede ser
registrado en virtud de mandamiento escrito de autoridad judicial competente, condición que
no se cumplió en el presente, puesto que la residencia del procesado fue allanada y registrada
sin mediar dicha orden, ya que la expedida por el Juez de Rentas carecía de fuerza vinculante,
por tratarse de una autoridad administrativa, no judicial, y carecer de competencia para
ordenar allanamientos.

326
EL CONTRAJNTERROGATORIO

sostener

rar ante el remanente en


para que concluya que 'U-A'-·º"'''-' pruebas no permiten llegar a
que consigna la
..... ....,.._AC,A'VU. segunda instancia, por
lo que se solicita la un fallo en reemplazo en
determinado '-'"i.•H'-'''-'
demostrar que con
remanente prueba en (una vez excluido
testimonio de cargo) no es posible arribar a las mismas conclusio-
soportan fallo demandado. cargo es dificil
en la la sentencia

327
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

error,
cargo el mérito
fallo en reemplazo del ilegal.

548 Sentencia de 22 de Junio de dos mil, radicado 11148, M. P. Arboleda Ripoll. En el mismo senti-
do sentencia de cinco de julio de dos mil, radicado 12814, M. P. : Gómez Gallego: "Vale la pena
aclarar, con fines didácticos, que conceptual o metodológicamente el hacerle decir a las pruebas

1 cosa distinta de la que realmente expresan, se tiene como un reproche que usualmente correspon-
de al denominado error de hecho por falso juicio de identidad .. :'

328
EL CONTRAINTERROGATORIO

, , , una cosa es

al medio

1 549 Sentencia del 22 de Julio del 2000, M, P, Fernando Arboleda RipolL

329
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

a
es

en estos eventos el sujeto


el

Cabe aclarar que el


medio de prueba, constituye una ~AA•~~"~ ~~A~A~A
claración inicial y sus diversas ampliaciones. Si contrainterro-
gatorio se presentó en ampliación de una declaración rendida
inicialmente, el falso juicio de existencia
predicarse totalidad

rrogatorio.

550 Sentencia del 3 de abril de 1990. M .. P. Edgar Saavedra Rojas.


1 551 Sentencia del 8 de agosto de 1996, M. P. Ricardo Calvete Rangel.

330
EL CONTRAINTERROGATORJO

En estos casos

respetar la técnica
violación derecho al
nulidad por violación
ha indicado no

1 552 12.031, 15/11/01, fl/1. P. Álvaro Orlando Pérez Pinzón.

331
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

553 (Nota en el texto original) Cfr. autos del 19 de diciembre de 2000, radicados 16.174y16.434,
MM.PP., en su orden, doctores Nilson E. Pinilla Pinilla y Jorge E. Córdoba Poveda; sentencia del 26
de febrero de 2001, radicado 12.108 y auto del 12 de marzo de 2001, radicado 16.763, ambas

1 providencias con ponencia del doctor Jorge E. Códoba Poveda.


554 11.616, 15/12/99, M. P. Jorge Córdoba Poveda.

332
EL CONTRAINTERROGATORIO

es la causal
ante muy semejante plan-
AA~~A·,~~ 4.UA•.UV'"'-'-''"º '-"~JU•CU<.< que vía adecuada es la
error derecho por fal-
esto que se sostiene que doctrina
y en esta materia.
~~AAUUA-~•UA•~ planteó en cargos
error de

555 "Además del cargo de nulidad, el defensor con los mismos motivos demandó al amparo
1de la causal primera, y en lo que toca con el derecho a contrainterrogar alegó respecto a la
credibilidad que se le otorgó al testimonio de Dora Luz Cruz que el sentenciador

1olvidó que el mismo "fue mal allegado al proceso puesto que no se permitió al defensor
contrai nterrogarla''."

333
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

( ... )

dad o convicción, sino que se


en forma equívoca e imprecisa, como
(s.n.)
La Corte denuncia inconsistencias de
se discuten aquí- pero no
da para denunciar técnicamente la situación
en el caso.
Posteriormente, en
en casación la nulidad
que declaró
la defensa

realización.

1 556 14.536, 2/4/01, M. P. Edgar Lombana Trujillo.

334
EL CONTRAINTERROGATORIO

Esta orientación jurisprudencia! no se muestra consistente con


lo decidido en materia de técnica casacional en caso Caro 557 ,
fallado steriormente. el demandante invocó adi-
cionalmente, en cargo separado, la causal primera en su segundo
apartado, acusando la sentencia ser violatoria de la ley sustan-
cial debido a un error derecho "toda vez que la certeza se
construyó a partir de ilegalmente producida por falta de
controversia efectiva y directa".

La Corte contestó en cuanto a este segundo cargo que el


"'"°"U'VH,U.U,U'-,H~""
a una práctica prueba testimonial sin la pre-
sencia del defensor con fines de contrainterrogatorio debe plan-
amparo de la causal tercera (nulidad) y no por la vía
por juicio legalidad o

557 13.704, 23/5/01, M, P, Jorge Aníbal Gómez Gallego, A mas de la violación del derecho a la
defensa técnica, en este caso se planteó la imposibilidad de contrainterrogar al testigo de cargo
, 'Luis Montoya Penagos, quien no asistió a las citaciones que le hiciera el funcionario judicial;
! igualmente se cuestionó la decisión del juez de negarle a la defensa el contrainterrogatorio al

1
testigo de cargo Osear Octavio Echeverri en el curso de una diligencia de inspección judicial, así
como la negativa a ampliar dicha declaración, previamente recibida de forma separada y sin la
asistencia de la defensa por motivos personales,

335
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

558 13.758, 18/7/01, M. P. Dr. Jorge Córdoba Poveda.


55915.286, 2/10/01, M. P. Álvaro Orlando Pérez Pinzón y Fernando E. Arboleda Ripoll.
560 En el caso Castiblanco el casacionista planteó que no fue posible contrainterrogar al testigo
de cargo, quien al igual que en el caso Becerra declaró en otro proceso en que el acusado no fue
sujeto procesal y su declaración se trasladó al proceso que originó la demanda de casación. Al

1 igual que en el caso Becerra, la defensa solicitó el contrainterrogatorio y fue decretado, pero no
se logró la comparecencia del testigo.

336
EL CONTRAINTERROGATORIO

a y
~-·~A·~~ oroc:es;o lo que trae como consecuencia no que se
~~Á ~Á~-~ del
•• se ~---A-A
proceso retorne por los

337
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

338

1 1 r

il 1

No despliegues a un oculto''

"
1
silencioso" cross-
es para indicar la
renuncia técnica, consciente y estratégica al derecho a formular
preguntas durante contrainterrogatorio. 561 El arte no
·a1:11u>rrnoar es uno más difíciles de ejecutar con
maestría, exige una decantada experiencia y un afilado instinto.
En sentido estricto, contrainterrogatorio silencioso se pre-
senta cuando no se al testigo adver-
so en momento en corresponde el turno para con-
trainterrogar, cual suele simplemente declinarse con expre-
sión: "No tengo preguntas, señor Juez."
caso en que se hace uso
deliberadamente por fuera
contrainterrogatorio a

*Tomado del/Chingo El Libro del Camino.

1 561 Francis L Wellman, TheArtofCross-examination, Dorset, Press, NewYork, Fourth Edition,


1986, Capítulo VII, p. 132 y SS ...
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

como anota

tema:

- Se tanto acerca arte


[contrainterrogar] ...

a un
manos inexpertas
calabozo o

562 Paul Bergman, La Defensa en Juicio. La Defensa Penal y la Oralidad, Ed. Abeledo Perrot, Buenos
Aires, Segunda edición, 1995, p. 136.
563 Steven H. Goldberg, Mi Primer Juicio Oral: ¿Dónde me siento y que diré?, Editorial Heliasta,
Buenos Aires, 1994, p. 201.
*James Garret Wallace fue uno de los mejores Fiscales de los Estados Unidos durante las
primeras décadas del siglo pasado. Era "un hombre severo con voz atronadora y un odio
intenso hacia todos los quebrantadotes de la Ley. (. .. ) era un rudo fiscal que preparaba cuida-
dosamente sus casos ... un maestro en el [contrainterrogatorio]:' (Quentin Reynolds, Sala de
Jurados. La Historia de Samuel S. Leibowitz, Editorial Constancia, México, Catorceava
Edición, 1969, pp. 382 y 387, paréntesis fuera del texto original).

340
EL CONTRAINTERROGATORJO

no merece

564 Q. Reynolds, op. cit., p. 390, paréntesis fuera del texto original, mayúsculas en el texto origi-
nal, el sentido auténtico de las palabras "interrogar" e "interrogatorio" es sustituido por las expre-
siones entre paréntesis, adecuadamente traducidas.
565 Kenney F. Hegland, Manual de Prácticas y Técnicas Procesales, Editorial Heliasta, Buenos Aires,
1995, p. 112.
* Clarence Darrow (1857-1938). Fue un destacado abogado litigante norteamericano.
Entre otros asuntos famosos se hizo cargo del caso Leopold- Loeb, donde dos adinera-
dos estudiantes secuestraron y asesinaron a un niño. Darrow recomendó a sus clientes
declararse culpables y los salvo de la pena de muerte utilizando testigos expertos que
demostraron como Leopol y Web no eran completamente responsables de sus acciones.
Su caso más famoso ocurrió en 1925 cuándo defendió al profesor de escuela John T.
Scopes, a quien se acusó acusó en un pequeño pueblo de enseñar la evolución del origen
del hombre en vez de la doctrina de la divina creación. Este caso es el tema de la película
"lnherent The Wind", 1960, producida y dirigida por Stanley Kramer, protagonizada
por Spencer Tracy en el papel de Clarence Darrow. También se desempeñó en el caso
1 Scottsboro, donde posteriormente actuaría Samuel Leibowitz defendiendo a los nueve
hombres de raza negra acusados falsamente de violar a dos mujeres blancas. Para más
datos de su biografía véase http://www.fansoffieger.com/darrow.htm
566 P. Bergman, op. cit., p. 138.

341·
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

yel
testigo abra
siones en que mejor repregunta se
hay preguntas, Su señoría' .569

Emory Buckner* acuñó una célebre frase


car en esta materia: el ,.,-,.,,._,_,.,.,,...,,_,,,..,..G~:;;.~~""-nn
no sepa exactamente qué preguntar o
debería decir: 'No tengo preguntas."' 570

567 F. Lee Bailey, Como se ganan los juicios. El abogado litigante, Editorial Limusa - Grupo No riega
Editores, México, Novena reimpresión, 2002, p. 159, la expresión "interrogue'; adecuadamente
traducida, equivale al término "contrainterrogue''.
568 S. Goldberg, op. cit., p. 185.
569 Ibídem.
* Emory R. Buckner (1877-1941), fue uno de los más eminentes abogados de los Estados
Unidos y un experimentado contrainterrogador. Mientras estuvo en la Corte Suprema, el
Juez Harlan lo recordaba cuándo era su jefe en New York: "La barra de abogados de New
York le ha dado al país muchos abogados distinguidos, pero pocos de ellos, me atrevo a
decirlo, han dejado una huella tan profunda en la próxima generación de la profesión
como lo ha hecho Emory R. Buckner... Su influencia no fue pedante, sino que nació del
carácter profesional y humano que se adhiere a aquellos que se ven expuestos a él". (Peter
Megargee Brown, The Art of Questioning. Thirty Maxims of Cross- examination, Macmillan,
1987, USA, p. 7, traducción propia).
570 Emory R. Buckner, Comments on the "Uses and Abuses" of Cross-examination, en Francis L.
Wellman, op. cit., p. 206, traducción propia.

342
EL CONTRAINTERROGATORIO

......,u,,_u...._ que
omisión
zar un contrainterrogatorio apenas
En primer lugar, se definirá con precisión que se entiende por
Posteriormente, se analizará
mediante la presentación de siete
criterios que pueden informar una decisión inteligente acerca de
si se o no contrainterrogar.

1e t 1" t rr t r1" r

571 Goldberg, op. cit., p. 201.


1 572 Thomas Cleary, El Arte de la Estrategia. Ideas creativas basadas en la antigua sabiduría china,
Edaf, Arca de sabiduría, Madrid, 12ª edición, 2002, p. 87.

1 573 Thomas A. Mauet, Fundamentals afTrial Techniques, Little, Brown and Company, Boston
Toronto, 1980, p. 286-287.
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

verso.

caz."574

En contexto del
efecto se
puede no ser aconsejable. En
no dispone medios
siente debe repreguntar, no sea juzgador infiere erró-
neamente que uno acepta declaración del "575
Pero de otro lado,hay testigos que no deben
por múltiples razones. Como Bergman,
reconocer que cuando repregunta,
ción directa de un testigo era importante, e implícitamente pro-
mete información favorable." 576

574 Hegland, op. cit., p. 112.


575 Bergman, op. cit., p. 159.

1 576
577
lbíd., p. 138.
Ibídem.

344
EL CONTRAINTERROGATORIO

caso

testigo y acep-
una la contraparte no

" El Juzgador puede que abogado de la contrapar-


te cree en verdad del testimonio simplemente por el hecho
no intentado desmentirlo mediante el contrainte-
rrogatorio.
El satisface alterna-
tiva, implicando un examen tangencial del testigo sobre algunos
............,.'"'·""'-'tópicos colaterales a su testimonio: 579
Quién lo como
caso.

578 Se sigue en esto a Romero Soto y Romero Álvarez, Técnica Jurídica de Investigación e Interro-

1 gatorio, Ediciones Librería del Profesional, ia Edición, Bogotá, 1989, p. 460- 461.
579 Se sigue a T. Mauet op. cit., p. 286.
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

se su
un

un entre otros

.. ..
151 t 1" rr r

un ~1~~~-·~~·~~
caso y un equilibrado criterio jurídico.
El derecho a contrainterrogar es un renunciable o
desistible por su titular. Por nadie está obligado a
contrainterrogar al testigo adverso una vez el inte-
rrogatorio directo. La
minada, entre otros factores,
propósito de lograr alguna
éxito. 580
ThomasA.

l.
2. ¿Es

1 580 lbíd., p. 460.


1 581 T. Mauet, op. cit., pp. 238-240.

346
EL CONTRAINTERROGATORIO

en

en

va-

uno es-

Francis una centuria:


ser más o una mayor tiempo
que contrainterrogar a un testigo no ha declarado sobre

como ino-
se convierte en un formida-

lll 582 Francis. L. Wellman op. cit., p. 132, mayúsculas en el texto original, traducción propia.
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

daño." 584
Uno

una
gunta corresponde contestarla
caso el instrumento
en
También se

583 Romero Soto y Romero Alvarez, op. cit., p. 462, paréntesis fuera del texto sustituyendo las
expresiones "interrogador'; "interroga" e "interrogatorio" por el términos "contrainterrogatorio" ya
que es el concepto al que realmente aluden los autores.
584 P. Bergman, op. cit., p. 137.

1 585 Al respecto, Bergman, lbíd.


586 Ibídem.

348
EL CONTRAINTERROGATOR10

del testigo estará en función de la teoría del


en relación con daño o indiferencia aquel
los hechos parte que pretende

Este criterio tiene dos facetas. un cuando el testigo ad-


forma limitada y verosímil quizá no sea con-
"solamente consegui-
'-'"!"'"'""V-'- escucha testigo, con
""'"~"'""'., sobre ,,5s9

1
587 "La evidencia afirmativa consiste en los hechos que tienden a demostrar la exactitud de una
proposición fáctica'; Bergman, op. cit., p. 26.

1 588 Romero soto y Romero Álvarez, op. cit., p. 462.


589 P. Bergman, op. cit., p. 138.

349
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

en

que UH~H'CA~··~~
contrainterrogatorio o
Se debe tener en cuenta, en todo caso, ser fructí-
fera una tradicional estratagema la contraparte: no extraer de-
terminada información que puede ser favorable a quien
el interrogatorio que sea abor-
durante el

590 Por ejemplo, falta de técnica del directo examinador, mal desempeño del testigo, entre
otras.
591 La "preparación de un testigo" no debe ser entendida como el aleccionamiento del mismo
por parte del abogado que lo cita, con miras a que declare lo que no le consta o lo que el litigan-
te quiere que declare. Por la referida preparación se entiende el derecho del abogado a entrevis-
tarse con el testigo para conocer previamente que es lo que a él le consta, a fin de poder formu-
lar un interrogatorio técnico que extraiga los hechos relevantes y evite pérdidas innecesarias de
tiempo. La preparación del testigo incluye la amonestación al testigo por parte de quien lo
entrevista en el sentido de que diga siempre la verdad, no importa a quien.perjudique o favorez-
ca. Véase el capítulo sobre La Preparación del Contrainterrogatorio, Num. 2.2.5. La Entrevista con los
testigos de descargo.

350
EL CONTRAINTERROGATORIO

asunto una

contrainterrogatorio.
2. Para el contrainterrogador situación es siguiente: no-
tar que la contraparte lado ciertos temas o áreas en
interrogatorio directo puede optar explorar los mismos.
Si lo hace, consistir en la aparición de un
terreno fértil contrainterrogar, con resultados positivos. El
•l"'i~''"''n es se explicando y que toca con
tema del contrainterrogatorio silencioso: que se trate una
estratagema tendido la en virtud de cual
las repreguntas
información que, """'°'·""'-''~'"""''"'"'·U'-U el con-
el caso del oponente y destruye propio.

351.
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

En efecto, "si el ª"""""'-U.U


intencionadamente
alas
a
juicio." 594
Por eso la regla tradicional cuando
tos temas relevantes
raba que así es ésta:
si un asunto interesante
interrogatorio

592 Howard L Nations, Cross-Examination, documento electrónico, en:


http://www.howardnations.com/crossexamination/cross ex.htm, traducción propia.
593 En la obra de Bergman "salir de pesca" es contrainterrogar formulando preguntas cuya res-
puestas no se pueden refutar. Es una técnica de repreguntas de mínima seguridad, muy riesgosas,
pero que puede ser la única alternativa de contradicción en algunos casos.

1 594 Bergman, op. cit., p. 167. En el mismo sentido Hegland, op. cit., p. 124, quien opina que el
abogado que tiende semejante celada "no es una persona muy simpática:'

352
EL CONTRAINTERROGATORIO

testigo es
en el con-

al testigo, "'~"-•.U.._.._.._.._. ...... "'~


idea sus inclinaciones ~~ . . . ~·~ .... -~ . . ~

adversa. La

595 Goldberg, op. cit., p. 201.


1 596 Se sigue en esto a Hegland, op. cit., pp. 114-115.

353 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

'"'"'--"""uva
hecho condenar. La versión cuan-
él llegó a contratar sus servicios como encubierto
pagó la suma acordada, Rita se había despojado de bata y se
tirado invitadoramente desnuda sobre la cama, momento
en el cual fue arrestada. se entrevistó con su diente
antes del juicio:
-Lo malo es ella lo niega -dijo Leibowitz-.
a o a ella; y los periódicos han
Jurado le crea más bien a ella.

esta mañana, y no
cara.

1 597 A continuación se presenta una síntesis del caso, tomado de Reynolds, op. cit., p 382 y ss ...

354
EL CONTRAINTERROGATOR10

conteste
preguntas con No trate evadir ningún
sesgo procurará hacerle perder los estri-
bos, -'-H•'--'--'-'·'-''"'"""'"'""' calmado y no mencione la cica-
triz a menos que él como se veía esa mujer en la
cama.
-¿Y si me lo pregunta?
asunto sonriendo. 598
el Fiscal, poniéndose en
era aquél Fiscal
y

598 Ibídem.

355 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

-Eso es

'"'""-"'-'"en anzuelo,
y se preparaba a
ró:''Ahí viene". Los jurados se AAA•UA•~·
-Usted afirma Rita Antonina se tendió
-tronó Wallace-.Y
ca de ella se haya
Tras breve pausa, Brown contesto, como

356
EL CONTRAINTERROGATORIO

como si no AA~·~A--A ..

rostro con

-Sí ... sí tengo.


la testigo, -dijo
que la lea en voz alta el taquígrafo de la

tengo, -repitió el con voz sonora que reper-


Sala Jurados. El Jurado deliberó poco,
fue: "no culpable". Brown abrazó emo-
a su defensor.
que solo Brown y defendidos Leibowitz,
únicos miembros del Escuadrón contra el Vicio, acu-
de extorsión, que fueron absueltos de los cargos. 599
se
se analiza:

1 599 Ibídem, pp. 388-389.

357 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

nía
no diseñadas en sí .U.U.UH-'-""

cuando ello ocurre, es el sistema el que no técnica


en cuanto Supóngase que en el caso en comento el Fiscal
Wallace no preguntado al acusado sobre la fea
Años después, cuando ya era contestó este
rrogante a su biógrafo:
-¿Y si el Fiscal Wallace no hubiera ¿Si no
hubiera hecho aquella importante
-Yo -sonrió elJuez-. Jl.Jl.UlVH~-'-ª
y ÁA~·~U~~

1 600 Q. Reynolds, op. cit., p. 390.

358
EL CONTRAINTERROGATOR10

nuevamente a
rrogatorio, sobre aspectos interrogatorio re-directo.
Es evidente turno de contrainterrogar no
hace uso ese derecho para un interro-
gatorio re-directo, pues renunciando al contrainterrogatorio ago-
ta el examen testigo.
Esto ser eficaz en casos en los cuales el interrogatorio
notablemente pobre en cuanto a lo que se esperaba de él. La
situación se puede ilustrar con una anécdota tomada de la prácti-
ca de Francis L. curso un juicio en cual él
como abogado del Fiscal. 602
que un talAlfonso
Clinton un """"r_:."'• .::'~'A.~AA•·~

601 "El juez o el jurado pueden hacer un aporte afirmativo al emocionante drama valuando
la declaración del testigo, no solo en base a su turbación o confusión, o, en el caso contrario,
de su triunfante terquedad, sino leyendo detrás de esas emociones, para descubrir su honesti-
dad o perfidia:' (Louis Nizer, Mi Lucha en los Tribunales, Ediciones selectas, Buenos Aires, 1963, p.

1
345).
602 A continuación se presenta una síntesis del caso, tomado de F. Wellman, op. cit.,
pp. 133-134.

359
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

a su
~~,,~AA~~A y su testigo;
a unas simples

"Dr. Hamilton, usted no hizo?"


"Yo hice, señor", contestó
Es continuó el
"Insano", dijo
«Usted
gestos característicos.
Nicoll y sus asistentes.
«Nosotros no tenemos
<lamente.
«Qué!» Howe,
Hamilton? Bien yo lo
preguntarle qué tan "'-""~".aJ'"""'v
los síntomas del

360
EL CONTRAINTERROGATORIO

quizá
son oportunas

contrainterrogatorio es rom-
debe recordarse que un
con No puede
diciendo nada
c-.uuau.u que me-

en el caso

menos
se

1 603 lbíd., pp. 134-135, traducción propia.


604 F. Wellman, op. cit., p. 133, traducción propia.

361 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

con

aventurarse con
emprendiendo un '-''-'U~"~.._

Entonces, tenerse en cuenta que contrainterrogatorio


es un arma doble filo: puede si es eficazmente maneja-
pero puede dañar irreparablemente si se utiliza a ligera y
sin las debidas precauciones. En muchos casos los beneficios
contrainterrogatorio son solo peli-
gros son a veces subestimados.
Eso es precisamente lo que suele suceder quien lleva
el contrainterrogatorio, se concentra exclusivamente en
testigo adverso y
se enumeran algunos de los
cuando se toma la decisión

605 Ibídem, p. 132, traducción propia.

1 606 Se sigue aquí en líneas básicas, con algunas modificaciones, lo expuesto por Romero Soto y
Romero Alvarez, op. cit., p. 464 y 465.

362
EL CONTRAINTERROGATORJO

no tuvo importancia,
el examen

,,.,-,,,11-," ..'" puede proporcionarle al testigo ad-


in1tP.,.,..

para
•H-'"''-'"'-'"" hechos perjudiciales
lo expresado en examen directo.
criterio relativo a riesgos
se en una escena la película "El .609 En juicio
indemnizatorio mala práctica profesional contra un médico,
originada en la muerte una mujer durante parto a cargo de
aquél, con una testigo de refutación para
demandado: la enfermera
uu-'-''·'-U'

la

607 Goldberg, op. cit., página 202.

1 608 Ibídem.
609 The Veredict, Twentieth Century Fox, 1982.

3ti3
ALEJANDRO DECASTRO GONZALEZ

no
U.'Yl:ULl'YU.1-ó'

médíco "-''-'·'u"'cu~•~'-'·'-'
cual declararía luego el
aquél, enterado del error cometido,
rar el documento cambiando el" 1"
la ingestión de ~AA.AAA•-AH·~
Es en este punto donde el "-A~UUUH~~AA~~
su testigo
te

364
EL CONTRAINTERROGATORIO

to

365'
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

Como es sabido, el funcionario


margen de libertad para valorar
dos y probados en proceso. Esta
mente no es atacable mediante recursos
narios, a menos que el uso esta
mente e irrazonable en

vez
evaluarse con extremo

670 Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., p. 465, paréntesis fuera del texto original

1 suplantando las expresiones originales "Interroga" e interrogatorio'; por las razones


ya expuestas.

366
EL CONTRAINTERROGATORIO

contraparte no demuestra con


os1c1cm('.S fácticas que
sustentar su caso; en ese evento quizá lo mejor sea
no contrainterrogar.
También será otro evento cuando vaguedad e indefini-
ción de los hechos establecidos por el directo examinador no
permita razonablemente al juzgador interpretar esos hechos en
contra quien repregunta. Si es esa la conclusión tampoco se
debería contrainterrogar. en muchos casos, la amplitud con
que cuenta juzgador para valorar la prueba permite suponer
que podría entender los hechos vagos e indefinidos a favor
contrainterroga, no obstante las fallas al momento
al testigo.
El siguiente ejemplo ilustra cómo operar este
sobre

36'7
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

El Juzgador la versión del acusado está


desmentida desde el momento en dice se retiró a eso
de las 6.30 y un testigo lo vio quedarse allí a eso
noche, sobre todo si el juzgador considera, por su
media hora no es cosa

P.- Pero, no

C.- No.

1 611 Véase el capítulo sobre El Contrainterrogatorio en la Tradición Jurídica Colombiana, Num. 1. La


1 doctrina probatoria, la práctica forense y fa tradición jurídica.

368
EL CONTRAINTERROGATORIO

Sí.

Si, correcto.
unos nueves

C.-

C.- Sí.
antes

C.- Sí, como dije es una aproximada.


P.- Qué a las 6:45 la noche, haber sido así?
C.- Sí, es posible.
P.- unos minutos antes las 6:45, ahora descartarlo
con certeza?
C.- Es posible, no puedo descartarlo.
este intercambio puede ser más el mar-
probatoria para juzgador, en a negarse
es posible una diferencia tiempo apenas acci-
""...,"'-~~A-·~AA en lo

como en el ej de
contrainterrogar se en
del caso -la cual se

369
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

no

370
11.

1 1

1 r
Si se avanza sin una determinada
tu mismo te destruirás en la batalla.*

es se
mejor es no contrainterrogar.
a un contrainterrogatorio
imprecisos. Por eso, la doctrina ha
un [contrainterrogatorio] depende,
objetivos que se busca
formular su pregunta, el
meta o las metas que espera al-
canzar o llegar a ellas con testigo en esta especial oportuni-
es [contrainterrogatorio]". 612
Uno de los de formular un contrainterrogatorio sin
objetivos o propósitos claros es que testigo terminará repitien-
su historia, con mostrarse aun más

* Sun Tzu, El Arte de la Guerra.


1 612 Romero Soto, Julio y Romero Álvarez, Rocío, Técnica Jurídica de Investigación e Interrogatorio,
Librería del profesional, Bogotá, 1ªedición, 1989, p. 465, paréntesis fuera del texto original. Se

1 suprime la expresión "interrogatorio", empleada en el texto, por cuanto en realidad alude al


contrainterrogatorio.
ALEJANDRO DECASTRO GONZALEZ

verse

Reglas
( ... )

en o

613 Hegland, Kenney F. Manual de Prácticas y Técnicas Procesales, Traducción del Ingles de Aníbal
Leal, Editorial Heliasta, Buenos Aires, 1995, p. 112.
614 Reynolds, Quentin, Sala de Jurados. La Historia de Samuel S. Leibowitz, Traducción del ingles
por Carlos Gaytán, Editorial Constancia, Catorceava Edición, México, 1969, p. 390.

1
615 Nizer, Louis, Mi Lucha en los Tribunales, Traducción del Ingles de León Mirlas, Editorial de
ediciones selectas, Buenos Aires, 1963, página 284.

372
EL CONTRAINTERROGATORIO

1~ r
t
l. l.

373 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

i it r

2.1.1.

2 examen

® .,
1 1

11 616 Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., p. 466, paréntesis fuera del texto original.

374
EL CONTRAINTERROGATORIO

1
617 lbíd., p. 467, paréntesis fuera del texto original. Se suprime la expresión "interrogatorio';
empleada en el texto, por cuanto en realidad alude al contrainterrogatorio.

1 618 Goldberg, Steven H, Mi primer Juicio Oral. ¿Donde me siento y que diré?, Traducción del Ingles
de Aníbal Leal, Editorial Heliasta, 1ªEdición, 1994, Buenos Aires, p. 215.

375 .
.ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

tema

619 Thomas A. Mauet, Fundamentals ofTrial Techniques, Little, Brown and Company, Boston
Toronto, 1980, p. 240, traducción propia.
620 Romero Soto y Romero Alvarez, op. cit., p. 467-468, paréntesis fuera del texto original. Se

1
suprime la expresión "interrogatorio''. empleada en el texto, por cuanto en realidad alude al
contrainterrogatorio.
EL CONTRAINTERROGATORJO

1
621 K. Hegland, op. cit., p. 113.
622 Schwartz, Lo u is S. Proof, Persuasion And Cross-Examination: A Winning New Approach In The

1 Courtroom, Executive Reports Corporation, Englewood Cliffs, New Jersey, Sixth Printing, 1978,
Vol.11, p. 1607.

377 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

anta-

623 K. Hegland, op. cit., p. 114.


624 Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., p. 468.
625 K. Hegland, op. cit., p. 113, paréntesis en el texto original.
626 Bergman, Paul, La Defensa en Juicio. La defensa penal y la oralidad. Abeledo Perrot, Segunda
Edición, 1995, p. 133.
627 lbíd.
628 Reyes Medina, Cesar Augusto, Solanilla Chavarro, Cesar Augusto y Solórzano Garavito, Carlos
Roberto. Sistemas Procesales y Oralidad (Teoría y Práctica), Ediciones Nueva Jurídica, Bogotá, 2003,
p. 166. Esa es también una de las "reglas" del contrainterrogatorio propuesta por los autores: "si
el testigo fue creíble y además tiene puntos que sirven a su teoría del caso, entonces oriéntelo a
extraerle esos puntos y no lo confronte:; ibídem, p. 174.

378
EL CONTRA-1NTERROGATOR10

como
ca

629 S. Goldberg, op. cit., p. 208.


1 630 S. Goldberg, op. cit., p. 209.

379 •
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

caso.

Las metas concretas


son

631 Véase el capítulo sobre La técnica de Impugnación, Num. 2. Teoría general de la impugnación

1 de testigos.
632 T. Mauet, op. cit., p. 252~253, traducción propia.

380
EL CONTRAINTERROGATORIO

933 K. Hegland, op. cit., p. 113.


, 634 Romero Soto y Romero Alvarez, op. cit., p. 467, el primer paréntesis fuera del texto original.
' Se suprime la expresión "interrogatorio''. empleada en el texto, por cuanto en realidad alude al
contrainterrogatorio.

1 635 Véase el capítulo sobre La Técnica de Impugnación, Num. 3.1. La impugnación mediante decla-
ración previa inconsistente del propio testigo.

381 •
ALEJANDRO DECASTRO GONZALEZ

se

se
entre otras cosas,

eran
tos
y con

636 Cfr. Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., p. 470.

382
EL

su se-

383 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

637 lbíd., p. 492.

1
638 lbíd., p. 493, paréntesis fuera del texto original. Se suprime la expresión "interrogatorio''.
empleada en el texto, por cuanto en realidad alude al contrainterrogatorio.

384
EL

es.
con no es

a
coca

385 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZALEZ

ese

se
uno.
ese a

P:En

P:
Si.

C:

386
EL CONTRAINTERROGATORIO

P:

387 •
A..LEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

su turno es s Sa.m.,

~~"u~~ es ese su
~~AAA~~ ese
en estos

es.
a turno ese

lli 639 lbíd., p" 487"

388
EL CONTRAINTERROGATORIO

como a 5 anterior.
en su turno
No, nunca.

a veces me

C.-
supongo que se su turno usted
se va mas, o no es así?
C.- Si, es
P.-Y como se manifiesta esa en
C.- a uno ya va y se siente cansado, nor-
malmente, por jornada.

C.- mas o menos a esa hora.


percibió los
URU'-A'V .L.L'-·'-.LJLVG estaba próximo a
correcto?
C.-

C.-
P.- en
sino moviéndose y .......uu.v

389 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

en esas
no me en turnos.

C.-

Este objetivo rela-


cionados con
con regla conforme a la cual contrainterrogatorio, en princi-
pio, sólo debe comprender las materias declaradas
el La 2

mas en
tancia del tema se ~~~i·-~~
tamiento. 641
En

a vez AAH.~A'C~~

bien enseña

640 Ley 906 de 2.004, artículo 391, inciso segundo.

1 641 Véase el capítulo sobre El Alcance del Contrainterrogatorio.


642 K. Hegland, op. cit., p. 114.

390
El CONTRAINTERROGATORIO

Por eso se que el


testigo conoce y aquello que . u.uuu.......,,,_u,., ._.,._,,~,. ......
645
campo fértil a

Una regla básica del contrainterrogatorio dispone que no se


debe formular una pregunta si no se conoce probable respues-
ta. Por este motivo, el objetivo que se comenta solo puede ser
logrado a partir un profundo conocimiento del caso sumado a
investigación los hechos, a partir todo lo cual se
saber lo que el testigo está en condiciones de declarar.
Luego, es que la investigación extraprocesal del litigan-
te versar sobre es el testigo y sobre probable-
mente, su declaración.

el uso de preguntas sugestivas en el evento en

643 lbíd.
1544 Véase el capítulo sobre El Contrainterrogatorio Silencioso.
645 Sobre ello, Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., p. 473.

1 646 Como cuando se explora la credibilidad del testigo a partir de hechos que no fueron en
absoluto abordados durante el interrogatorio directo.

391 '
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

a
resultó muerto en este caso, es eso
C.- Si.

P.- Y usted ha dicho metros


distancia, es así?
C.- fue.

en la calle

C.- Si.

P.- pregunto: so-


cial?
C.- Si la tengo.

vez la

C.- Muchas veces.

392
EL CONTRAINTERROGATORIO

en en

C.- cataratas.
es
C.-
causan a ver correcta-

P.- ...
En este caso extrajo del testigo informa-
ción nueva, no contenida en examen directo, que favorece su
teoría caso en a resaltar testigo pudo haberse
equivocado percibir los hechos, debido a problemas de visión.
apreciarse como se combinan la
usando los
~~,J~~~~ el estado de sanidad

393 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

a en
caso.

Se pretende obtener evidencia que juzga-


en este sentido:
Señor Juez: Incluso los testigos pn~seffi:<mc>s
han confirmado como cierto lo que han dicho los testigos que
he presentado en sustento
cuencia concluir que estos

contrainterrogador.

1 647 lbíd., p. 498, paréntesis fuera del texto original. Se suprime la expresión "interrogatorio''.
1 empleada en el texto, por cuanto en realidad alude al contrainterrogatorio.

394
EL CONTRAINTERROGATORIO

sus-

contra-
unos di-

ya no se pretende que el testigo


presenta contrainterrogador;
otros testigos adver-

se está contrainterrogando a un
testigo ser lograr que ese testi-
go contradiga o desmienta a otro testigo adverso, en el cual
contraparte también su del caso. La consecuencia
el juzgador será uno los dos testigos ad-
está mintiendo sobre un aspecto fundamental.
Bergman cuando seña-
testimonio

1 648 Bergman, op. cit., p. 133.

395 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

Susanna, hermosa en extremo y temerosa


matrimonio con Joakim, un hombre muy y
tenía un jardín junto a su casa. Dos ancianos inicuos,
taban la casa elegidos

649 Romero Soto, Julio y Romero Álvarez, Rocío. Técnica Jurídica de Investigación e Interrogatorio,
Ediciones Librería del Profesional, 3ª Edición actualizada, Bogotá, 2003, p. 638, paréntesis fuera
del texto original reemplazando la expresión "interrogatorio''.
650 Así, Schwartz, op. cit., Vol.11, pp. 2238-2239; Wigmore, John Henry, The Principies of Judicial

1 Prof. As given by logic, psychology, and general experience and illustrated by judicial tria Is, William S.
Hein 8t Co., lnc, Buffalo, New York, Second Printing, 2000, p. 634; Bentham, Jeremy, Tratado de las
Pruebas Judiciales, Editorial Jurídica Universitaria, México, 2001, p. 49.

396
EL CONTRAJNTERROGATORIO

sus plegarias e
esto:
a gritar: inocente seré
él toda gente, le

ancianos
nosotros e instrú-
y

651"20. Mira, las puertas del jardín están cerradas, nadie nos ve, y nosotros estamos enamora-
dos de ti: condesciende pues con nosotros, y sede a nuestros deseos. 21. Por que si te resistieres
a ello, testificaremos contra ti, diciendo que estaba contigo un joven, y que por eso despechaste
tl!ts doncellas:' (Sagrada Biblia, Daniel, XIII, v. 20 y 21 ).
652 "Tu sabes que estos han levantado contra mi un falso testimonio; y he aquí que yo muero sin

1 haber hecho nada de lo que han inventado maliciosamente contra mi." (Sagrada Biblia, Daniel,
XIII, v. 43).

397
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

misma boca
ferido un falso testimonio, é hiciéronles el
bfan tratado contra su prójimo;
ley de Moysés, los mataron: con lo que
653
día sangre

Framarino

sirven

1 653 Sagrada Biblia, La Profesía de Daniel, XIII, resaltado en el texto original.

398
CONTRAfNTERROGATORlO

ser
~u~u•u sobre uno y otro
656

unos mismos

en comento demostrar que existió un


colectivo entre dos o más testigos manera de
en nuestro medio para
varios ratifican un mismo informe policivo,
transcurrido un tiempo considerable la elabo-
ración mismo, y sus parecen casi idénticas. So-
este tema Goldberg ....,,.,.,y~ ...J'"'

.
1
654 Nicola Framarino Dei Malatesta, Lógica de las Pruebas en Materia Criminal, Segunda reimpresión
de la Cuarta Edición, Editorial Temis, Bogotá, 1995, Volumen 11, Sección Primera, Título 11 "DE LA APRE-
CIACIÓN DEL TESTIMONIO EN CUANTO A LA FORMA:'

1 655 Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., 1989, pp. 505-508.
656 Altavilla, Enrico, Sicología Judicial, Temis, Bogotá, 1975, Vol. 11, p. 869.

399·
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

ti

Lo que se pretende con este objetivo es


dor que lo que testigo dijo en interrogatorio directo no es
tan grave como parece; trata limitar,
evitar o desviar testigo en examen
directo.

recto.

657 Goldberg, op. cit., p. 205.

1 658 Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., 1989, pp. 508.
659 lbíd.

400
EL CONTRAINTERROGATORIO

se quieto",
una serie de hechos no sucedieron y que re-
afirman eficazmente esa conclusión en la mente juzgador:
Juan no se movió, es
C: Si.
P: El no salió corriendo, cierto?
No.
P: El no de sus brazos,

no es
C:No, no

660 K. Hegland, op. cit., p. 117.

1 661 lbíd., p. 116, resaltado en el texto original.


662 Bergman, op. cit., p. 141.

401,
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

P: se

Los defectos que sobre


gopueden
lares
tigo .

. 1.

Este evento se
te
El=<-=-~--~

lil 663 Goldberg, op. cit., p. 203.

402
EL CONTRAINTERROGATORIO

~'"''-U'"'-·"
de pre-
que el testigo no
en conocimiento
manera efectiva la teoría del
caso.
Esta técnica ser en general en materia penal para
que declaran sobre excelente con-
a que les consta sobre los he-
chos por los se le acusa.
El siguiente ilustra uso esta técnica: los agentes
la acuden a un llamado de ciudadanía y, en cuanto
acusado en

1 664 Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., 1989, pp. 508-509.

403 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

C.-

C.-

no en sino

C.-

C.-

P.- Entonces, si

C.- es.

no
del

......, •...,•.• ""' es


un arma por
pantalón. Esto implica

404
EL CONTRAINTERROGATORJO

C.- Si.
P- ver eso conversan-
con sus amigos, es eso
C.-
llamó su atención hacia el
uun.u'-"-'-''-' y la víctima fue el ataque que usted presen-

C.- Si.
P- Y según su ubicación en el lugar de los hechos, el sindicado
y la víctima daban a usted espalda, es eso correcto?
C.- Si, es correcto.
P-Sabe inició ataque?
C.-Yo vi al sindicado atacar a la víctima.
P- Entiendo, pero pregunta es: antes de usted ver eso, esta-
ba usted mirando hacia donde ellos dos estaban?
C.- No.
P- Estaba pendiente de que algo pasara entre los dos?
C.- No.
P-Todo de un momento a otro, correcto?
C.- Si.

665 Enseña Mittermaier que "Los testigos que niegan (negantes) no son en manera alguna igua-
les a los que declaran que nada saben (nescientes). Cuando un gran número de éstos viene a
1 decir que no tienen conocimiento de un hecho, ya por no haber estado presentes en el lugar
donde se verificó, ya porque no pusieron en ello atención, bien se comprende que su declara-

1 ción en nada debilita el testimonio de los que afirman''. (Tratado de la Prueba en Materia Criminal,
Editorial Reus, Octava edición, Madrid, 1.929, 272-273).

405 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZAlEZ

antes

a
consta.
C.-No antes.
eso ocu-
rría en ese sitio antes a

C.- Si, es.

C.- como dije, no antes.


En este caso limitó el impacto dañino
to destacando una omisión de conocimiento
sa puede luego argumentar que este testigo no
hecho que afirma el acusado: que
nando ante un arma que fuera ~~~LAA,_,.~~·

En esta variante el contrainterrogador se


actos específicos que el testigo pudo y
para mejorar su conocimiento.
una
caso, bien
técnica es
en general
del Estado).
El método implica o acentuar
vos examen y constituye una ~ .....u~•4~AV'H

406
EL CONTRAINTERROGATORIO

Puede ser averiguar si existen otra clase de


pruebas, distintas X, utilizables en esa del conocimiento
conclusión YAsí las cosas, el contrainterrogatorio
._.n-AH--- formato, lo es lograr una
668
1O o más respuestas negativas :
P- obtener Y se realizar también la pruebaA, ¿no es
así?
P- ¿es tan confiable como
B también es, a juicio
y ~~i~i~•Ji~

P-

666 Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., p. 1989, pp. 513.

1 667 lbíd.
668 Se sigue en esto a Hegland, op. cit., p. 117.

407
ALEJANDRO DECASTRO GONZALEZ

P- ...
aplicación
puede ser muy
la

En este caso contrainterrogatorio for-


mato para destacar la omisión actos específicos en orden a
poner de la falta de conocimiento
omisiones apoyan la teoría caso de quien rn.nn•,-,uy¡-p.,..,.,-,
0 ,.,

que la deficiente investigación no permitió identificar al verdade-


ro responsable:
P- Usted ha identificado este trozo de madera como el mismo
que fue recogido en la escena crimen, cierto?
C.- Si.
P- Y ha dicho también que por sus investigaciones como ex-
perto concluye que el homicidio fue con este trozo
de madera, es así?
C.- Es así.
P- Eso significaría tuvo este trozo
madera en sus manos,
C.- Si.
P- un momento
tes para recoger este eu:~n1en
delito, es eso cierto?

408
EL CONTRAINTERROGATORIO

me

P- en sus
manos?
entre otras cosas.
P.- ~A~~AU.AA-·~ en
sus manos ,J~~· ,,~

C.-
si este elemento

C.-No, no.
haberlo hecho?
C.- Esa no era mi función en la escena.
P.- Pero su función era recogerlo del piso, correcto?
C.-SL
P.- El fue enviado al laboratorio para tomarle muestras
cierto?
C.- Si.
usted recogió el madero, sugirió usted al Fiscal o a
otro funcionario presente en escena que enviaran este ma-
a laboratorio de dactiloscopia revisar si tenía huellas
humanas?
C.-No en ese momento.
P.-
R.-
No le
C.- No.

409 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

C.- ...
esta HJlUH'L-JUC<,,

dales testigo, se resta fuerza a


da durante interrogatorio.

conduce al tercer

Esta presenta un
interrogatorio,

1 669 Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., 1989, p. 516.

410
EL CONTRAINTERROGATORIO

técnica del contrainterro-


aprovechaban la
en su contra, sin enfrentarlo di-
rectamente.

Con mucha frecuencia, lo que se hacer en el curso


de las repreguntas es modificar el eje o efecto del interroga-
torio El abogado a menudo, debilitará lo que se obtu-
vo rara vez lo destruirá. Si uno trata obtener
mejores probablemente desaprovechará la oportu-
nidad de atenuar el testimonio. piedra
"-''-"'-'"' -'·"-' y
vida es gris, mientras
y 670

11 670 S. Goldberg, op. cit., p. 202.

411 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

Usted le que
C.- Si.
P- él esa
C.- Si.
P-Se opuso
vehículo?
ºª
C.- No.
P- En algún momento, le insinuó él contrario a la Ley?
C.- No.
P- Notó usted si él venía acompañado o escoltado por otros
vehículos o motocicletas?
C.- No que me haya dado cuenta.
P- Usted le pidió los papeles del vehículo. Negó él tenerlos
consigo?
C.- No lo negó.
P- De hecho el le exhibió los documentos del vehículo cuan-
do usted se los pidió, correcto?
C.- Si.
P- Usted señalado que el estado anímico conductor del
vehículo era normal, correcto?
P-0 sea que no parecía presa un nerviosismo
momento de requisa?
C.- No, no lo parecía.
P- El solo dio una versión sobre la tenencia
C.- Si.

412
EL CONTRAINTERROGATORIO

contrataron

C.- No,

C.-
se el era

C.- Si.
P.-Y eso procedió a capturar sindicado, correcto?
P.-Antes conocer esa información, supo usted que ese vehí-
culo era robado?
C.- No.
Entonces, sería exacto decir que antes de que le informaran
que ese vehículo había sido hurtado usted solo tenía como
hecho cierto un vehículo inmovilizado conducido por una
persona que decía se lo habían entregado para llevarlo a otro
sitio, correcto?
C.- Si.
P.- Escuchó usted que detenido en algún momento
que vehículo era robado?
C.- El solamente contrataron para manejarlo.

o ataca en momento alguno la percepción y


testigo con relación a la incautación ve-
en manos del acusado. bien, recogiendo esos

413 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

r r
r r it r
atacar

2.
sa

671 Hegland, op. cit., p. 113.


672 Goldberg, op. cit., p. 203.

1 673 Bergman, op. cit., p. 133.


674 Véase Hegland, op. cit., p. 116.

414
EL CONTRAINTERROGATORIO

se
en

signifi-
del otro.

se o
Cada uno de esos enfoques implica una técnica
ción completamente diferente, en primer caso se está
ante un testigo incurre en una inexactitud de buena fe,
se
'-"'"'.U'"''--' testigo; en el otro caso se
está ante testigo perjuro, que quiere engañar a justicia.
nunca se tratar a
un como si se tratara un

1 675 Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., 1989, p. 466.


676 Hegland, op. cit., p. 117.

415 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

Obviamente es la mayor estar en


determinar si un testigo está falseando intencionalmente o si
está honestamente equivocado. Claro que grados entre un
error honrado y una mentira voluntaria. medir correcta-
mente los elementos esta honestidad en la declaración
un testigo es en gran una cuestión que
cada hombre esta obligado a adquirir si mismo. Pero hay
unas sugerencias que pueden ser de Un testigo que está
testificando falsamente intentará, como regla, durante
el contrainterrogatorio, preguntas sobre UU4,~AA~,u ~·,,.~.,~A
esto, claro, en orden a el peligro ser
cuentemente él pedirá al contrainterrogador
preguntas llanas y simples en orden a
para pensar una respuesta ~~AA~.·~
lentamente él una

677 Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., 1989, p. 521, paréntesis fuera del texto original. Se
suprime la expresión "interrogatorio''. empleada en el texto, por cuanto en realidad alude al

1 contrainterrogatorio.
678 Altavilla, En rico, Sicología Judicial, Temis, Bogotá, 1975, Vol. 11, p. 791.

416
EL CONTRAINTERROGATORIO

~u"ª~···~~ diferentes. Hay una


ferencia entre '-''-'ªª'-... testimonio y desacreditar al tes-
tigo.6s1

La carga la prueba de al menos causa o el


error del testigo -distinto de la prueba del error en cuanto
tal- corresponde a quien alega. De ahí que el contrainterroga-
torio de este tipo de testigos contiene una fuerte exigencia pro-
que litigante no debería obviar: el testimo-

a no creer eso se dice que


contrainterrogador su cuestionamiento debe """'""""'"'.,_,..,.
surgir la en donde
previamente existió y debe por tanto demostrar
error .682 Esto, por supuesto, supone un contrainterro-

679 Miller, Amos C., Examination of Witnesses, lllinois Law Review, 1907, Vol. 11, p. 257, traducción
propia. Citado por J. Wigmore, op. cit., p. 497, traducción propia.
680 Wellman, Francis L. The Art of Cross-examination, Fourth Edition, Revised and Enlarged, Dorset
Press, New York, 1986, p. 1O:"... lawyers who actas if they thought that every one who testifies against
tlíeir side of the case is committing willful perjury''.
1
681 lbíd, p. 9, traducción propia, texto original:"The methods to be used in his cross-examination
in the two alternatives would naturally be quite different. There is a marked distinction between
discrediting the testimony and discrediting the witness''.
682 Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., 1989, p. 522, s.n ..

417 '
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

Una vez mas la del o ,~,,,.,,.,,..,,,,


del testigo adverso -como mínimo- recae en quien ale-
ga esa situación, debiendo desarrollar tema durante el contra-
interrogatorio. Por si se sostiene
en razón a vínculos afectivos

para, a
ta argumentación

683 Si así no fuese se pervertirían las garantías procesales brindando "la oportunidad de burlar la
acción de las autoridades por efecto de 1.111 mal interrogatorio a un testigo" (Rodríguez, Orlando
Alfonso, El Testimonio Penol y sus Errores, Temis, Bogotá, 1985, p. 132, s.n.), pues "una pregunta
mal dirigida puede hacer nacer una duda que antes no existía" (Romero Soto, Julio, Sicología

1 Judicial y Siquiatría Forense, Editorial Presencia, Bogotá, 1.973, p. 43, s.n.)


684 Wellman, Francis L, op. cit., p. 53, traducción propia.

418
EL CONTRAINTERROGATORIO

técnicas específicas para un exitoso ataque al testi-


doquier o implantadas al efec-
que la habilidad de
o mostrar un testigo
salvaguardias en
en proceso. En el curso proceso,
~A·~~·~ como premeditado perjuro se encon-
inteligencia, destreza y perseverancia
687

685 Hegland, op. cit., pp. 118 y 119.


686 Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., 1989, p. 523.
687 lbíd., 1989, página 524, paréntesis fuera del texto original. Se suprime la expresión "interro-

1
gatorio'; empleada en el texto, por cuanto en realidad alude al contrainterrogatorio.
688 Se sigue en ésto a Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., 1989, p. 523.

419 '
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

timonio.
3. debe tener conducta y testi-
go y evitar exponer como perjuros -aun
za que lo son- a testigos que generan con el
juzgador por sus condiciones sociales o personales, como es en
general el caso de los niños o los ancianos. Sólo debe atacarse al
testigo cuando se tengan elementos suficientes para lograr efec-
tivamente el cometido y exponerlo como perjuro. La razón de
este consejo es simple: si se falla en el intento el contrainterrogador
despertara antipatía en el juzgador, en desmedro de persua-
sión.
En éste sentido Peter Brown recuerda:
¿Recuerda usted la "NO GOLPEE UN NIÑO EN
LA CABEZA CON RABIA?" Nunca intimide una persona ancia-
na, una mujer o un niño. Sea
tar cortésmente a

suya.6s9

1 689 Peter Megargee Brown, The Art of Questioning. Thirty Maxims of Cross-examination, Macmillan,
USA, 1987, p. 105, traducción propia.

420
EL CONTRAINTERROGATORIO

1 690 Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., 1989, p. 523.


1 691 Véase el capítulo sobre La Técnica de Impugnación.

421 •
111
1 1 1
r
El que realmente logre dominar el arte
del contrainterrogatorio tiene garantizado un
buen papel en la profesión del foro.*

concretamente lo que tiene


ver con -comúnmente admitida- según cual el con-
trainterrogatorio solo recaer sobre materia declarada por
testigo en el examen directo.
explicar los objetivos contrainterrogatorio se indicaba
ellos es testigo adverso so-
en el examen
a elaborar un material nuevo en la
repregunta que confirme la tesis de quien contrainterroga. 692
Sin embargo, ese no es único caso en que el contrain-
terrogador puede verse abocado a tratar durante contrainte-
no fueron en

se analiza es la siguiente:
lo convocó a ~~·~UU

* F. Lee Bailey.
1 692 Véase el capítulo sobre Los Objetivos del Contrainterrogatorio Num. 1.1.3. Obtener concesiones
del testigo adverso sobre materias que no estuvieron comprendidas en el examen directo.
ALEJANDRO DECASTRO

destacar que un
tema en nuestro medio, -'-ª''"'-'--'--'-'-"ª""V"'"-

una
interrogatorio y es re-

693 Ley 906 de 2.004.


694 Fundamentalmente: Código de Procedimiento Civil y Ley 600 de 2.000 (Código de Procedi-
miento Penal).
695 Así artículo 276 de la Ley 600 de 2.000, numeral 2 inciso 4°: "El funcionario deberá requerir al
testigo para que sus respuestas se limiten a los hechos que tengan reiadón con ei objeto de ia
i1111estigadó11'; de donde se sigue que las preguntas que originan las respuestas también deben
guardar"relación con el objeto de la investigación" o ser pertinentes y conducentes. Por su parte,
el artículo 208 del Código de Procedimiento Civil, modificado por la ley 794 de enero 8 de 2003,
señala que "Si el interrogado se negare a contestar o diere respuestas evasivas o im:cmducentes,
el juez lo amonestará para que responda o para que lo haga explícitamente con prevención
sobre los efectos de su renuencia:'

424
EL CONTRAINTERROGATORIO

contrainte-

se sostiene sobre el
mismo el

1696 A. Rocha, De la Prueba en Derecho, Universidad Nacional de Colombia, Bogotá, 1949, p. 139.
697 Se sigue lo expuesto por Louis S. Schwartz, Proof, Persuasion and Cross-Examination,

1 Executive Reports Corporation, Englewood Cliffs, New Jersey, Sixth Printing, 1.978, Vol. 11, pp.
1612-1613.

425 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

zón ser
testigo
la prueba sin
hechos distintos
men directo.
Antes

tarse a temas examen , los distintos Estados de la


Unión en sus respectivas jurisdicciones tema de dis-
tinta forma 699 :
En general la mayoría las
dos limitaban contrainterrogatorio a
rante el interrogatorio; otras jurisdicciones, en cambio, ...,,.__'"U.U.U.UH

contrainterrogatorio a materia que se encontra-


ra dentro del conocimiento del testigo, con una si
se trataba de materias no comprendidas en
debían respetar las reglas
'·"'·''"'L'""'· la prohibición

ca en el sistema

698 Tal y como fueron enmendadas en agosto 1 de 1.979. El texto de las reglas, en lo pertinente,
en http://www.law.cornell.edu/rules/fre/rules.htm#Rule614

1 699 Se sigue en esto a E. G. Brownlee, Objections to Evidence. Tria! Judge's Guide, National college
of the state judiciary, Montana (USA), 1974, pp. 44-45.

426
EL CONTRJl,JNTERROGATORIO

en for-

Quien hubiere en el interrogatorio directo podrá


agotar un turno de preguntas dirigidas a la aclaración de los
puntos en el contrainterrogatorio, el cual se deno-
En estos eventos deberán seguirse las mismas
directo.
Finalmente, el declarante podrá ser nuevamente preguntado
por la otra parte, si considera necesario hacer claridad sobre
las respuestas dadas en el redirecto y sujeto a las pautas
contrainterrogatorio. (s.n.)
Un sector de la doctrina nacional entiende que en nuestro
sistema acusatorio existe un
trainterrogatorio, derivado del

427 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

La jurisprudencia y la
perspectiva estrecha, literal o
rrogatorio y sustituirla

temas

700 C. A. Reyes Medina, C. C. Solanilla Chavarro y C. R. Solorzano Garavito, Sistemas Procesales y


Oralidad Procesal (Teoría y Práctica), Ediciones Nueva Jurídica, Bogotá, 2003, p. 167, resaltado
propio.

1 701 lbíd., p. 168, s.n ..


702 lbíd., p. 178; v. p. 158, s.n ..

428
EL CONTRAINTERROGATORIO
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

(. .. )

se re1:1e1·en
to. Si se ........ .
quien
interrogando

703 Romero Soto, Julio y Romero Álvarez, Rocío, Técnica Jurídica de Investigación e Interrogatorio,
Librería del Profesional, 3ª edición actualizada, Bogotá, 2003, pp. 529-530. La expresión entre
paréntesis es propia y sustituye la expresión "interrogatorio'; utilizada en ese sentido en el texto

1
original.
704 E. G. Brownlee, op. cit., p. 43, traducción propia.

430
CONTRAINTERROGATORJO

o su

y
(..)

705 L. S. Schwartz, op. cit., p. 1612, traducción propia: "cross-examination is a matter of right with
respect to matters bearing u pon the credibility of the witness".
706 Traducción propia. Texto original:
"Rule 611. Mode and Order of lnterrogation and Presentation.
(b) Scope of cross-examination.
Cross-examination should be limited to the subject matter of the direct examination and
matters affecting the credibility of the witness. The court may, in the exercise of discretion,
'permit inquiry into additional matters as if 011 direct examination''.
707 Artículo 391 inciso segundo de la Ley 906 de 2.004, s.n.
708 Artículo 393.a, Ley 906 de 2.004.
709 Corte Suprema de los Estados Unidos, Davis v Alaska, 415 U.S. 308 (1974): "Cross-examination
is the principal mea ns by which the believability of a witness and the truth of his testimony are tested''.

431.
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

l.
2. Capacidad del testigo
cualquier asunto sobre la declaración.
3. Existencia cualquier de prejuicio, u otro
motivo de parcialidad por parte del testigo.
Manifestaciones anteriores testigo, aquellas
hechas a terceros, o en entrevistas, exposiciones, declaracio-
nes juradas o interrogatorios en audiencias ante el juez de con-
trol de garantías.
5. Carácter o patrón de conducta testigo en cuanto a la
mendacidad.
6. Contradicciones en el "-'-'HU-~H'U'V (s.n.)

nio". 711 Se trata


bajo una

1 710 Artículo 393.b, Ley 906 de 2.004.


711 Artículo 403 en concordancia con el artículo 393 de la Ley 906 de 2.004.

432
El CONTRAINTERROGATORJO

y pre-

sin embargo, en ejerc1c10


de su discreción, preguntas sobre otras materias como
si se tratase de un examen directo. (s.n.)
De todo expuesto se concluye en nuestro medio es
el contrainterrogador formular repreguntas sobre la
tener en cuenta que el tema tratado haya sido
en el examen directo.
Tradicionalmente la entendido que los sigüientes
temas o áreas indagación tocan directamente con la credibili-
de un testigo 713 :
" Los inmorales o condenas anteriores
sospecha subjetiva: interés en
..,. ..,.,.....,.Q,. de
L'-'U<'-'A'<JH o '-'AJl'-'A.UAcYU'I.'-'

etc

712 Reglas de evidencia para el tribunal general de justicia, adoptadas por el Tribunal Supremo
1
de Puerto Rico el 9 de febrero de 1979, remitidas a la Asamblea el 15 de febrero de 1979, según
fueron enmendadas y se encuentran en vigor desde 1 de octubre de 1979. El texto de las reglas

1 en http://www.lexjuris.com/lexlex/lexevide.htm
713 Se sigue a. Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., p. 530.

433 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

es ma-

este

contestar.

714 Así, Corte Suprema de los Estados Unidos, United States v. Allegretti, 381 U.S. 911 (1964), entre
1 otras.
EL

ser un asunto
casos concretos.

norteamericana "la mayo-


contrainterrogatorio es
examen directo o a
716

715 L. S. Schwartz, op. cit., p. 1613, traducción propia.


1 716 E. G. Brownlee, op. cit., p. 43, traducción propia, resaltado no original.

435 •
ALEJANDRO DECASTRO GONZALEZ

no es un estu-
~~"CAU~Ao~U en
va

P:
C: Si señor.

con otro

C:No

717 lbíd., p. 43.

1
718 Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., p. 528. La expresión entre paréntesis es propia y
sustituye la expresión "interrogatorio''. utilizada en ese sentido en el texto original.

436
EL CONTRAINTERROGATORIO

con

una

C: conmigo.
Como -~~,~AU~·AH·~
comentan los autores en cita,
.... .__, .• ...,..,.._. omitido J.H•~u·
.... n.JH•OO.J.

en pues exacto
~UA~,.~~~~ en testimonio ·~~.~.,.~ no marca los límites del
contrainterrogatorio. Es ingreso
dio nacimiento o
contra-

1 719 lbíd.

437 •
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

contrainte-

objeciones a

y, de esa forma,
rrogatorio 722 :
® Puede intentar o relacionar su pregunta con el asunto
que es materia del interrogatorio Para esto,
contrainterroga deberá argumentar "' ..'~"'"'',,
abordada en el interrogatorio de la manera
ble, a fin de que su repregunta
del alcance de éste. Retomando
inicio a este capítulo, el
trar juez, sumariamente, temas C y D,
dos, están comprendidos en los temas en
interrogatorio.

go

720 Se sigue a Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., p. 528.

1 721 lbíd ..
722 Sobre esto, Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., p. 533.

438
El CONTRAINTERROGATORIO

La forma temas que no fueron


abordados consiste en propo-
~~A,,U.,,.~H como testigo del caso
del contrainterrogador, obviamente la base que aporta-
rá una información relevante al juicio. De esta forma testigo
resultará convocado por ambas partes.
Así, si juez no permite se formulen preguntas por cuan-
to exceden alcance temas tratados en el examen direc-
el propuesto también por la contraparte, podrá ser
examinado sobre esos temas relevantes juicio en un
a la que no se le
contrainterrogatorio.
Este evento tener en cuenta las procesales aplica-
caso en cuanto a para solicitar y aportar

723 T. A. Mauet, Fundamentals ofTrial Techniques, Little Brown and Company, Boston - Toronto,

1 1980, p. 252, traducción propia: "even if those aspects were not directly covered during the direct
examination''.

439 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

en

testigo tiene algo importante


caso es por lo menos tan común como las re1Jn~gl1rn:as por
de contradicción. 725 (s.n.)

Y en el mismo sentido Hegland anota:

Puede haber una objeción técnica que


información nueva en repregunta, en tanto
sar el contenido interrogatorio
dicciones, eso es tabú.

724 Algunos supuestos de hostilidad son la reiterada y aparentemente injustificada capacidad


para recordar los hechos, la negativa (total o parcial) a responder el interrogatorio o la actitud
franca y decididamente evasiva al contestar las preguntas.
725 S. H. Goldberg, Mi Primer Juicio Oral: ¿Dónde me siento y que diré?, Heliasta, Buenos Aires,

1 1994, p. 209, resaltado fuera del texto original.


*Nota fuera del texto original: las preguntas orientadoras equivalen a las preguntas sugestivas.

440
EL CONTRAINTERROGATORIO

No
temas nue-
cuanto el tes-

se tratara
un

te adversa
garlo en
preguntas sugestivas.

autorización es concedida por juez, ante la de


que
UH"4UU- el desarrollo examen del testigo, en
ese evento el interrogatorio la

1 726 K. F. Hegland, Manual de Prácticas y Técnicas Procesales, Heliasta, Buenos Aires, 1995, p. 114,
resaltado fuera del texto original.

441 '
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

cau-

a quien
tos temas por no
de optar convocar a declarar testigo como sopor-
te de su caso, evento en cual debe examinarlo bajo las
del interrogatorio, a menos en curso del examen se de-
muestre la hostilidad del testigo y juez autorice interrogarlo en

Estas conclusiones son aplicables a tes timo-


nio donde se haga uso contrainterrogatorio.

442
1
1
r

La primera regla a tener en cuenta es que no se preten-


demasiado y como sugiere Bergman, "no
a un testigo en relación con to-
con Atila

del efecto que el contrainterrogatorio


juzgador puede perderse si se abordan temas
que no son esenciales. Por eso, límite las áreas a cubrir en
un contrainterrogatorio surge a partir las proposiciones fácticas
caso quien ns

Las áreas abarcar un contrainterrogatorio coinci-


den con los temas o criterios que nuestra cultura jurídica tradi-
cionalmente o

727 Bergman, Paul, La Defensa en Juicio. La defensa penal y Ja oralidad. Abeledo Perrot, Segunda
Eqición, 1995, p. 145.
728 "nuestras proposiciones fácticas deben controlar el alcance de las repreguntas" (lbíd.).
'Conviene recordar que una proposición fáctica es una afirmación de hecho (juicio fáctico) que
satisface un determinado elemento jurídico, o dicho de otro modo, un elemento jurídico

1 reformulado en un lenguaje corriente que se refiere a una experiencia concreta del caso sobre
la que el testigo puede declarar.
ALEJANDRO DECASTRO

perspectiva ilustra momento


mediante interrogatorio y contrainterrogatorio.

momio
Es así como, en cuanto testimonio, nuestro
co se encuentra bien preparado
do, aplicando los
~~~~·~ lo mismo cuando se trata
interrogatorio y el

Los criterios
Hzan
juzgador valore el
interrogatorio y

444
EL CONTRAINTERROGATORIO

El sugerir una lectura


distinta de nuestras sobre testimonial,
de manera se los criterios para testimonio
en función de su simultánea aplicación mediante preguntas que
los desarrollan cuando se el mismo. Esto debería ocurrir
desafortunadamente
no es así.
Todo esto ayuda a demostrar técnicas del interrogato-
contrainterrogatorio no son simplemente un asunto de
a formular algunas preguntas.

se

445 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

en se

La
en

Por su
los siguientes
apreciar el testimonio":
Los principios técnico-científicos yla
memoria
Lo relativo a la naturaleza del objeto
El estado de sanidad o sentidos los
se tuvo la percepción
- Las circunstancias de lugar; tiempo y modo en se per-
cibió
- Los procesos rememoración

729 "Artículo 277. Criterios para la apreciación del testimonio. Para apreciar el testimonio, el
funcionario tendrá en cuenta los principios de la sana crítica y, especialmente, lo relativo a la
naturaleza del objeto percibido, al estado de sanidad del sentido o sentidos por los cuales se
tuvo la percepción, las circunstancias de lugar, tiempo y modo en que se percibió, a la personali-
dad del declarante, a la forma como hubiere declarado y las singularidades que puedan obser-
varse en el testimonio''.
730"Artículo 404. Apreciación del testimonio. Para apreciar el testimonio, el juez tendrá en cuenta
los principios técnico-científicos sobre la percepción y la memoria y, especialmente, lo relativo a
la naturaleza del objeto percibido, al estado de sanidad del sentido o sentidos por los cuales se
tuvo la percepción, las circunstancias de lugar, tiempo y modo en que se percibió, los procesos
de rememoración, el comportamiento del testigo durante el interrogatorio y el contrainterroga-
torio, la forma de sus respuestas y su personalidad:'

446
EL CONTRAINTERROGATORIO

sustenta
tamen

- Los en
ceso

idoneidad técnico científica y moral perito


La y exactitud de sus respuestas
Su comportamiento responder
El grado aceptación de los principios científicos, técni-
cos o artísticos en se apoya el perito
Los instrumentos utilizados
conjunto respuestas

731"Artículo 257. Al apreciar el dictamen se tendrá en cuenta la idoneidad del perito, la


fundamentación técnico-científica que sustenta el dictamen, el aseguramiento de calidad
aplicado el sistema de cadena de custodia registrado y los demás elementos probatorios
que obren en el proceso".
73'.2"Artículo 420. Apreciación de la prueba pericial. Para apreciar la prueba pericial, en el juicio oral
y público, se tendrá en cuenta la idoneidad técnico científica y moral del perito, la claridad y
exactitud de sus respuestas, su comportamiento al responder, el grado de aceptación de los
principios científicos, técnicos o artísticos en que se apoya el perito, los instrumentos utilizados
y la consistencia del conjunto de respuestas''.

447
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

seis categorías pro-


puesta L.
El conocimiento o
El recuerdo testigo
percepción del testigo (vista, oído, tacto, olfato y gusto)
La acción del testigo (por palabras o
El mental testigo ere-
dibilidad)
- Las operaciones mentales del conel u-
siones)
Cada una
enfoque o área

tas permite concluir en las


dadas en un cont1·ah1te:rr<)2:<ttorio

733 Schwartz, Louis E., Proff, Persuasion and Cross - Examination. A Winning New Approach In The

1 Courtroom, Executive Reports corporation, Englewwod Cliffs, New Jersey, 1978, Vals. 1, pp. 103-
109, Cap. l. The Six Keys to Testimony.

448
EL CONTRAINTERROGATORIO

..
1 1t 1

1.1. En cuanto

1.1.1 y
testigo.
Es usual encontrar una tendenciosa en testigo
causa su experiencia cotidiana. Goldberg enseña
El ataque inherente a pos1c1on en vida
trata echar los cimientos para demostrar a los jurados que
el testigo puede verse en dificultades para reconocer autén-
verdad. 735
El influjo la personalidad moral testigo sobre la orienta-
de su testimonio hace queAltavilla considere gran impor-

de un testigo no solamente para apreciarlo


sino porque a veces el conocimiento de un
ha ocurrido significa la posibilidad de
cuinu•.~ o pesimista de su ........ ,_u....

734.Esta clasificación debe entenderse en sentido enunciativo, no taxativo. Sólo se explicará la


respectiva categoría cuando sea estrictamente necesario, pues muchas de ellas se comprenden
con su sola enunciación.
735 Goldberg, Steven H., Mi primer Juicio Oral. ¿Donde me siento y que diré?, Heliasta, Buenos
Ai'res, 1994, p. 205: "Por ejemplo, la descripción que ofrece un médico de la escena sangrienta
del accidente será distinta de la de un jurado que presenció el hecho. La percepción de un ancia-
no de setenta y cinco años en el sentido de que "el automóvil estaba acelerando por la calle
frente a mi" puede ser completamente distinta de la percepción del mismo vehículo por un
adolescente''.

449 .
ALEJANDRO DECASTRO

1.1

1.1.4. Cualquier conducta ignominiosa o


Como ejemplo uso otros negocios,
mala fama o inmoralidad sexual.
1.1. 5. Evidenciar de declaraciones ( escri-
tas u orales) que contradigan lo declarado por el testigo.
En esto consiste impugnación, tacha o recusación ,,..H,,,
.u....., .......

enunciado (u omisión) previo inconsistente


tratamiento en un capítulo independiente. 737
~v·~AA~AA'~A~ o lenguaje
738
ordinarios del testigo y

736 Alta villa, Psicología Judicial, Temis, Bogotá, 1975, Vol. 11, p. 818.
737 Véase el capítulo La Técnica de Impugnación, Num. 3.1. La impugnación mediante declaración
prevía inconsistente del propio testigo.
738 Goldberg, op. cit., p. 206-207: "Otro problema usual de la escena tiene que ver con el testigo
que se presenta sobre el estrado para hacer algo muy distinto de lo que sus antecedentes sugie-
ren. El ejemplo clásico es el acusado de posesión de marihuana, miembro de la cultura de las
drogas, que aparece en la sala del tribunal con un traje "Brooks Brothers" de tres piezas y el cabe-
llo cortado a la altura de las orejas. No es probable que el abogado pueda ocuparse de él, por-
que no es más que un complemento del juicio, Pero si sube al estrado para atestiguar se nos
ofrecerá una oportunidad extraordinaria (... ) Un ejemplo más sutil del mismo fenómeno es el
del trabajador que, al describir como instala una cañería de desagüe, lo hace en términos que
parecerían pomposos incluso en labios de un profesor universitario. La mejor repregunta es la
que fomenta esa pomposidad''.

450
EL CONTRAINTERROGATORIO

1
inclinación o

resume las causas men-


conscientes testigo, además señala las siguientes 743 :
el temor744 , la venganza755 , la corrupción, la ligereza, la
pasión y vanidad.

739 lbíd., pp. 208 -209: "Muchos testigos son sencillamente desagradables. Por la razón que
fuere, algunos testigos se muestran tan belicosos o inquietos, o propensos a transpirar y a retor-
cerse las manos o a exhibir otras características desagradables, que los jurados simplemente no
simpatizan con ellos. Pero la parte contraria tal vez no tenga más remedio que llevar a ese testi-
go al estrado. Las repreguntas que uno formula al testigo tal vez no se orienten hacia determina-
da meta básica y en cambio pueden formularse sólo para permitir que los jurados se familiaricen
con las características más desagradables del testigo. Por supuesto, si uno calculó mal la reac-
ción de los jurados frente al testigo pierde:'
740. lbíd .., p. 207: "En algunos casos, las repreguntas pueden demostrar que la otra parte intenta
ocultar algo. A los jurados les agrada conocer todos los hechos y la sugerencia de que una parte
oculta algo no les sienta bien. La ventaja de incorporar un tema a las repreguntas no es la infor-
mación misma, sino más bien la creencia de los jurados en el sentido de que la otra parte no
deseaba hablar del asunto y puede estár ocultando otra cosa:'
741 Véase el capítulo sobre La Técnica de Impugnación, Num. 3.5. El comportamiento del testigo
durante el contrainterrogatorio como criterio de impugnación.
742 Mauet, Thomas A., Fundamentals ofTrial Techniques, Little, Brown and Company, 1980, USA,
p. 264.
743 Altavilla, Sicología Judicial, op. cit., lbíd., p. 862-865.
744 En cuanto al temor se ha escrito que "hasta la preocupación de verse comprometido puede
inspirar un falso testimonio o por lo menos una reticencia; lo mismo ocurre con el temor de
hacerse sospechoso de haber sido partícipe en el delito o de que la presencia en un sitio haga
sospechosa esa participación:' (lbíd., p. 863).
745 Altavilla enlista la venganza como una de las causas de mentiras conscientes del testigo, por
lo que "razones de prudencia obligan a que se averigüe siempre cuales fueron las relaciones
entre el testigo y las partes en juicio. Supóngase que el sindicado haya seducido, aunque haya

451
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

este

Si bien uno puede bien librado


pregunta del tipo de "Usted no desea que su marido vaya a
cárcel, ¿verdad?, tema es peligroso. pregunta ~~~.A~A
la testigo está dispuesta a
vaya a la Es probable

"No, pero prefiero que


después de haber
Incluso más peligroso que
o se

sido mucho tiempo antes, a la hija del testigo, que lo haya abofeteado en un lugar público, y se

1 comprenderá que la declaración falsa puede provenir de un rencor que desde tiempo atrás
esperaba su oportunidad:' (lbíd., p. 863-864)

452
EL CONTRAINTER_ROGATORlO

proce-
~~·Yi~,,~H

amistad o pa-
posible provecho que
conseguir con una mentirosa." 748 Tan peli-
testigo es una actitud marcadamente
juicio que d autor en cita
temido siempre a una
para mi diente, no solicitada, tanto como
hostilidad" .749
1

7,46 Goldberg, op. cit., p. 204.


747 Altavilla, Sicología Judicial, op. cit., Vol.11, p. 864.
! 748 1bid, p. 796.
749 lbíd., p. 867.

1 750 lbíd., p. 851.


751 lbíd., p. 852.

453 •
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

1 El interés pecuniario testigo.


Se presenta "'""·". .'"ª'"'·-u
dos por las partes. En estos casos se trata
o
monio, así como las promesas de
tiempo, entre otras.
1.2.5. El

752 lbíd., p. 852, 853 y 855.


753 lbíd., p. 865.
754 lbíd.
755 lbíd., p. 866.

1 756 lbíd.
757 lbíd., p. 864.

454
EL CONTRAINTERROGATORIO

759

1t 1" 1"

de
ha-

758 lbíd., p. 870.


759 "Muchas veces la resolución de una controversia penal tiene gran influencia sobre una cues-
'tión patrimonial. Supóngase el caso de un testigo que tenga que declarar en un proceso en que
se impugna como falso un testamento que enriquece a su acreedor, y se comprenderá que tiene

1interés en declarar a favor del acusado:' (Altavilla, op. cit., p. 863)


760 Véase el capítulo sobre Los Objetivos del Contrainterrogatorio.

455 '
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

2.1.1.

.1

l. l.

1.1.4.

ver a distancia
del sol que un-~~~~
761

El influjo la profesión en la también rele-


en cuanto a la familiaridad del suceso, la cual puede ocu-
rrir por razón de anteriores percepciones del oficio.
Altavilla enseña que "la profesión produce la repetición de per-
cepciones especiales, que implica que un externo
con relación a ellas, entra con precisión y en nuestro
dominio mental". 762 Esto ocurre debido a que "cuando una ima-
gen entra en nuestro dominio recuerdos
otras imágenes anteriormente posible su
reconocimiento y su localización. con
percibido muchas imágenes idénticas o similares, este
una precisión mucho y psicológico, aun
en percepciones sumamente a
errores". 763

761 Altavilla, Sicología Judicial, op. cit., Vol.11, p. 847.

1 762 lbíd., p. 843.


763 lbíd., p. 844.

456
EL CONTRAINTERROGATORIO

2 .. 1.5. La uno
764

2.1.1

nos parece cual dirigimos


más intensamente nuestra atención, y tiende a aparecer como
elemento anterior en estímulo ejerce in-
flujo más rápidamente nuestra percepción, o bien por-
un concepto de importancia se confunde con uno de an-
terioridad.
En algunos delitos en que la sucesión de actos rapidísimos
puede tener gran importancia, hecho modificarla puede
originar consecuencias muy graves; por ejemplo, si a un puñe-
tazo se respondido manera fulminante con una puñala-
se comprende cuan grave seria que se declarara que la pu-
ñalada le precedió puñetazo. ¿El agresor fue desarmado y
con su arma? fue cuando estaba Es-
de movimientos tendrá decisiva impor-
tancia.
uno u otro
tener

764 Este criterio debe tenerse en cuenta por cuanto, por ejemplo, "en materia de ruidos es tam-
bién importante recordar, de acuerdo con LOCARD, el gran porcentaje de errores que se come-
ten al establecer la dirección de un vehículo que se ha oído, pero que no se ha visto:' (Altavilla,

1 op. cit., p. 833).


765 lbíd., p. 829.

457 •
ALEJANDRO DECASTRO GONZALEZ

En cuanto

766 "... la profesión puede suscitar una curiosidad intensa y un especial interés para establecer un
detalle; un ingeniero podrá, de un rápido vistazo, percibir un defecto de estática; un mecánico,
darse cuenta de por que esta trabada una rueda''. (Altavilla, Sicología Judicial, op. cit., Vol. 11, p.
847).

1 767 lbíd., p. 843.


768 Gorphe, Francois, La Crítica del Testimonio, Tercera Reimpresión, Madrid, Reus, 1985, p. 255.

458
EL CONTRAINTERROGATORIO

1.1 con se

com-
en compañía
caigamos en la

Esto es especialmente distancias reco-


pues "no se inducir a error hecho de
recorrer el ob-

769 Altavilla, Sicología Judicial, op. cit., Vol. 11, p. 796.


770 lbíd., p. 796.
771 lbíd., p. 805.
772 lbíd., p. 804.

1 773 lbíd., p. 805.


774 lbíd., p. 832.

459
ALEJAl'fDRO DECASTRO GONZALEZ

de
con
776
y acc1on Íntimamente con
novedoso o familiar de percibido se encuentra
quico denominado

bido. 777

775 lbíd., p. 838.


776 lbíd., p. 805.

1 777 lbíd., pp. 805-806.


778 CLAPARÉDE, Expériences collectives sur le témoignage, citado por Altavilla, lbíd.

460
El CONTRAINTERROGATORIO

2.1.1

2.1

psico-
cual se pue-
normales
a

una

779 "después de un accidente los testigos generalmente se inclinan a sobreestimar también


velocidades medias. En esto influye un poderoso factor de reconstrucción lógica, pues se piensa
ql'le sin una velocidad excesiva, el choque no se habría producido y consecuencialmente se
,sustituye la integración lógica a la percepción efectiva". (Altavilla, Sicología Judicial, op. cit., Vol. 11,
p. 834).

1780 lbíd., p. 831, siguiendo a VINCENT, a su vez citado por GROSS en La policía giudiziaria, Torino,
1906.

461
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

exacta

Puede ser entonces en

ción

miento, es

781 Así, por ejemplo, las sensaciones cromáticas; las condiciones de luz del objeto y el evento en
que el objeto percibido sea una fecha, una hora, la duración de un lapso de tiempo determina-
do, la medición de un objeto, de distancias, sensaciones auditivas, valoración de cantidades,
apreciación de la velocidad, percepciones táctiles, sensaciones olfativas o gustativas. (véase
Altavilla, Sicología Judicial, op. cit., Vol. 11, p. 821-837).

1 782 lbíd., p. 801.


783 WUNDT, citado por Altavilla, Sicología Judicial, op. cit., Vol. 11, p. 801.

462
EL CONTRAINTERROGATORIO

un

784 Altavilla, Sicología Judicial, op. cit., Vol. 11, p. 801.


785 lbíd.: "Los contendores son tres: dos de traje oscuro, uno más bajo, otro más alto, y el tercero,
. ·de traje claro. Ahora bien, el hecho de establecer estas notas diferenciales facilita atribuirle a su
'' verdadero autor las acciones que realizó en el momento del delito.. :'
786 1bíd., p. 838.

1 787 1bíd., p. 822.


788 lbíd.

463,
ALEJAJ\TDRO DECASTRO GONZÁLEZ

2.1 momento
ción auditiva.
2.1

790
oposición

grito la acompañe
terpretaciones. Supongamos alguien con mano el
ademán de quien trata de alejar a un agresor y que alguno grite:
"le dio un puñetazo"; en este caso es muy fácil el inofensivo
ademán de defensa sea percibido otro como un acto de agre-
sión. Por otra parte, en esta confabulación colectiva todos los
vados tienden a llenarse con observaciones y las percepcio-
791
nes manifestadas por otros".
De ahí que en ciertos casos contrainterrogatorio pueda apor-
tar frutos mediante la exploración del carácter colectivo de la
percepción declarada por un testigo.
2 .1. 3. Exponer los ~~-~~·~v de la "-'-'-•:F.'-'·"'"'- nP•l'r"P•h

La psicología judicial
observa con toda ª-"-'"~_. .. ~~~
v ..

acontecimientos
tidos" .792

789 lbíd.
790 lbíd., p. 803.

1 791 lbíd.
792 lbíd., p. 859.

464
EL CONTRAINTERROGATORIO

error más
fotográfica, y
su declaración, un juicio reti-

La percepción de los detalles verse influenciada por el


interés y emociones testigo al momento de ocurrir el he-
cho .Al respectoAltavilla enseña que "un testigo que se preocupa
porque ser con un fusil, se tan trastornado
por la arma, que olvida los detalles importantes de un
acontecimiento; y ha sido y ve bolsa que le fue
arrebatada, que pasa de mano en mano, no se percatará de la cara
y de los vestidos ladrón." 796
Lo expuesto explica fácilmente el fenómeno de la integración
psicológica, expuesta, por virtud del se proyecta una per-
sobre una precedente, completándola y, como
cons1ec1~~,ª~,,~ transformándola. En deAltavilla:" en vaga
en nuestro recuerdo proyectamos una
siempre hemos 797

j~! ~i~d~·i:r Altavilla, Sicología Judicial, op. cit., Vol. 11, p. 792.
5
1
795 lbíd.

1 796 lbíd., p. 793.


797 lbíd., p. 800.

465·
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

un

1 798 lbíd.

466
EL

2.1

su

tener

nos vemos llevados,


emocional, a tener la de que es el otro
vehículo el que se y de allí ilusión de
que somos nosotros los embestidos. 8 º2

que incluso
deformación

7991bíd., p. 793: "una mujer vio caer a un hombre; la repugnancia de tener que observar un
cadáver la llevo a no mirar hacia el sitio en el cual aquel se encontraba, y para no sufrir la atrac-
ción que determinados objetos ejercen sobre nuestros órganos de los sentidos, se vio obligada
a concentrarse sobre una circunstancia insignificante, a tal punto que sorprendió al juez cuando
la oyó describir los vestidos de un testigo, mientras no sabía decir si el caído había sido recogido,
1
ni como había sido herido, ni quien estaba cerca de él''.
800Citado por Altavilla, Sicología Judícíal, op. cit., Vol. 11, p. 834
801 lbíd.
802 1bíd., p. 835.
803 1bíd., p. 800.

467.
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

La memoria
2.2.1. Exponer las
Esto
2.2.1.1. El
2.2.1.2. El ~i~u.i~~

804 Mira y López, Emilio, Manual de Psicología Jurídica, El ateneo, Sª edición, Buenos Aires, 1961,
Mira y López, p. 117.
805 Altavilla, Sicología Judicial, op. cit., Vol. 11, p. 832.

1 806 lbíd., p. 806.


807 lbíd., p. 808.

468
EL CONTRAINTERROGATORJO

Exageración del Los números ~A~.·A~~AA a ser aumenta-


con tiempo, lo cual se hace más cuando
testigo es sujeto con el hecho. En
defensa, el

mismo.

El

en certeza.

808 1bíd., p. 806.

1
809 1bíd., p. 803.
81O1 bíd., p. 803-804, siguiendo en ello a LOCA RO, Traité de criminologie.

469 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

2.

2 .l.
2.2.2.2. La

2 .3.
2
2
2.2.3.

2.2
rales.

Se trata de demostrar la improbabilidad inherente o inverosi-


militud testimonio. Es lo que se denomina poner
la inmaterialidad o lo irreal de la declaración

2. 3 .1. Demostrar que las acciones eran


pias.
2.3.2. Evidenciar que el testigo
dad actuar como actuó.
2.3.3. Mostrar que los detalles
imposibles.
2.3.4. Señalar
leyes de la física.
2. 3. Requerir testigo
2.3.6. Evidenciar el hábito AAAA,~A~A testigo.

470
EL CONTRAINTERROGATORIO

2.3 razones o
actuar.

Tanto

en cuanto a sus

2
firmes.
experto

2.4.4. Exponer la existencia de motivaciones ocultas para arri-


bar a conclusiones.
2.4.5. Evidenciar la falta conocimiento personal sobre los
hechos en los que se construyen hipótesis.
2.4.6. la en obtener confirmaciones científicas.
2 Demostrar que las opiniones son contrarias a las autori-
dades científicas.

471 .
e
1 r1
Sea suave con el · astuto con
el confiado con el honesto;
misericordioso con el joven, el débil
o el temeroso; duro con el y
un rayo para el mentiroso. ''

El arte del contrainterrogatorio no es compatible con la ense-


ñanza memorística derecho, tan tradicional en nuestra cultu-
ra jurídica; se equivoca quien pretenda aprender a contrainterrogar
por vía de formatos o preguntas generalizables a prototipos de
casos o testigos.
A continuación se expondrán algunas reglas básicas que de-
ben ser tenidas en cuenta al momento de contrainterrogar. Se
trata de unas pautas de comportamiento de aceptación unánime
y generalizada por doctrina del contrainterrogatorio.
La aplicabilidad de estas reglas es igualmente incompatible con
el tipo de práctica forense 'por minutas', en cuánto se exige
operador jurídico un constante ejercicio
determinar si en caso concreto
,u,_u~-~~ regla.

regla número cero


es ser

1 *David Paul Janes.


ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

conducir éxito en un y
en otro. Eso es que hace contrainterrogatorio un verdadero
arte sujeto a constante Ningún abogado llegará
jamás a un estado en el que, para contrainterrogar a un testigo
adverso, no necesite prepararse ni comenzarlo de cero, re-
pasando a cada momento aplicabilidad de las reglas contra-
interrogatorio .

.,
r1 .,
s li it CI s
Muy fundamental es
caciones testigo adverso
otras palabras:"no haga
y cómo". 814

811 Wellman, Francis L., The Art of Crossexamination, Dorset press, New York, Fourth Edition,
1986, pp. 132-133, traducción propia.
812 Bergman, Paul, La Defensa en Juicio. La Defensa Penal y la Oralidad. Abe ledo perrot, Buenos
Aires, Segunda edición, 1995, pp. 131-132.

1 813 Lao Tse, citado por T. Cleary, El Arte de la Estrategia, Edaf, Madrid, 12ª edición, 2002, p.77.
814 Bailey, F. Lee, Como se Ganan los Juicios. El Abogado Litigante, Limusa, México, 2002, p. 160.

474
EL CONTRAINTERROGATORIO

en en
"'""'''-JlVU UJlJ"'"·"""" con respecto a no

contrainterrogatorio. La seño-
en contra de señora Heat,
señalando la presencia fue
contrainterrogada así:
P: Señora, ¿recuerda usted que la señora Heath fue a despertar
a su madre?
R:Yo recuerdo que ella fue.
P: ¿Había luz en la habitación?
C:No había.
P: ¿Tenía la señora Heath una con ella?
C:Ella tener una en su mano.

C:No un fuego.
P: ¿Tenía

C:En no

1 815 Mauet, Thomas A., Fundamentals ofTrials Techniques, Little Brown and Company, Boston -
Toronto, 1980, p. 243, traducción propia.

475 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

y es

es no

conozco su voz. 816

esa

-Aquello estaba obscuro [sic]


-El defensor se frotó las manos y en vez cosa
como debió haber hecho, continuó:
-¡Y dígame, Testigo,
el lugar donde ocurrió el pretendido asalto,,.._,,,....,,..,, .,,""'"'"""'"'

-Porque, señor
nea haber estado obscura
estábamos precisamente
apuntó su '-Hü'L'cnCU

za si no

816 Howell's State Trials, XVIII, 65, citado por J. H. Wigmore, The Principies of Judicial Prof. As given
by logic, psychology, and general experience and illustrated by judicial tria Is, William S. Hein & Co.,
lnc, Buffalo, NewYork, 1913, Second Printing 2000, p. 593, traducción y resaltado propios.

1 817 Reynolds, Quentin, Sala de Jurados. La Historia de Samuel S. Leibowitz, Constancia, México, 14ª
edición, 1969, pp. 391-392.

476
EL CONTRAINTERROGATORIO

antes otros

Pregunta: Significa lo anterior alcalde no para


en contratista?
Respuesta:Así es.
invitación, ni en
101rac:1on o califica-

Nótese como la última pregunta abre un espacio para que el


testigo tome el control del contrainterrogatorio, posibilitando así
irremediables consecuencias para quien pregunta.
a este tipo de pregunta sobrevenir una res-
cómo ésta:
permítame explicarle señor
de no firmar ningún documento en las
Y
u ..,..... i•uu

no aparezca nada

818 Arciniegas Martínez, G. Augusto, Investigación y Juzga miento en el Sistema Acusatorio, Edicio-
1 nes Nueva Jurídica, Bogotá, 2.005, pp. 204-205.

477 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

Respuesta: Yo to-

cómo se
La regla
interrogatorio encuentra una en
contrainterroga se encuentra
ro cual será la respuesta a la pregunta
demás no solo no perjudicará en caso. Son
casos muy especiales en cuales usualmente la explicación
que brindará el testigo se confrontar con su propia pala-
bra, con otra prueba más a pre-
gunta abierta afianza la
F. Lee Bailey enseña que "normalmente, el momento para ha-
cer una pregunta que comience con estas palabras
(qué, cuándo por qué y cómo) es ~~•UA~,,~
testigo tan en
respuesta." 820
casos así el se otras
vías a la

1 819 lbíd., p. 206.


1 820Bailey,op.cit.,p.161.

478
EL CONTRAINTERROGATORIO

y
en una antigua máxima estrategia:
tejado, y retirar después

Esta situación se ilustra en el famoso juicio Osear Wilde, du-


rante el contrainterrogatorio formulado a Wilde por abogado
Carson, en la demanda por difamación que Wilde entabló contra el
Marqués de Queensberry En cierto momento de un infructuoso
contrainterrogatorio, del cual salia siempre golpeado Carson por
las ingeniosas ridiculizaciones de Wilde, aquél, quien te-
sostenía citas con camareros y limpiabo-
tas en perfumados salones encortinados de Londres, le mencionó
el nombre un joven muchacho sirviente en Oxford,
Grainger, y en cierto momento, con una rápida y golpeante embes-
enfatizando palabra,
"P: vez besó ever him?)

1
* La orientación equivale en la obra citada a la sugestión (N. del A.).
821 Goldberg, Steven. H., Mi Primer Juicio Oral: ¿Dónde me siento y que diré?, Heliasta, Buenos

1 Aires, 1994, p. 211.


822 Citado por T. Cleary, op. cit., p. 149.

479 •
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

ne
P- ¿Fue esa
C- Sr. Carson,

C- No. Esa es una

C-

P- Por qué, señor, mencionó


mamente feo? was

C- Por esta razón. Si se me pregunta qué yo no besé una


estera, yo debo decir: no me gusta besar
no sé por qué yo mencioné que él era feo, excepto que yo fui
provocado por la pregunta insolente que usted me lanzó y por
la manera en que usted me insultado a largo de este
juicio. ¿Estoy aquí para ser no me
gusta esto?
P- ¿Por qué usted mencionó su "'-'~U"-'•"''-''

C- Es ridículo imaginar que cosa


cualquier circunstancia.

C- Quizás usted me insultó usando una

P- Fue esa una razón laque que


muchacho era feo?

480
EL CONTRAINTERROGATORIO

este

"¿Al-
guna vez lo besó la pregunta correcta, tuvo el
momento adecuado, y una que Carson entrara
y golpes mortales. Carson preguntó a una y
otra vez qué se había a la fealdad del joven sir-
viente. ¿Por qué había dicho él que joven era particularmen-
te de atractivo? Para tarde Wilde estaba totalmente des-
truido.Al día siguiente la corona retiró proceso por difama-
ción criminal contra Marqués Queensberry Más adelante
mismo acusado, sentenciado y condenado a traba-
jos forzados en cárcel Su esposa abandonó, y
sus hijos ignoraron. OscarWilde, un hombre de extraordina-
rio brillo, entabló un proceso por difamación que produjo su
fallecimiento. Él murió solo y pobre en París.
genialidad y suerte Ue-
Hasta que
abierta -el

823 Traducción propia, paréntesis en el texto original. El texto completo del contrainterrogato-

1 rio de Carson a Wilde, en su idioma original, puede consultarse en http://www.law.umkc.edu/


fa cu lty/pro jects/ftrials/wi lde/Wi ldel i belowfact. htm 1

481 .
ALEJANDRO DECASTRO

quizá también no que-


de expresa Hegland, con su peculiar estilo:
Buscar causa última preguntando "¿por
las normas sagradas la repregunta, a saber: nunca
"por qué". Pero a veces uno no alternativa. testigo
nos ha atacado, mas vale desenvainar la espada, tocar clarín
y cargar. Probablemente no conseguiremos nada, hay pro-
babilidades de que nos inmortalicen en un poema:
Suya fue le pregunta:"Por qué?"
A él le tocó morir muy pronto. 825
la regla que prohíbe solicitar explicaciones median-
te preguntas tipo 'cómo', abier-
tas- tiene como contrapartida la otra regla: t-.n.1'·m 1 1
"

contrainterrogatorio. Se trata en
~~~.~u.~.<~~•~ otra U.\....,YU.L hP> . . RhP»<'f-·nT'l

824 Brown, Peter M., TheArtofQuestioning. Thirty Maxims ofCross-examination, Macmillan, Usa,
1987, pp. 97-98, traducción propia. La MÁXIMA XXV de la obra en cita sintetiza ésta excepción a
la regla: "You can ask
why" [Usted puede preguntar por qué].

1 825 Hegland, Kenney F., Manual de Prácticas y Técnicas Procesales, Heliasta, Buenos Aires, 1995, p.
124, resaltado en el texto original.

482
EL CONTRAINTERROGATORIO

resumen esta

bles.s27

también aconseja formular preguntas


razones estilo y persuasión. En efecto, se reco-
preguntas abiertas sobre temas no críticos en
contrainterrogatorio, con la sola finalidad de evitar
y exceso preguntas sugestivas genere en juzga-
idea que se está brindando un trato impropio testigo.
Bergman explica detalladamente éste consejo:

preguntas abiertas en el caso las repreguntas


son o necesarias. Por ejemplo, mientras las pregun-
tas sugestivas pueden producir una serie respuestas por"si"
o pueden suscitar impresión de que uno está
intimidando verbalmente al testigo, y poniéndole palabras en
Por ocasionalmente uno pre-
el riesgo
"'"'""-'"' como un individuo

826 Brown, op. cit., p. 84, traducción propia ..

1 827 M. McCurley y K. W. Mercier, Cross-examination, en http://www.aaml.org/cross-ex.htm,


traducción propia.

483 •
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁI.EZ

Ciertamente, en
porciona el
la

La regla que aconseja formular preguntas sugestivas


el contrainterrogatorio tiene sentido en
tipo de pregunta es el medio o
lar al testigo adverso, y es uno
mentos un buen contrainterrogatorio.
Es por lo anterior que la regla sobre formulación
cerradas resulta ser una aplicación
general, la que aconseja mantener
durante contrainterrogatorio. ~~"·~~~
es uno de los elementos
rrogatorio:
Un
sin

828 Bergman, op. cit., p" 143-144.

1 829 Howard L. Nations, Cross-Examination, en http://www.howardnations.com, traducción propia.


830 El Libro del Cambio (1 Ching), citado por Thomas Cleary, El arte de la Estrategia, op" cit, p. 127"

484
EL CONTRAINTERROGATORIO

~u,~,~-AA'-~~ a contestar en pregunta siguiente834


uno conoce hechos sobre los

la intervención del para que el testigo sea


835
responsivo
La tercera y cuarta técnicas persiguen propósito de denun-
ciar o ante el juzgador el carácter evasivo del testigo, lo
es para apreciar el testimonio, juez
en cuenta "el comportamiento del testigo durante el inte-
rrogatorio y el contrainterrogatorio, forma de sus respuestas y
su personalidad". 836

831 Bailey, op. cit., p. 156.


832 Goldberg, op. cit., p. 185.
833Por ejemplo:
P: Denunció usted esos hechos inmediatamente?
C: Para que iba a denunciar, aquí la justicia no funciona.
P: Denunció usted los hechos inmediatamente?
834 Por ejemplo:
P: Denunció usted esos hechos inmediatamente?
C: Para que iba a denunciar, aquí la justicia no funciona.
P: Yo no le pregunte si la justicia no funciona, cierto?
O éste otro formato:
i P: Yo no le pregunte si la justicia funciona, le pregunte si denunció usted esos hechos inmediata-
mente, lo hizo?.
835 Por ejemplo: Señor Juez, ¿podría usted solicitarle al testigo que conteste a mi pregunta?
836 Artículo 404 Ley 906 de 2004.

485 '
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

P: es correcto?
C:
P:Y no había esa noche, verdad?
C:No.
P: Usted estaba a unos cincuenta metros
rrió riña, es así?
C: Si, más o menos.
P: no estaba una o
C:No.
ocurriera

C: Claro.

11 837 Citan ésta anécdota Bergman, op. cit., p. 130; Hegland, op. cit., pp. 109-11 O; y Bailey, op.
11 cit., p. 159.

486
EL CONTRAINTERROGATORIO

a ver un

no es correcto.

~~·'ª~··~~ invi-
~"''"H~•""" es una expresa soHci-
formular-

esencia regla que no formu-


conviene recordar que la actividad del
no se agota en el contrainterrogato-
los HU~~··~v ~n,~H...,~A

487 .
ALEJANDRO DECASTRO

En el mismo

Esta regla encuentra excepción, en


especiales, en una técnica de ataque al testigo ~V'.U'-''"n'-·.."·"'
ducir un efecto a partir de formulación
rápida de pregunta definitiva'. Se trata situaciones en
cuales el contrainterrogatorio es de especial atención por
parte del juzgador, el testigo se encuentra en un punto límite y
conviene que se escuche una confrontación directa para formar
convicción sobre lo que se establecer. En esos casos, con
una experiencia y amplio recorrido en el arte repregunta,
contrainterrogador se puede atrever a formular la pregunta defi-
nitiva.Al respecto Goldberg enseña:

838 M. McCurley y K. W. Mercier, op. cit., traducción propia.

1 839
840
841
Bailey, op. cit. p. 183.
lbíd., p. 158.
Lao Tse, citado por T. Cleary, El Arte de la Estrategia, p.69.

488
EL CONTRAINTERROGATORIO

P.-
cir-

P.: lo mató?
El formuló la con pregun-
tas que señalaban el motivo y la complementó sentándose an-
tes comenzara a negar.Antes decida
formular una pregunta acusadora pregunta misma, ase-
gúrese contar con su fundamento durante resto del inte-
rrogatorio, con la oportunidad para lograr que ese tipo es-
cena dramática sea eficaz y con el descaro necesario para lle-
var adelante la cosa. 842
Louis Nizer, en su clásico en los ilustra
aplicación de esta técnica en un caso en cual se de-
mandó a un médico por mala práctica profesional al atender un
parto que terminó con la muerte del hijo y la madre:
En las repreguntas llega un momento en que el abogado pue-
de permitirse el lujo desafiar con sus preguntas, haciendo
caso omiso las negativas testigo.

que siga negando. Las preguntas suscitan apro-


y las solo su-

lll 842 Goldberg, op. cit., pp. 2

489 •
ALEJANDRO DECASTRO

R.-No

vez
P.-

P.- Estaba no es así?


Si, señor. 843 (s.n.)

cuando uno "no


testigo." 844

843 Nizer, Louis, Mi lucha en los Tribunales, Ediciones Selectas, Buenos Aires, 1963, pp. 341-342.
Véase el texto completo del contrainterrogatorio formulado por Nizer al médico demandado en
éste caso de responsabilidad civil, lbíd., pp. 333-353.

1 844 Bergman, op. cit., p. 157-159. Éste tema será abordado en el capítulo sobre La Técnica de
Impugnación, Num. 3.2.2. Técnica de recusación mediante nuestra propia historia.

490
El CONTRAINTERROGATORIO

autores. F.

a
y

no es momento
es momento para ser curioso.
gato. la misma manera ésta
su caso. 847
No formular una pregunta a menos que se conozca la proba-
ble es una elemental regla de precaución y prudencia
La 'historia de la nariz' también
este consejo. Muchos procesos se han perdido dejar de
lado esta básica precaución, y el responsable único del
es el que formuló pregunta que no debió for-
testigo que se limitó a contestar lo le pregunta-
ron.

;845 Bailey, op. cit., p. 159, resaltado propio.


846 Wellman, op. cit., p. 23, traducción propia.

1 847 P.M. Burke y G. A. Pietrafesa, An lntroduction to Cross-examination, en http://www.crelaw.com/


crossexamination.pdf., traducción propia.

491 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

una

nación
respuestas
dades.

De otro lado, con menor nivel


evento, es posible saber que
cuenta el sentido común, lógica,
dades. Si el testigo contesta algo
estos parámetros su testimonio
saltando su carácter inverosímil.

ejemplo, puede el no
mente que hizo testigo en el momento en que
tiroteo, en el curso al """'""'""''-'-~
disparó;
alguna forma AAU-~AA~~A
go, se puede prever
estilo:

1 848 Al respecto véase T Mauet, op. cit, p, 253.

492
EL CONTRAINTERROGATOR10

formularle al testigo
su testimonio durante el
es obvia:"cuan-
que repita
a elevar su ere-

849 Bergman, op. cit., pp. 167-173.


850 Berg, David H., Blind Cross-examination, en http://www.bafirm.com/articles/blindcross.html
851 M. McCurley y K. W. Mercier, op. cit., traducción propia.

1 852 Véase el capítulo sobre El Contrainterrogatorio Silencioso, Num. 2. El contrainterrogatorio


Aparente.

493
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

Para

es una versión
caída" y solo es eficaz

853 Bailey, op. cit., pp. 158-159.

494
EL

En

854 Goldberg, op. cit., pp. 209-210.

1
855 Wellman, op. cit., p. 48, traducción propia.
856 Nations, op. cit., traducción propia.

495 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

certe-

..
ISC

Goldberg
testigo proviene
curso de las ..."" 1",.'~""
testigo y
'ganar ~ ~,,~~~

tomarse conciencia
en

1 857 Goldberg, op. cit., p. 194.

496
EL CONTRAINTERROGATORIO

i t t s
t s

858 P: Entonces, señor testigo, por todo lo que nos ha dicho, usted en realidad no vio quien le arrancó
la nariz a la víctima, es correcto?
i 859 Bailey, op. cit., 2002, p. 157-158, resaltado en el texto original. más adelante el autor en cita
agrega que el contrainterrogatorio se caracteriza por"la ausencia del lenguaje que exprese sarcas-

1 mo o ironía, los que nunca deben usarse, al interrogar a un testigo, excepto cuando se quiere
poner en evidencia las mentiras de alguien que es obviamente un hombre ruin:' (lbíd, p. 183).

497.
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

entonces

anotan:

860 Mauet, op. cit., p. 243, traducción propia.


861 Nations, op. cit., traducción propia.
862 Bailey, op. cit., p. 157.
863 Entre otros: Goldberg, op. cit., p. 200; también Schwartz, Louis S., Proof, Persuasion And Cross-

1 Examination: A Winning New Approach In The Courtroom, Englewood Cliffs, New Jersey, Sixth
Printing, 1978, vol. 11, p. 1606.

498
EL CONTRAINTERROGATORIO

revelado que uno


observación
famo-
~~,-.~~-~ litigante y y profun-
Peter Brown:
era un observador agudo. El podía observar cuidadosa-
el en la y en silla
sus ojos en su presa durante exa-

1 864 Burke y Pietrafesa, op. cit., traducción propia.


1 865 Hegland, op. cit., p. 131.

499.
ALEJANDRO DECASTRO GONZALEZ

Esto es más
recogenlas~u·~~AA~~~v
del dictado o
ese procedimiento
viene haciendo 1"PirPi"en,~~,~·

1 866
a
Brown, op. cit., p. 22-23, traducción propia, letra resaltada en el texto original. MÁXIMA IV:
[sea un cirujano habilidoso].
skillful surgeon"
"Be

500
EL CONTRA.JNTERROGATORIO

no A•,;U~O"AA,,A~
iiA·~iA~~~ nosotros ve-

rr 11
..
1

y López enseña que "La


como es natural, tanto más
es su con hecho
n"t'~""'"' en deformar. Si, pues, queremos
JU'~'-'"""'"'" una máxima sinceridad en los testimonios es necesario
~~·~H,·~~ en ellos las preguntas que-valga
869

1867 Goldberg, op. cit., p. 217; Hegland, op. cit., p. 123.


868 Brown, op. cit., p. 78, traducción propia. MAXIMA XIX: "Don 't give up."

1869 Mira y López, Emilio, Manual de Psicología Jurídica, Sª Edición, Librería El Ateneo, Buenos
Aires, 1961, p. 128, resaltado en el texto original.

501
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

Theodore A~--H~·A,
Columbia, fue '-'"'·"'"''"AU...._,
ca gancho de Kiendl, un
bil, trataría invariablemente a un testigo con la
grande cortesía y amabilidad, haciendo al testigo menos suspi-
caz y más relajado. Lentamente, ~-,,~~u
kiendl desarrollaba evidencia, pregunta tras
el testigo era cercado en el gancho de carnicero
pias respuestas.
Entonces Kiendl cambiaría en su y golpearía
testigo, algunas veces más bien duramente, por abuso con-
fianza, falta de buena fe, deshonestidad
deslealtad, negligencia,
ofensiva- dependiendo del ~~,CA~-·~A
pertado al teatro
traído ULC,'UL

870 Goldberg, op. cit., 214


1 871 Brown, op. cit., p. 86, traducción propia.

502
EL CONTRAINTERROGATORIO

su

ti 1

momento psicológico el que


,_,.__.,_..~val máximo. El contrainte-

juzgador a en-
Un contrainte-
extenso, demasiados as-
n.P•'T''" o desarrolle información no esencial al caso, inevita-
blemente conducirá a de atención del Juez y, con
~·~-U~·~ no claramente con-

872 lbíd., Máxima X>M, traducción propia.


873 Li Quan, Anales de la Primavera, citado en E/Arte de la Guerra, Sun Tzu, Introducción de F.
1

Arbeleez, Electra, 3ª edición Bogotá, 1993. A Sun Tzu se atribuye la frase según la cual "Lo más

1 importante en la operación militar es la victoria y no la persistencia:' (lbíd., p. 41)


874 Hegland, op. cit., p. 105.

503 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

et r 1 1 rit
En contrainterrogatorio es usual y ~,_,,_,.u._,..,
guntas sean formuladas el

El ritmo
con

875 Nations, Cross·Examination, op. cit., traducción propia.


876 Goldberg, op. cit., p. 220.
877 El término, bastante apropiado, en Romero Soto, Julio y Romero Álvarez, Rocío. Técnica
Jurídica de Investigación Penal e Interrogatorio, Librería del Profesional, Bogotá, 1.989, p. 68. En el
mismo sentido Goldberg, quien alude a la técnica consistente en "desgranar las preguntas con

1 cierto ritmo" (op. cit., p. 192).


878 Bailey, op. cit., p. 157.

504
EL CONTRAINTERROGATORIO

utilizar un lenguaje sim-


dicho con razón que
Pre-
u.uuuu un comprensible para juez o
adornadas y la elaborada sintaxis no tienen
lugar en el contrainterrogatorio" .882
y Pietrafesa anotan:

879 lbíd, pp. 180-181.


1880 Sobre ello, ejemplificado con un caso real, L. Nizer, op. cit., p. 342.
881 Jeremy Benthám, Tratado de las Pruebas Judiciales, Editorial jurídica universitaria, México,

1 2001, p. 81, resaltado en el texto original.


882 McCurley y Mercier, Cross-examination, op. cit., traducción propia.

505 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

cito entre una que


~~·Jiui'-i·'"'""

cuando conteste una enseguida el


contrainterrogador formule for-
ma,"si
res-

883 Burke y Pietrafesa, An lntroduction to Cross-examination, op. cit., traducción propia.


1 884 Goldberg, op. cit., p. 191.
885 lbíd, pp. 191-192

506
EL CONTRAINTERROGATORIO

..
1 1
"'
1 1 t s
s
Esta regla se conoce en
y contrain-
comenzar contrainterrogato-
y terminar con un gran efecto de
victoria sobre el testigo. La de esta regla consiste en que la
atención juzgador está más dispuesta al comienzo y al final
de la diligencia.
El momento culminante contrainterrogatorio es determi-
persuadir al acerca quién llevó la peor
esto Goldberg anota:
los

res-
uno

1 886 Burke y Pietrafesa, op. cit., traducción propia.

507 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

mente sobre un asunto


te
y
UH.UU'--i'JU

alto -como testigo o una ~uuucunn


un punto vital- pese significado
un lado, con un fuerte e inmediato,
como un factor a considerar en la ecuación. 888

El cambio de un ritmo

de una
es a lo que Peter
e.ffect):
Cuando

sión material

1 887 Goldberg, op. cit., p. 219.


1 888 Nations, op. cit., traducción propia.

508
EL CONTRA..INTERROGATORIO

mosca. 889

889 Brown, The Art of Questioning .. ., p. 80, traducción propia. MÁXIMA XX: "Stratle with silence: the
pin-drop effect" [Sorprenda con el silencio: El efecto vuelo de mosca].

509 .
Un buen ejército gana y luego puede ir
a la batalla. El primero se lanza al
y posteriormente busca la victoria.''

contrainterrogatorio son técni-


'"'"'""'"·""-.n" esencialmente diversos. Por eso
contrainterrogatorio -comparada con la del
interrogatorio- amerita algunas precisiones y recomendaciones
,.,,~~~i~~-~ en razón la de cada una de estas
técnicas adversativas. En este sentido Romero Soto y Romero
Álvarez enseñan:
La preparación que es necesaria es sentida prontamente cuan-
la comparación del de quien [contrainterroga]
con de su contraparte en un examen directo. El direc-
to examinador comienza su tarea conociendo la substancia
testimonio, aunque no se conozca lenguaje preciso
[contrainterroga] se debe
responder cuando
Quien interro-
narre la

* Sun Tzu, El Arte de la Guerra.


ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

se ganan trabajando
.....,,"u ...."._.'"''brillantez' que se ve y se en
es el producto semanas y a menudo meses
aburrido trabajo." 892
la
Goldberg que ""rlF•nP

mismo esté en condiciones atacar una


o de aprovechar un error imprevisto". 893 El

890 Romero Soto, Julio y Romero Álvarez, Rocío, Técnica Jurídica de Investigación Penal e Interro-
gatorio, Ediciones Librería del Profesional, Bogotá, 3ª Edición actualizada, 2.003, pp. 557-558, en
el mismo sentido página 662. Las expresiones "contrainterrogatorio" y "contrainterrogador'; entre
paréntesis, reemplazan las palabras "interrogatorio" e "interroga" que aparecen en el texto. Como
ya se anotó antes, esta obra suele referirse indistintamente al contrainterrogatorio como "inte-
rrogatorio'; lo cual puede inducir a confusión al lector que no comprenda claramente la distin-
ción entre ambas técnicas adversariales.
891 Esta es la primera máxima del contrainterrogatorio que presenta Peter Megargee Brown en
su The Art of Questioning. Thirty Maxims of Cross-Examination, Macmillan, USA, 1987, p. 7: "There is
no substitute for preparation''.
892 Reynolds, Quentin, Sala de Jurados. La Historia de Samuel S. Leibowitz, Traducción del 1nglés
por Carlos Gaytan, Editorial Constancia, México, 14ª Edición, 1969, p. 71.
893 Goldberg, Steven H. Mi Primer Juicio Oral: ¿Dónde me siento y que diré?, Traducción del Inglés
por Aníbal Leal, Heliasta, Buenos Aires, 1994, p. 197. Título del original inglés: "The First Trial:
Where Do 1 Sit? What Do 1 Say?".

512
EL CONTRAINTERROGATORIO

894 Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., ia edición, 1.989, p. 451, paréntesis fuera del texto

1 original. Se sustituye la expresión "interrogatorio'; empleada en el texto, por cuanto alude real-
mente al contrainterrogatorio.

513 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

un
so

3. que pregunta, el
ne que conservar en su mente una cantidad considerable
tos sobre caso; tiene que tener y
utilizarlos cuando las circunstancias se lo exijan, sin consultar
escritos para no sacrificar la
4. Una sintaxis
absolutamente claras, cortas e inequívocas, lo cual facilita
rrollo del sobre el testigo y la
5. pensamiento lógico es
soportar todo el proceso repreguntas; esto no
repreguntas concretas puedan
de para impedirle
acomodo.

895 Así, a manera de ejemplo, ha pasado a la historia la perseverancia de Demóstenes quien,


siendo tartamudo, se preparó infatigablemente hasta convertirse en uno de los mejores orado-
res de su tiempo.
896 Goldberg, op. cit., p. 184.

1 897 Se sigue, resumiéndolo, a Bailey, F. Lee. Cómo se Ganan los Juicios. El Abogado Litigante,
Limusa Noriega Editores, México, 9ª. reimpresión, 2002, pp. 156-158.

514
El CONTRAINTERROGATORIO

pensamiento, en su clásico
Wellman señalaba, a principios
condiciones que debía reunir un exitoso
contrainterrogador en ese duelo mental entre abogado y el
testigo en que consiste realmente el contrainterrogatorio: 898
® El grande ingenio
.. El hábito del pensamiento lógico
® percepción en general
0
Una paciencia y autocontrol infinitos
® El poder para leer intuitivamente las mentes de los hombres,
juzgar su carácter por sus rostros, para apreciar sus motivos
habilidad actuar con fuerza y precisión
.. El conocimiento maestro de la materia en juego
Una extrema cautela

1 898 Wellman, Francis L., TheArtofCross-examination, Dorset, Press, NewYork, Fourth Edition,
1986, p. 8.

515 '
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

s
Esta fase va ligada a
y

se
rente y lógica en
entregar al juzgador la
pasó realmente". 899
El tratamiento detallado de teoría del caso al-
cances de este libro; existe abundante bibliografía sobre el tema,
900
a la cual puede remitirse La siguiente síntesis sobre
que es una teoría del caso suficiente adelante
con nuestro tema:
La teoría del caso comienza a desarrollarse
entrevista con los potenciales testigos, no en
vios al juicio. Las notas características
caso son:

899 Mauet, Thomas A, Fundamentals ofTrial Techniques, Little, Brown and Company, Boston -
Toronto, 1980, pp. 8-9.
900 Esclarecedora al respecto es la obra de Paul Bergman, La Defensa en Juicio. La Defensa Penal y
la Oralidad, Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires, Segunda edición, 1995, Capítulo 11: "Elementos de
Narración Persuasiva", pp. 19-55; en la doctrina nacional véase Reyes Medina, Cesar Augusto -
Solanilla Chavarro, Cesar Augusto y Solórzano Garavito, Caerlos Alberto Roberto, Sistemas Proce-
sales y Oralidad Procesal (Teoría y Práctica), Ediciones Nueva Jurídica, Bogotá, 2.003, Capítulo V: "La
Teoría del Caso'; pp. 121 128; también, Técnicas del Juicio Oral en el Sistema Penal Colombiano.
Lecturas Complementarias, Comisión lnterinstitucional para el impulso de la oralidad en el proce-
so penal, documento elaborado por CHECCHI AND COMPANY CONSULTING COLOMBIA, Bogotá,
2.003, pp. 103-107: "La Teoría del Caso''.

516
EL CONTRAINTERROGATORIO

caso

517 •
ALEJAl'fDRO DECASTRO GONZÁLEZ

1 901 Hegland, Kenney F., Manual de Prácticas y Técnicas Procesales, Traducción del Inglés por Aníbal
1 Leal, Heliasta, Buenos Aires, 1995, p. 112-113, paréntesis en el texto original.

518
EL CONTRAINTERROGATORIO

contrainterrogatorio:
los nombres y direcciones (
UH'-'--''''-'-"'L> escritos ,,._,,.,CY'rnen<_i,_.._,;CAC•AJ

1 902 Se sigue a Romero Soto y Romero Alvarez, op. cit., 1.989, páginas 451 y ss ..

519 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

talmente irresponsables, tuve


de psiquiatrfa. 905
Ahora, la obtención
para preparar el
guientes gestiones básicas,

903 Véase el capítulo sobre La Técnica de Impugnación, Num. 3.1. La impugnación mediante decla-
ración previa inconsistente del propio testigo.
904 Romero Soto y Romero Alvarez, op. cit., 1.989, p. 453.

1 905 Q. Reynolds, op. cit., p. 71.


906 Se sigue a Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., 1.989, páginas 454 y ss ...

520
El CONTRAINTERROGATORIO

es exclusivamente conocer

1 907 lbíd .., página 72.

521 •
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

con

fáctica 908 .

conocer
elemental del contrainterrogatorio
tre irreparable en litigo.

908 Una primera y elemental clasificación metodológica de los asuntos sometidos a litigio divide
los asuntos en de hecho (o de prueba) y de puro derecho. Para un adecuado manejo del litigio es
aconsejable separar ambos tipos de problemas, aun cuando en los casos reales las cuestiones de
hecho y las de derecho aparecen a menudo mutuamente implicadas. Adicionalmente, suele

1 ocurrir que un mismo caso implica varias cuestiones de hecho y de derecho.


909 The Veredict, Twentieth Century Fox, 1982.

522
CONTRAINTERROGATORIO

antes que
saber?" El

~~.. ii~···~·~~·~se arrojó


consignado
fue

91 O En el sistema acusatorio, quien contra interroga al testigo puede contradecir su declaración

1 presentando otra evidencia que se denomina de refutación (rebutting evidence), siempre y cuan-
do recaiga sobre cuestiones o temas no colaterales (noncollateral matters).

523
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

911 Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., 1.989, p. 455.

1
912 Se sigue, con algunas variaciones lo expuesto por Romero Soto
455 - 456 y por Mauet, op. cit., pp. 15-16.
y Romero Álvarez, lbíd., pp.

524
EL CONTRAINTERROGATORIO

se
lo más pronto
la Esto

" la escena acom-


y ex-

913 Para estas juiciosas recomendaciones se sigue a Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit.,
1 1.989, pp. 457-458.

525
ALEJANDRO DECASTRO GONZALEZ

526
EL CONTRAINTERROGATORIO

! 914 Q. Reynolds, op. cit., pp. 70-71.


915 Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., 1.989, p. 458. _

1 916 Se toman estas recomendaciones de Romero Soto y Romero Alvarez, op. cit., 1.989, pp.
458- 459.

527 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

como en

917 Schwartz, Lo u is, Proof, Persuasion And Cross·Examination: A Winning New Approach In The
Courtroom, Executive Reports Corporation, Englewood Cliffs, New Jersey, Sixth Printing, 1978,
Vol.11, p. 1606, traducción propia.

1 918 Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., 1.989, p. 460, las palabras entre mayúsculas sustitu·
yen las expresiones "interroga" e "interrogatorio'; por las razones explicadas antes.

528
EL CONTRAINTERROGATORIO

usted no sabe que


realzar en lista

curso
repreguntas." 92 º

1 919 Goldberg, op. cit., p. 200.


1 920 lbíd., p. 201.

529·
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

921 Hegland, op. cit., p. 131, paréntesis en el texto original.

1 922 Chiesa Aponte, Ernesto L, Derecho Procesal Penal de Puerto Rico y Estados Unidos, Editorial
Forum, Bogotá, Primera Reimpresión, 1995, Volumen 111, pp. 324-325.

530
EL CONTRAINTERROGATORJO

923 Nizer, Louis, Mi Lucha en los Tribunales. Traducción del Ingles de León Mirlas, Editorial de
ediciones selectas, Buenos Aires, 1963. p. 11. La "regla de las probabilidades" será tratada en el
capítulo correspondiente a La Técnica de Impugnación, Num. 3.5. El comportamiento del testigo
· durante el contrainterrogatorio como criterio de impugnación.
' 924 Goldberg, op. cit., p. 200.
925 Véase el capítulo sobre Los Objetivos del Contrainterrogatorio, Num. 1. Primer objetivo: Obtener
testimonio favorable.
926 Goldberg, op. cit., p. 201.

531·
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

t CI
r

Los siguientes
cuado en el proceso

co

757 Véase el capítulo sobre La Técnica de Impugnación, Num. 3.1. La impugnación mediante decla-
ración previa inconsistente del propio testigo.
928 Véase el capítulo sobre El Contrainterrogatorio Silencioso.

1 929 Goldberg, op. cit., pp. 196-200; T. Mauet, op. cit., pp. 16 y 17.
930 Num. 2 de éste capítulo.

532
EL CONTRAINTERROGATORIO

testigo,

reconocer y

que caso
4. El cuarto paso en el de preparación del contrainte-
rrogatorio consiste en definir metas repreguntas, lo cual
es para algunos la tarea mas dificil e importante en punto a la
preparanon. trata considerar las áreas o materias en las
cuales probablemente se puede lograr un contrainterrogatorio
exitoso. Este es un asunto particular de cada contrainterro-
gatorio. Quizá única regla general que puede predicarse en
este aspecto es "todo lo que testigo dice en el interrogato-
rio directo no tiene que ser confrontado en las repreguntas y que
no es necesario de vulnerabilidad
testigo." 932
metas del contrainterrogatorio se
"""'A'"''''-'AU.UAU''"'AA'-'-- asignados a esta téc-

931 Se sigue a K. Hegland, op. cit., p. 113. En similar sentido Mauet, quien enseña que la obten-
ción de testimonio favorable en el contrainterrogatorio aconseja considerar lo que el testigo
1tendría que admitir-atendiendo a sus previas declaraciones- y lo que el testigo debería admitir-
atendiendo al sentido común, las probabilidades y lo dicho por otros testigos-, siendo lo segun-

1 do menos seguro que lo primero. Cfr. T. Mauet, op. cit., p. 253.


932 Goldberg, op. cit., pp. 198-199.

533 •
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

las formas

5.Luego
rio, quinto consiste en formular un
den de indagación. El criterio que
contrainterrogatorio es doble:
a) Los puntos más fuertes deben lograrse y
del contrainterrogatorio y,
b) Se debe preguntar testigo por lo que es favorable
y dejar para el el ataque al testigo o al testimonio (si ~~~i~·~
abordarse).
Thomas Mauet934 recomienda que una vez el ma-
terial disponible se organice el probable contrainterrogatorio en
orden a tres categorías:
a) Obtención de testimonio favorable
Contrainterrogatorio probablemente exitoso
e) Impugnación

En cuanto a la extensión, se proceder a organizar con-


trainterrogatorio en unos pocos tópicos específicos.

1 933 Mauet, op. cit., pp. 15-16.


1 934 lbíd., p. 16.

534
EL CONTRAINTERROGATORIO

proceso prepa-
doctrina co-
testigo (cross-
tratado a continuación.

.. ..
t 1 t rr t r1

935 Goldberg, op. cit., pp. 199-200.

1 936 Brown, op. cit., p. 6, traducción propia, texto original: "But to have no cross-examination
sheet knitted to the theory of a case is flying by your britches in an uncharted skY:'

535 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

El

es
acceso rápido y eficaz a información
tas a ritmo "fuego graneado", '-'VH'-'·'-'

para fabricar las respuestas.


lograr este objetivo se crea una
contrainterrogar. Thomas
mún encabezarla
probablemente será el
se divide

1 937 lbíd .., pp. 7-8, resaltado en el texto original, traducción propia.

536
EL CONTRAINTERROGATORJO

~H~~"'sus a mis
notas en tinta roja, y
del testigo en to-
A'VA.AAU~A'V una tener
sus respuestas contradictorias
lo tanto, sea cual fuere su respuesta, el testigo
expuesto a contradecirse. En esta forma, consigo ~~A.JA'V
las
AAWUAAA.AA'V que pueden presentarse en su testi-
monio.
contradicciones

537 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

se

Finalmente, Schwartz

y
enseñanzas, se concluye

938 Nizer, Louis, op. cit., p. 96.


939 Schwartz, op. cit., Vol.11, p. 1604.
940 1bíd, p. 1604, traducción propia, texto original : "This sheet is then reviewed befo re the
trial, and with its help, any variations between one prior statement and another or between a

1 prior statement and the testimony on direct examination can be exploited and documented
to the full:'

538
EL CONTRAINTERROGATORIO

539 .
HOJA DEL CONTRAINTERROGATORIO DEL AGENTE DE POLICÍA JUAN DURANGO

Examen directo: El agente Durango probablemente declarará que por informaciones de la ciudadanía se dirigió al sitio con su compañero de patrulla
y vio a la distancia al acusado con una bolsa negra en la mano, que resultó contener un explosivo de fabricación casera. Revisaron el contenido de la
bolsa y lo detuvieron.
Declaraciones previas:
1. lnforme.policivo del 19 de enero de 2003, folios 1-2.
2. Ampliación del 18 de agosto de 2003, folios 96-99.

Tópicos o Áreas Informe policivo Ratificación Interrogatorio Contra interroga- ¡i:;


tn
(fls. 1-2) (fls. 20-25) Directo torio
>
1.

2.
El acusado no opuso resistencia. No dice que haya No dice que haya opuesto resistencia
opuesto resistencia

El color negro de la bolsa no permitía ver su "... llevaba consigo "abrimos la bolsa y descubrimos que ha-
ª
5
vtn
V>
.+>-- contenido a través de la misma. una bolsa negra" bía un peta·rdo en su interior" (fl. 21) Q
º 3. No estaba en el lugar antes de observar al "... y llegamos al sitio y vimos a un sujeto que
un
-1
capturado con la bolsa en la mano.(EI acusado tenia una bolsa negra en su mano derecha .. '.' 5
dice que momentos antes de que lo arrestaran (fl.21) Q
recogió la bolsa del piso por curiosidad). o
z
4. El capturado arrojó el petardo al piso a una dis- "al notar nuestra presencia tiró la bolsa al ¡;i,
tanda corta. (El dictamen de fl. 15 señala que el piso" (fl. 22) ~
petardo está compuesto de pólvora gris que es - N

sensible al choque y causa grave daño en un ra-


dio de acción de 18 mts.)

Espacio para nuevos temas surgidos en el inte-


rrogatorio directo.
EL CONTRAINTERROGATORIO

entre otras cosas, si-


antes

su contenido;
la bolsa negra,
pues que su contenido; c) que
acusado no se comportó como si supiese lo contenía bol-
sa (no opuso resistencia, no su responsabilidad, etc ... ); d)
que si el capturado supiese lo contenía la bolsa (dolo) no la
arrojado al piso, a escasos centímetros de donde él se en-
contraba, pues actuaría, sin motivo justificado, en contra la
A~H.~A~ general.

Nótese como los tópicos a tratar están organizados conforme


•m""·,..·ur'lAA~·-~ o relevancia, manera que primero se pre-
n u ..,,,.,., (Nums. 1 a 3) y luego ata-

car (Num. 4).

contrainterrogatorio puede AAA•~A-•AA


contenga los o informaciones

541
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

co
curso
mente en caso
se tiene noticia en el juicio. Sin ~u . ., . u

re dedicarse a tomar notas para copiar cuanto


go. actitud así privará al contrainterrogador la más valiosa
de información para preparar sus repreguntas:
ción atenta de en

941 "En ésta forma muy segura de la repregunta, uno formula preguntas basadas en la informa-
ción proveniente de una fuente "extrínseca'; es decir, una fuente distinta del testigo a quien uno
está repreguntando:' (Bergman, La Defensa en Juicio ... , op. cit., p. 156) Esta técnica será tratada

1 en el capítulo sobre La Técnica de Impugnación, No. 3.1. La impugnación mediante declaración


previa inconsistente del propio testigo.

542
11.
1

1~ 1 t 1"

impugnación no solo se predica de


como en un
podría pensarse; en efecto, la propone un testigo pue-
de si su testimonio cualquier forma adver-
943
so a sus intereses.
De esto se sigue el carácter del testigo los
fines impugnación no se determina el criterio formal de
quien lo convocó sino materialmente, en función del contenido

como traducción del vocablo inglés


lugar a equívocos en nuestra """'''"'T"""'

942 Alcaráz Varó, Enrique y Hughes, Brian, Diccionario de Términos Jurídicos. Inglés-Español. Espa-
ñol-Inglés, Ariel, Barcelona, 2ª edición, 1994, p. 201. Otra acepción del término impeach, equivale
a la acusación de traición o de otro grave delito que se hace a los altos dignatarios del Estado, lo
que equivale a un juicio o acusación política solemne que se formula a esos personajes; por
ejemplo, en el sonado caso del Presidente Clinton, éste fue objeto de impeachment. No es ese el
sentido en que se utiliza la expresión en este libro.
943 Por ejemplo, el artículo 44(A) de las Reglas de Evidencia de Puerto Rico señala que "La credi-
bilidad de un testigo puede ser impugnada por cualquier parte, incluyendo a la parte que llama
ar testigo:' En idéntico sentido la Regla Federal 607 aplicable en los Estados Unidos dispone: "The
1
credibility of a witness may be attacked by any party, including the party calling the witness''. El
principio aparece recogido en Chambers v. Mississippi, 41 O U.S. 204 (1973), donde la Suprema
Corte de los Estados Unidos resolvió que no se puede impedir a una parte impugnar los testigos
que ella misma convoca al juicio.
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

a que se
audiencia. Si el testigo acepta hechos, se
toda otra prueba.
Cuando se trate de testigos sospechosos, los motivos y prue-
bas de tacha se apreciarán en la o en auto que
falle incidente dentro del cual se solicitó testimonio; en
los casos inhabilidad, el juez en
audiencia, y si encuentra probada se abstendrá
recibir la declaración.
El juez apreciará los testimonios de con
circunstancias caso.
Esta es una figura que en la
administrativa ha
pues finalmente
juez, antes que
pone la

944 El artículo 99 de la Ley 600 de 2.000 consagra las causales de impedimento, que son a la vez

1 de recusación (artículo 105 lbíd.). En similar sentido se regula el terna por el artículo 150 del
Código de Procedimiento Civil y el artículo 56 de la Ley 906 de 2.004.

544
EL CONTRAINTERROGATORIO

En realidad, la teoría de la litigación enseña que tachar a un


testigo es contrainterrogarlo mostrarle al juzgador, median-
te preguntas, qué motivo en concreto considerarlo sos-
pechoso y no otorgarle un testigo no es sim-
vu-'"·"'"''"·'~"" un formalismo basado en una argumentación; la tacha,
~H~~,,i~~~·~, es un asunto no de n'l!'n1J•vnon
Tachar al es sentar las probatorias del motivo de
tacha -valga redundancia- un,-u.<'"""""'·~ contrainterrogatorio, para
la boca

1 945 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, sentencia del 12 de febrero de 1.980.

545 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

La es que, tal y como sucede con todo lo al


contrainterrogatorio, en nuestro medio no se tradición
forense ni cultura judicial de impugnación de testigos. En nuestra
litigiosa impugnación o contradicción
tradicionalmente se ha ~r<>~T,,
y optando en cambio por una
Sometiendo al

que se

946 Thomas A. Mauet, Fundamenta Is ofTrial Techniques, Little, Brown and Company, 1980, USA, p.
169, traducción propia.
947 Véase el capítulo sobre Los Objetivos del Contrainterrogatorio.

1 948 Mauet, op. cit., p. 268, traducción propia.


949 lbid., p. 269, traducción propia.

546
EL CONTRAINTERROGATORIO

714. Cuando declaración testigo en el juicio


no sea conforme en lo sustancial con la prestada en
sumario, podrá pedirse la lectura ésta por cualquiera de las

o
ciones se observe. (s.n.)
es que en nuestro medio, cuando se contrainterroga al testi-
go, se tendencia su contradicción
planteando directamente pregunta que evidencia
· a renglón seguido, requerirle las ~Á~,_,u.~

547 .
ALEJfa,NDRO DECASTRO GONZÁLEZ

en

Sí.

vez

Como se a largo este impug-


nación aconseja actuar con una metodología que,
consta de tres pasos consecutivos: de la informa-
ción, y
Contrario a esto, forense colombiana suele desarro-
llar la impugnación testigo primero y por último
información: se enfrenta con la contra-
dicción para luego pedirle explicaciones.

950 Arciniegas Martínez, G. Augusto, Investigación y Juzga miento en el Sistema Acusatorio, Edicio-
nes Nueva Jurídica, Bogotá, 2.005, p. 207.

1 951 Francis L. Wellman, The Art of Cross-examination, Dorset Press, New York, Fourth Edition,
1986, p. 115, traducción propia.

548
EL CONTRAINTERROGATORIO

contra

e es.

esta
eso.
no esa

cargo. 953 Básica-


u'"''"-'H·"-' no hace uso de

~~._,u,.,.~ porque la des-

impugnación de testigos no
se ofrecen en las
Como

1
952 Se adapta el esquema propuesto por Bergman, Paul, La Defensa en Juicio. La Defensa Penal y
la Oralidad, Abeledo Perrot, Buenos Aires, Segunda edición, 1995, pp. 167-168.

1 953 Véase el capítulo sobre El Contrainterrogatorio en la Tradición Jurídica Colombiana, Num. 1. La


doctrina probatoria, la práctica forense y la tradición jurídica.

549 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

954Cardoso lsaza,Jorge, Manual de las Pruebas Judiciales, Editorial ABC, Bogotá, 1969, pp. 171 -172.

1 955 Véase el Capítulo sobre El Derecho Fundamental al Contrainterrogatorio, Num. 3.2. Su naturale-
za oral.

550
El CONTRAINTERROGATORJO

caso: inconsistente.

tente.

contradicción.

Primero

551 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

todas las :modalidades o """'"""''°'''


tudiará una las
especificando las variaciones o
caso.
Conviene que
das en nuestro medio por
psicología
asimilar y

956 Se refieren a la "técnica del interrogatorio'; entre otros, Quintero Ospina, Tiberio, Práctica
Forense Penal. Pruebas, Librería Jurídica Wilches, Vol. 11, Bogotá, 1982, Capítulo VIII: "Técnicas del
interrogatorio'; enfocado al interrogatorio de sospechosos a cargo de la policía judicial; Rodríguez,
Orlando Alfonso, El Testimonio Penal y sus Errores, Temis, Bogotá, 1985, p. 134: "Algunas técnicas para
interrogar'; enfocado al interrogatorio inquisitivo a cargo del juez, en el mismo sentido, Mira y

1 López, Emilio, Manual de Psicología Jurídica, El Ateneo, Buenos Aires, 1961, p. 124 y ss .. :"Medios para
obtener la máxima sinceridad posible en las respuestas''.

552
EL CONTRAINTERROGATORIO

t 1" s

l.
2.

un testigo (área impugna-


(técnica de im-
ser estre-

a fondo
en realidad

553 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

957 Bergman, op. cit., p. 146.


958 lbid, op. cit., p. 147.

1 959
960
lbid.
!bid.

554
EL CONTRAINTERROGATORIO

nuestra

, una forma impug-


ésta mediante
"'-'Juuuv común.

1 961 Se sigue, con leves adaptaciones, lo expuesto por Bergman, La Defensa en Juicio ..., op. cit., p. 147.

555
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

único resta
mediante un procedimiento que
el arte del contrainterrogatorio:
continuación se
miento

962 Bailey, Lee F., Como se ganan los juicios. El abogado litigante, Editorial Limusa - Grupo No riega
Editores, Novena reimpresión, México, 2002, p. 161-163.
963 La doctrina del contrainterrogatorio coincide en señalar que estos tres pasos básicos com-
ponen el procedimiento de la tacha o impugnación de testigos. Véase: Bergman, op. cit.; Steven

1 H. Goldberg, Mi Primer Juicio Oral: ¿Dónde me siento y que diré?, Heliasta, Buenos Aires, 1994;
Bailey, op. cit..; Mauet, op. cit.., entre otros.

556
EL CONTRAINTERROGATORIO

examen

964 Wellman, op. cit., p. 115. La frase va referida en la obra citada a los testigos perjuros: "Much
depends u pon the sequence in which one conducts the cross-examination of a dishonest witness''.
(resaltado en el texto original)
965 Bailey, op. cit., p. 161.
966 lbíd.
967 Mauet, op. cit., p. 269.
968 Véase el capítulo sobre Las Reglas del Contrainterrogatorio, Num. 3. Tercera regla: No repita el
interrogatorio directo.
969 Goldberg, op. cit., p. 221.

557 •
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

970 Bailey, op. cit., p. 162, cursiva en el texto original.


971 Véase el capítulo sobre Las Reglas del Contrainterrogatorio, Num. 6. Sexta regla: Desarrolle un
sentido estratégico y de oportunidad.
972 Bailey, op. cit., p. 162, cursiva en el texto original.
973 Kenney F. Hegland, Manual de Prácticas y Técnicas Procesales, Heliasta, Buenos Aires, 1995, p. 120.
974 lbíd., p. 121.
975 lbid., p. 129.
976 lbid ..

558
EL

977 Hegland, op. cit., p. 122.

1 978 Bailey, op. cit, p. 162, resaltado y paréntesis en el texto original.


979 lbíd ..

559·
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

contrario
cias del contrainterrogador.
Por impugnación con con-
tradicción propiamente dicha o Es momento más
dramático y definitivo del procedimiento. Una vez que se ex-
fa información y se han las salidas hay proce-
der a el testimonio.
Esto se logra confrontando al testigo para destruir por su boca
aquello con lo que se comprometió antes. Si las salidas o explica-
ciones fueron debidamente neutralizadas la contradicción surgi-
rá con claridad y justicia. Como se verá más adelante, este paso
resulta innecesario en algunas modalidades impugnación.

s 1" 1"

todas las técnicas recusación.

560
El CONTRAINTERROGATORIO

jurado que ese


~u.~~.~ ser creído" .980
su Aponte se a esta modalidad im-
pugnación en los siguientes términos:
El medio tal vez más eficaz impugnar la credibilidad de un
testigo es traer ante la consideración del juzgador las declaracio-
nes anteriores del testigo incompatibles con su testimonio en
corte. Esto no solo pone en entredicho la credibilidad del testi-
en relación con el asunto específico al que se refiere la con-
tradicción, sino también la credibilidad general del testigo. 981
La recusación mediante declaración previa inconsistente es
la técnica repregunta más dramática, la de más confron-
~~'-i"'ª y la más importante en un juicio 982 ; es probablemente
si

980 Mauet, op. cit., p. 269, traducción propia.


981 Chiesa Aponte, Ernesto L., Derecho Procesal Penal de Puerto Rico y Estados Unidos, Forum, Bogo-
tá, Primera reimpresión, 1995, Vol. 111, p. 326.
. • 932 Goldb er g, hop. cit., p. 22f.o. . d h Th
l 98 3 Lou1s 5. 5c wartz, Proa, Persuas1on An Cross-Examination: A Winning New Approac In , , e

1
Courtroom, Executive Reports Corporation, Englewood Cliffs, New Jersey, Sixth Printing, 1978, Vol.
11, p. 2217: "A written contradictory statement, or prior testimony which had been given unde oath
is probably the most potente amunition in the cross-examiner's arsenal if properly used''.

561.
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

984 Nizer, Louis. Mi Lucha en los Tribunales, Ediciones Selectas, Buenos Aires, 1963, p. 335.
1 985 Mauet, op. cit., p. 269.

562
CONTRAINTERROGATORJO

1 986 El aporte del documento en el curso del contrainterrogatorio, para que haga parte de la
prueba del proceso, puede generar polémica en nuestra cultura forense en cuanto esa prueba

1 no fue aportada dentro del término legal para "solicitar y aportar pruebas''. Sin embargo, el trata-
miento de ésta cuestión excede los alcances de este libro.

563.
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

1 987 Sobre ello, Bergman, op. cit., p. 151

564
EL CONTRAINTERROGATORIO

el H-
con un enunciado pre-
explicaciones respecto
~~~,e~~-~~ cuestionaba este error generali-

~u.•~A,,~~A
más perjudicial, en
caer completamen-
solamente debido a la

988 Wellman, op. cit., p. 115, traducción propia.

565
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

sación.

Todo esto nos lleva a conclusión nues-


tras prácticas forenses ser redefinidas.
Conviene

con
el interrogatorio
lo que sobre el mismo tema

do ~~·-~~.. ~
tro con sesenta
practicado en ~~~n-u,-i~
un metro con ochenta ~~i~~~u,~
es forma clara y

566
EL CONTRAINTERROGATORJO

( ... )

Eviden-
testi-

( ... )

567 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

nuevamente

~~~,.L ............UUl•~ v. La existencia


...... una
del testigo que será impugnada o recusada, es una
testimonio que se demostrar es contradictoria.

989 Goldberg, op. cit., p. 220


990 lbid.

1 991 lbíd., resaltado propio


992 Véase el capítulo sobre El Alcance del Contrainterrogatorio.

568
EL CONTRAINTERROGATORIO

un
fue

-A~-~·-AA~~- Que exista una entre las dos


declaraciones que reúna las siguientes características: (1) se
trate y (2) que verse sobre la
U."-'IJ""'-A'-''"" en el proceso.

condición básica para que recusación sea exitosa consiste


en la entre declaración (con la que se preten-
y la declaración (la que se pretende recusar).
""'"''"~'"A'VAA indica que dos

con-

993 Goldberg, op. cit., pp, 220-221

1 994 Zuleta E5tani5lado, Arte y Filosofía, Editorial Percepción, Primera edición, Medellín, 1986, pp.
25 y 55,
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

a
~~,,AA,4~4

una contra-

Sobre el tema ChiesaAponte ~AU,~AA~·

Entre la declaración en corte y la UL-'L-.UUa'L-.1.~n


una relación de incompatibilidad.
ción estrictamente lógica, en sentido
ciones no pueden ser ambas Es suficiente con
hayan diferencias significativas entre una y otra ~~'-A~4~~A~A4. 998
También es uu·~~A

cedentes).

995 Bergman, op. cit., p. 155


996 lbid, p. 155

1 997 Goldberg, op. cit., p. 222


998 Chiesa Aponte, op. cit., Vol. 111, p. 326.

570
EL CONTRAINTERROGATORIO

Tal y como se expuso momento presentar la teoría del


impugnación, recusación del testimonio
~~''-"'~"··~"~"" ""''""U'"' inconsistente normalmente se
siguiente secuencia:
En esta etapa se le pide al testi-
de recusación me-
En
contrainterrogador debe asegurar-
testigo, UA·~A~,~~
AAAA,AA~'~ utilizados en las
cuanto "el empleo de un término
un testigo, y
"1002

999 Mauet, op, cit, p, 272,


1000 Chiesa Aponte, op, cit, Vol, 111, p, 326,
Í 001 Este aspecto implica todo lo relacionado con la prueba derivada, Su tratamiento excede los
i alcances de éste libro, En el sistema acusatorio esta temática involucra las denominadas materias

1
colaterales, sobre las cuales se prohíbe la presentación de nueva evidencia por no versar sobre
aspectos sustanciales del juicio,
1002 Bergman, op, cit, p, 152

571 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZALEZ

una recusación '-'L~..U'--"J"


'"'"''-""'"'C'ª
martillo lo golpee, testigo
1004
ción ante el jurado".

1 1003 lbid, p. 149


1004 Goldberg, op. cit., p. 221

572
EL

.... .,.4~~~H . 1006


Esta fase
jurados en
antes de usarlo

IY'-'AA0•"U'''""' quizá

más dificil; en metáfora propuesta


vehículo de recusación y se
'''T'",,-'""""'""' el martillo ocurrirá
se lastimará su propio dedo cuando el testigo
una contradicción con una previa que

1
1005 Bergman, op. cit., p. 152
1006 Goldberg, op. cit., p. 225

1 1007 lbid, p. 225.


1008 lbid.
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

3: otra cosa.
4:Yo a quien no eso,
pero ahora veo que si lo escribió.
Respuesta 5: Con esa expresión no (. .. )
que quise decir realmente fue (..

declaración previa inconsecuente tiene derecho a reclamar más


crédito que el que corresponde a la se escuchó
durante examen directo en

1 1009 lbid, pp. 228 y 225.

574
EL CONTRAINTERROGATORIO

esto: entonces?. R.- Sólo a

no la examinó a nueve la mañana ... ver-

R.- No. no le hice un examen vaginaL


P.- a que clase de examen cree usted que yo me refería?
R.- No lo se. se a una en
1012
externa con un estetoscopio, auscultar y palpar.
Como la puerta no fue adecuadamente el testigo es-
"tipo

1
1010 Mauet, op. cit., p. 270, traducción propia.
1011 Nizer, op. cit., p. 335.

1 1012 lbid.
1013 lbid, p. 347.

575 '
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

se trata con este


encontrar esas y

Goldberg sugiere la '-'-"''-"''~'-"'


ción se deben utilizar "las palabras exactas recu-
sación en la pregunta destructiva". 1016
Cuado finalmente se testigo con una ~....,....,UH
un escrito previo se esta __,...., ........_,_..,,._,..V'U
"Es impropio
nio" 1017 y eso "cuanto más general
ción, más difícil recusar". 1018
El secreto desarrollar con
factoriamente procedimiento
de más rápida y ·~··~·,~ IY'-'"'J"-'"'"·

1014 Goldberg, op. cit., p. 232.


1015 lbid, p. 221.
1016 lbid, p. 229.
1017 Mauet, op. cit., p. 272, traducción propia.

1 1018 Goldberg, op. cit., p. 229.


1019 lbid.

576
EL CONTRAINTERROGATOR10

mente un hombre ruin". 1022


Se tener en cuenta que pregunta es la frontera
interrogatorio muy ahí el cuidado con que
que proceder en este punto, pues el procedimiento
AAAA.AA--~~ con éxito existe tentación
A~·~L~M~ una objetiva sobre

en manos del buen criterio del litigan-


~A ·~-·-·u··-~ confrontativas clásicas que

un momento

1 1020 lbid.
1021 lbid.

1 1022 Bailey, op. cit., pp. 157· 158 y 183.


1023 Bergman, op. cit., p. 151.

577 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

deberá re cu-
factores, entre otros 1026 :
La capacidad o sagacidad que exhibió el u_,c•U<:;,V

mientras más capaz el testigo más que tome


la declaración si se le permite leer el
El grado nitidez la contradicción: si ésta es
te existe menos riesgo de control de
declaración y que se

Quizá el camino más seguro sea


nal aproximarse
garse uno uuuu;c~
mento" .1027

1024 Goldberg, op, cit, p, 231, En contra Mauet, op, cit, p, 270,
1025 Goldberg, op, cit., p. 231. En el mismo sentido Mauet, p. 270.

1 1026 Goldberg, op. cit., p. 231,


1027 lbid,

578
EL CONTRAINTERROGATORIO

A~~.~~~~L como una exitosa. Nada


es tan importante como sentarse cuando la recusación ha con-
Es la recusación sea fin del interrogato-
mejor. Una vez que el testigo
esta "moribundo, en el , pueden suceder dos cosas nega-
si uno trata castigarlo de nuevo:(l) los jurados se com-
testigo y odiarán prepotente, y (2) el testigo
martillo de manos abogado y con él

1028 1bid, p. 233.


1 1029 Bailey, Como se ganan los juicios, op. cit., p. 164.

579 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

nera se que
admitir o negar su firma, autorización o
contenidas en la declaración previa, antes
tas acerca 1032 Como ...,_..,,..,...,,.,..... ,_,,..H_.,,~

originó en el nJP·,.Pr•n
Carolina1033

Esta antigua regla fue un,~~,~~~'~"


,,_,,...,._.._.,.A'-'.., de la Evidencia ~ ....~~·~~,"~~

1030 Goldberg, op. cit., p. 227.


1031 lbid.
1032 Schwartz, op. cit., Vol.11, p. 2218.
1033 The Queen's case (1820), 2 Br. & B 284, 129 Eng. Rep. 976. Véase Mauet, op. cit., p. 270.
1034 Kimble v. Kiser (1932), 59 F. 2d 29; Larkin v Nassau Electric Railroad. Bartlett v. Cheesebrough
(1891), 32 Neb. 339, 49 N.W. 360.
1035 "Rule 613. Prior Statements ofWitnesses.
(a) Examining witness concerning prior statement.
In examining a witness concerning a prior statement made by the witness, whether written or
not, the statement need not be shown nor its contents disclosed to the witness at that time, but
on request the same shall be shown or disclosed to opposing counsel.

580
EL CONTRAINTERROGATORIO

un testigo
su testimonio en el juicio o vista, a menos que se le
la oportunidad de explicar o negar dicha declara-
ción. Este no es de aplicación a «admisiones» confor-
me a Regla 62.
En todo caso, aún no se exija mostrarle al testigo el vehí-
,._,,_.._,"'.4'"""'" antes a impugnarlo, los autores consi-
que es más aconsejable hacerlo porque representa una "téc-
persuasiva"1037, en vista de que "hay más dramatismo en
descargarlo mientras el testigo se ve obliga-
documento con cual se lo ataca" 1038 .
proceder le demuestra al juzga-
..,_._._,_,_,_"''-'"-'- justa y objetiva en el marco

1036 (b) El!trinsic evidence of prior im:onsistent statement of witness.


Extrinsic evidence of a prior inconsistent statement by a witness is not admissible unless the
witness is afforded an opportunity to explain or deny the same and the opposite party is
afforded an opportunity to interrogate the witness thereon, or the interests of justice otherwise
1 require. This provision does not apply to admissions of a party-opponent as defined in rule
801(d)(2).
1037 Mauet, op. cit., p. 274.
1038 Goldberg, op. cit., p. 227.

581 •
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

1039 lbid, p. 227.


1040 Hegland, op. cit., p. 116
1041 lbíd.
1042 Mauet, op. cit., pp. 270, 281-282.

1 1043 El propósito de ésta regla es impedir que el juicio se dilate permitiendo la prueba de cues-
tiones irrelevantes.

582
EL CONTRAINTERROGATORIO

11 1044 Mauet, op. cit., p. 270, traducción propia.

583 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

este caso se tiene una


El ~~~,,..~-·~

No, señor.
El estado cardíaco ver con
No, señor.
P-Tuvo no una
cesárea con su "'ª'~""""'""
R.- No, señor.
P- usted ante tribu-
nal municipal?
EL DEL DEMANDADO.- juicio?
Nizer.- Puedo hacerle una pregunta
R.- No, no lo recuerdo.
P- Recuerda un juicio que promovió usted contra marido de
paciente (por honorarios médicos)?
R.- Si, señor.
P- recuerda que usted prestó testimonio juramento ...
¿no es así?
R.- Si, señor.
P-Ahora bien ... ¿Recuerda haber contestado:"La razón que
no se hiciera una segunda cesárea fue que corazón de
paciente estaba en demasiado
cardíaco. Su estado era
cesárea". Recuerda haber declarado
C.- No, señor.

P- Si yo le dijera que tengo en mis manos actas 'CHA"-U"A"'"'

taquígrafo del tribunal... usted que no declaró eso?

584
EL CONTRAINTERROGATORIO

no no

se lo muestre.
testigo).
señor.
eso ...
R.- Si, señor.
que eso fue un
Si, señor.
su declaración previa al juicio ... ¿fue también un error?
Si, señor.
P.- ¿Era su memoria peor o mejor que hoy?
R.- Era la misma.
P.- ahora usted dice lo contrario .. ¿verdad?
1045
R.- Si, señor.
Nótese como las primeras tres preguntas configuran el
pretenden reafirmar la declaración
que luego será impugnada. Por otra parte, las preguntas "recuer-
que usted prestó testimonio bajo juramento ... ¿no es así?" y
su memoria peor o mejor que hoy?", son preguntas acre-
vehículo de recusación porque aportan al juzgador
razones pensar que la declaración previa
confiabilidad la prestada en juicio.

....u._,,.,,.,,._, declaraciones y proyectan inverosimilitud

1045 Nizer, op. cit., p. 343-344.

1 1046 Como cuando se preguntó: "P.- De modo que usted dijo eso... ¿verdad?";"P.-... ¿Con que eso fue
un error?"; y "P.- Pero ahora usted dice lo contrario, ¿verdad?".

585 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

586
EL CONTRAINTERROGATORIO

no incautara

P.

P.

P. que?

P. eso nos

587 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

ante

C. Si.
P. Suele usted la sus
c.
P. Recuerda
C. Recordarlo

C. Sí.
P. Ahora que la esta la
poHcivo correspondiente a este caso?
C. Si.
P: De hecho su ratificación tiene fecha de agosto trece dos
mil dos ¿recordaba usted mejor los hechos en ese momento o
ahora?
C: Pues en ese momento.
P. Por que?
C. Porque procedimiento 2
entonces era una fecha más cercana
: ¿Fue preguntado o
acerca
ofrecimiento?
C:Ah, yo no recuerdo si .. si me

1 "A continuación se transcriben las respuestas textuales del testigo tal y como fueron recogidas
mediante la grabación de la audiencia pública.

588
EL CONTRAINTERROGATORIO

si me ... si me ... me

o no.

usted a esta
.creo cont .. que .Je

pesos, parece
comunicar a jus-


comunicado a fiscalía


nos es la de que

caso

es: aquí real-


ese

589
ALEJANDRO DECASTRO GONZALEZ

nunca tuvo

C: Sí
P. Entonces,

Si.
a esa en la

C.No

en estos momentos

590
EL CONTRAINTERROGATORIO

en

ror..m,n,-." .no ... no ... no lo


lo ~V~-~·~-H~ o

ser

591.
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

P: ...

concreto?".
La obtención de la declaración previa inconsistente se presen-
ta a partir de la pregunta "P. a
en
La pregunta contradicción y
que bien impugna-
ción es ésta:
P: Entiendo. Le pido me siga (el
"""'"'~,,.,,, el en el
en ningún momento,
dice ahí, correcto?

592
EL CONTRAINTERROGATORIO

en cuan-

en

El acabado de expo-
ner. En estos casos se trata ha declarado
en interrogatorio directo y nos corresponde contrainterrogarlo;
el testigo no se ha referido a cierto tema, pero se tiene a disposi-
ción una prueba con la cual impugnarlo sobre un asunto relevante
que no mencionado en el curso interrogatorio directo.
Por ejemplo, este caso se presentaría en el evento en que el
mt:errrn.!ac101 tenga en su una carta manuscrita por
testigo adverso, en la cual hace ciertas confesiones a una terce-
ra persona y de las cuales se con total claridad, su interés
en resultado del proceso, como cuando escribió que recibiría
beneficios económicos si a la contraparte en
el El testigo declara en el interrogatorio directo pero, como
es de esperarse, nada expresa a su interés en el resulta-

es
la declaración rendida

unas lesiones personales en acci-


X, acompa-

593.
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

to.1041

lill 1047 Véase el capítulo sobre El Alcance del Contrainterrogatorio.


EL CONTRAINTERROGATORIO

es comenzar

595 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

no en

C: en otras cosas.
P: No 'L-Cii.au·~· u~~,,~H.~~

No.
P: Estaba r.r>rnrnP .. Qu~·,,~,~ con~·,.,~ •. ~ ..

C:No.
P: Supongo entonces no
C: No, no lo hacía.
P: Fue por eso que usted momento
ciso en que ocurrió accidente,
C: Sí.
P: Señor Juez, me permito
las anteriores respuestas y
credibilidad en este caso.
Juez: Se permite.
Fiscal: Permítame ver una

que
C: Sí.

596
EL CONTRAJNTERROGATOR10

3 esta es su

antes

antes
C:No.

1 1048 Por ejemplo: P: díganos porque usted dio en el tránsito tal cosa y ahora nos dice tal otra?

597 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

un caso,
cionado, situación también de mucha
práctica forense; ella un
mente es una modalidad impugnación
anteriores inconsistentes testigo, ~~,C~AA.A~,,~~
ocasión el declarante trae en su nuevo
esenciales o particular importancia
suyo implica ya motivos para cuestionar
to que nada explicaría que un aspecto relevante,
tal, hubiese justamente inadvertido en su
en etapa investigativa o en
juicio. 1050
Como enseña Mauet 1051 ,
aplicable a

1049 Bergman, op. cit., p. 157


1050 Sistemas Procesales y Oralidad (Teoría y Práctica), Ediciones Nueva Jurídica, Bogotá, 2003, p.

1 164.
1051 Mauet, op. cit., p. 277.

598
EL CONTRAINTERROGATORIO

indique en que parte se encuentra la nueva


interrogatorio directo y que se pre-
tende recusar.
En efecto, si se pide al testigo indique donde se encuentra
la "se el control testigo. Si comienza a for-
mular una explicación, será dificil que uno recupere control". 1054
Por eso, "es más preciso preguntar por la omisión específica que
testigo lea algo, si ese algo es la omisión
1055

1 1052 lbid, p. 277, traducción propia.


1053 Chiesa Aponte, op. cit., Vol.11, p. 327.

1 1054 Goldberg, op. cit., p. 232


1055 lbid, p. 233.

599 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

Como en impugnación entran


juego reglas sobre prueba derivada y
que si lo se pretende cuestionar no es lo que en
está juzgando quedará prohibida la
trínseca o "derivada" a partir las respuestas del testigo.

un
Una aplicación la técnica
puede encontrarse en lo que Bergman '-'-'""'H~U.~ ........,.

un cual así:

1056 Schwartz, op. cit., Vol. 11, p. 2237.

1 1057 Chiesa Aponte, op. cit., Vol. 111, p. 329.


1058 Bergman, op. cit., p. 156.

600
EL CONTRAINTERROGATORIO

que capturado con sustancias


v~u~,,~ declaró que al "tocar" la sus-
el acusado sin-

sustancia incautada son materia


relevante al juicio, por cuanto el acusado alega que desconocía el
la punto no percibió sintió

Pero ocurre que un químico forense adscrito a un Instituto Esta-


en el juicio que la sustancia incautada y por él analizada
u~.u~~ ninguna calor al contacto físico.

1 1059 lbíd., p. 157.

601 •
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

como en

C:
P:
C: Si señor.
¿No hay ninguna en ese sentido?
C:No señor.
¿Cómo era la sensación calor?
C: Pues como que lo quemara a uno, como cuando mete
el dedo a flama, a candela.
La quemadura o

C: El índice

602
EL CONTRAINTERROGATORIO

este evento

C.-No
P.-Algún conocimiento en químicos?
C.- Tampoco.
En el tercer paso del procedimiento se formula pregunta de
confrontación definitiva. En algunos casos este paso puede omitir-
se y la otra que contradice lo que
declarante, es decir, el 'testigo más verosímil'.
abogados formulan preguntas para que de boca del
se acepte si otra prueba existe, él podría estar
equivocado, lo a presentar la prueba

e ...
603 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

P-De hecho, aca-


ba de decirnos acerca
así?
C.- ....

Si
símil" entonces se
pero
Primera
P:Agente, a
Cuerpo Investigaciones

604
EL CONTRAINTERROGATORIO

presentarse (si aún no se ha hecho)


se formuló pregunta
se deberá convocar a
"testigo más verosímil", el perito oficial.
igual que ocurre con la impugnación mediante declaración
recusación por contradicción siempre hay
testigo y como se indi-
de manera independiente la prueba extríinse-
confrontación directa con

605 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

un ~~,,~~,... ~
lía declaró acerca un encuentro '-'-''""'~H
acusado en Estado de Alabama, en
pidió el declarante asesinar a
de la defensa tenía en sus manos una historia
que el día del supuesto encuentro señalado así
como día anterior y también posterior, acusado se encon-
traba hospitalizado en una clínica en otro Estado
americana, era sometido a un 'U"-'U'-"""'v
quirúrgico.
Antes leer el enfoque adoptado por contrainterrogador en
este caso se sugiere detenerse por un momento y como
procedería lector a contrainterrogar
Luego esta reflexión, analícese en lo
abogado la defensa Percy

* Percy Eugene Foreman (1.902-1988) fue un abogado penalista nacido en Texas. Obtuvo reconoci-
miento por sus poco convencionales estrategias de juicio y ejerció la práctica profesional por
sesenta años defendiendo a más de mil acusados de homicidio. Era un abogado extremadamente
competente: para 1.958 había defendido a 778 acusados de homicidio; uno fue ejecutado; 52
fueron enviados a prisión y los otros 705 fueron absueltos de los crímenes por los que se los acusa-
ba. Diez años después había defendido otros doscientos casos de homicidio, de los cuales sólo un
acusado fue enviado a prisión de por vida. Dentro de sus clientes más famosos se cuenta a James
Earl Ray, a quien persuadió de declararse culpable del asesinato de Martin Luther King, Jr. para
evitar la cadena perpetua. Para más datos de su biografía véase http://www.fansoffieger.com/
foreman.htm

606
EL

Foreman avanzó testigo, con un legajo de papeles en


la mano.
señor-, que el dfa en que su fue enterra-
y antes y día después, estaba en un
hospital Houston, Texas, sometido a cirugía, como indica
este expediente?
El quedo apabullado el punto en que el juez ins-
tructor anuló su testimonio y ordenó al jurado hacer caso omiso
de todo lo que había dicho. El triunfo de Foreman en el
contrainterrogatorio (un ejemplo de que no deben dejarse
ninguna puertas de escape en el momento de la con-
~-~A~AA, probablemente fue que inclinó balanza defi-
-AAA~AA~~ a favor de Powers y determinó su absolución. ¡Oja-
confrontar con una refutación y to-
testigo esto raramente
ocurre. 1060

111 1060 F. Lee Bailey, Como se Ganan los Juicios ... , op. cit., p. 163-164, resaltado en el texto original.

607 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

P: Usted declaró vio marcas un


en
C: Si.

seco,

Las marcas eran


C: Lo eran.

Ellas
C: Si, así era.

P: Habría sido dificil, o imposible, ver una marca frenado en


una calle mojada, no es así?
C: Cierto, las huellas frenado no se en una mo-
jada.
No es un hecho que día del accidente estaba mo-
jada?
C: No, no como yo lo

P:Si oficina control clima


muestran que no estuvo antes y momento
del accidente, acerca
seco la calle?
C: Si el lo dice, estar

1061 Se sigue a grandes rasgos el ejemplo propuesto por Schwartz, op. cit, Vol. 11, p. 2237.

608
EL

Usted violaron tres es correcto?

P: Usaron ellos preservativos?


No.
P: algún objeto o elemento extraño de cualquier tipo?
C:
P:Vio si utilizaron cremas o lubricantes?
C:No.
Esto, "''°'''"''""H relata, contra su es co-

C:
P:

C:
con en el

C:No.

609 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

No, no.

que fue mas

en su
~AAA~··~,,~ es eso

No.
Fueron ellos
C:
P: Sintió usted
C: Ellos actuaron sin consideración, todo pasó
P: Sintió usted dolor?
C: Si.
P: Fue examinada un médico
estos hechos?
C: Si.
P: ~~~A~'~'V·

C: Ese mismo día.


qué horas?
Como cinco o seis
~AA~AAAAA,,~~,~por un médico
8: 40 la
AAA-AA-AA-0

C: no recuerdo exactamente fue.

610
El CONTRAJNTERROGATORIO

y me tomaron unos

ese examen en cuanto a

No.
ese examen
trauma en sus

C: No conozco
re-

trauma en sus
C:Ese
el documento contiene examen y
la subrayada aparece conclu-
testigo y entrega el documento)
lesión o trauma en boca, vagina,

que lo conoce: le sorprende que ese sea resultado


su examen físico practicado seis horas después los he-

C: ...

611 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

En efecto, muchas veces el litigante se


en las cuales un testigo declara
lo perjudica. La investigación determina
que también percibió el ª~~ii·~.
tradice, en cierto aspecto,
versión extra-proceso
juicio, bien porque no o no
legal y constitucional).

1 1062 Sobre ello Mauet, op. cit., p. 245.

612
EL

C.-
otras en

C.-

C.- alguien así.


sentado en muro que
de entrada

C.- Creo que si.


P.- a que atenerse si le digo que ese hombre es Guillermo
Sánchez?
C.- No, no conozco a esa persona.
estaba sentado a unos dos metros de distan-
~~U~-~ usted en la entrada tienda, correcto?
o menos.
P.- escuchó disparos?
C.-
como esta otra '""p"°"'''n" estaba en usted
i?><'lro,P.njr,p. él ~-A••A~•-~AA

una
JUEZ: admite.

613 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

como

1063 Quintero Os pina, Tiberio, Práctica Forense Penal. Pruebas, Librería Jurídica Wilches, Bogotá,
1 Vol. 111, 1.982, p. 428.

614
EL CONTRAINTERROGATORIO

1064 Bergman, op. cit., p. 160.


1 1065 lbid.

615 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

contenida en ellas-

abstenerse

Ninguna poco se insinúa en esta técnica refu-


tación, pues el testigo es en cuanto a su posibili-
dad de comparecencia juicio, pero no en cuanto a su existen-
cia. Como el testigo inalcanzable existe realmente, y la informa-
ción que nos dado es cierta no se altera ni deforma la realidad
en ningún sentido.

Distinto seria el caso en que al testigo se le formularan pregun-


tas relacionadas con un supuesto testigo presente en el lugar de
los hechos que realmente no estuvo ahí; en ese caso las pregun-
tas son capciosas en cuanto pueden inducir a error al testigo
sobre una base falsa o inexistente.

Son más los beneficios que los perjuicios que se derivan


esta técnica, que contribuye a que el testigo se ciña a verdad
por algo más que la simple e ingenua confianza
un juramento. Esta técnica opera en ~--·~·-··A-·-­
ejecuta y, a la vez, en interés
verdad en el proceso judicial.

1
1066 Hegland, op. cit., p. 129-130, resaltado en el texto original.
1067 Bergman, op. cit., p. 162.
1068 lbid.

616
EL CONTRAINTERROGATORIO

una riña;
o en contra
de una ª'-'-''"'-'-ªV declara
que
contra el
hasta tumbarlo al

El '-'~A>..-AAU acusado puede recusar al denunciante un--~i~u


te su ,-,,..,,,-,,,,, así:
P.- Antes que comenzara la riña usted le dijo a Pedro que
era un mentiroso, cierto?
C.- No, no eso.
P.-Y después usted partió una botella contra mostrador de la
tienda, no es verdad?
C.- No eso no es

P.- a perseguirlo con la botella parida, correcto?


C.-

C.- No.

Piénsese cuan-
do es U.UA"-'A'"~'"" negará to-
dos los A'"'°"'"'"A'-'U

617 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZAlEZ

1 1069 lbid, p. 158.


1070 Schwartz, op. cit., Vol. 11, p. 1611.

618
EL CONTRAINTERROGATORIO

im-
esta

1111 1071 Se sigue a Bergman, op. cit., p. 159-160.

619
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

En mismo c7'LLLUU.V -'-'-'CYHJl'-'-'-

que en esta técnica


sugestivas:

Por su parte, Hegland señala que en este estilo


que podrían llamarse porque
testigo cara a cara, siempre se encontrará una
del declarante, pero
¿Y qué? Estas preguntas indican
testimonio y mantiene en
Esta se aconseja
dusión la contraparte insinúe
fue especialmente LVH'-'"'H''-'",,·'""'""'
eso no fue '-'VH<-JL<"-'-U'-'~'"

1072 Mauet, op. cit., p. 286: "Another technique that can sometimes be effectively used when
you have no ammunition for cross-examination, is to use the cross-examination to get your
version of the facts befare the jury, even though the witness will den y it. At least it tells the jury
that there's a second side to the lawsuit they will hear''.
1073 Romero Soto y Romero Álvarez, op. cit., 1989, p. 525.

1 1074 Hegland, op. cit.,


. 115.

620
EL CONTRAINTERROGATORIO

caso.

es en
"las repreguntas
un recuerde al juzga-
contraria aún no sido dispa-
1075
~~~~H compensar la 'disposición mental'" .
Por último, casos en los que las repreguntas acerca de la
comunicarle al juzgador
nuestra teoría caso la práctica la prueba testimo-
nial. Como es sabido, cuando se opta por la defensa pasiva en los
asuntos penales se deja que acusación asuma la carga de la
prueba y no se presenta ninguna prueba de descargos, incluida la
versión del propio acusado que opta acogerse al derecho a gúar-
dar silencio. En esos eventos la repregunta acerca de la propia
historia le comunica al juzgador las proposiciones fácticas de la
defensa del acusado al momento de la práctica de la prueba, es
decir, entrega anticipadamente una versión diferente de los he-
chos sobre los que declaran los testigos adversos.
Finalmente cabe recordar con Mauet que el uso de la técnica
de recusación mediante la propia historia puede implicarle al
litigante carga probatoria de demostrar"su propia historia". 1076
La repregunta acerca de "su propia historia" se limita a los be-
y poco espacio para preguntar acerca de los
sencilla razón de que si el testigo adverso no acepta
los hechos mucho menos concederá los detalles los mismos.
En suma, que esta modalidad recusa-
ción es una testigo adverso, aun cuando con

1075 Bergman, op. cit., p. 159.

1 1076 Mauet, op. cit., p. 287: "Keep in mind, however, that using this technique will probably
oblígate you to actually produce evidence of your version during your case in chief''.

621 •
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

En

lo tanto, en estos casos


con el testigo solamente
za lógica su
mental en que, del otro encontrarse un
o bien se engaña o deliberadamente quiere '-A'"'-"~•HH
Si el testigo 'quiere engañar'
frentado a la tarea más dificil de un abogado U''"""'-''LU"-

lo advierte Wellman:
¿Qué puede concebirse más en
de probar por la propia boca de un testigo que él es ._..._,JU,_,,._,
mente perjuro, cuando ni escu-
chado antes que él presente su l"-~•lllJL1v1Luv
Y si ese testigo perjuro es, además, una
cosas se complican más,
un juicio es tan dificil como
go cuya inteligencia lo

1077 Sobre las diferencias del careo y el contrainterrogatorio véase el capítulo sobre El contrain-
terrogatorio en la Tradición Jurídica Colombiana, Num. 2. Contrainterrogatorio y Careo.
1078 Sandler, Paul Mark, Dealing With The Mendacious Witness In A Civil Tria/, documento electró-

1
nico obtenido de internet, página no disponible en la actualidad.
1079 Wellman, The Art of Cross-examination, op. cit., p. 47, traducción propia.
1080 lbíd., p. 53, traducción propia.

622
EL CONTRAINTERROGATORIO

ar-

l.
(. .. )
Contradicciones en declaración. (s.n.)
~"''-u''~"
de recusación se refiere ChiesaAponte cuando
o carácter testimonio" es uno de los
testigo se autoimpugna con
un inverosímil o contradictorio (. .. ) aunque sea en
relación con solo un aspecto o asunto de su declaración [pues],
pone en entredicho totalidad de su testimonio, en cuanto sur-
gen dudas sobre si es una persona veraz" .1º82
comprender impugnación por inverosimilitud es de
mucha utilidad analogía utilizada por Nizer, cuando compara la
1er,ac1a1':la del testimonio con un cobertor finamente tejido:
veces comparo la de un testigo con un cobertor
AAU.~U.A-AA~- tejido. Cuando se recortan las orlas, hebras se
y
'-'H'""'-'-U por destruir el centro. 1083

recusación por

1
1081 Bergman, La Defensa en Juicio ... , op. cit., p. 162.
1082 Chiesa A ponte, op. cit., Vol. 111, p. 325.

1 1083 Nizer, Mi Lucha en los Tribunales, op. cit., p. 337.


1084 lbíd.

623·
ALEJANDRO DECASTRO

un
sente en una reunión, en un lugar
escuchó. La declaración lo ocurrido en
dicial, por lo que contrainterrogador
misma acudiendo la técnica la ;~TT=~8~~~i~,u~~~.
lector reflexionar

P.- Usted estuvo en


Juan, cierto?

P.- Y recuerda lo se en esa


R.-No

P.- No
R.- En

1085 Nizer menciona muy brevemente, sin desarrollarla, la idea según la cual el proceso de
1 repreguntas debe fundarse en un "silogismo simétrico''. op. cit., p. 341.

624
EL CONTRAINTERROGATORIO

es un

en un o

es eso

en

no
silo-

suma-
el

625.
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

La
de a esta técnica,
puestas y solo
posible.

La clave de todo el procedimiento consiste en la


la regla de experiencia que conforma la mayor,
debe estar firmemente anclada en el sentido común.

Una vez que esa regla de esta


<lamente se pregunta al testigo de forma que sus respuestas re-
flejen hechos que contradicen los componentes
regla de experiencia. El testigo entonces se ~·~~AU.A~AA~~
mismo y, para cuando pretenda
de: la
tar lo que diga.

La inverosimilitud
de lo más y lo más
gado, todo según la
testigo por parte de
exponen las diversas técnicas
ro similitud.

626
EL CONTRAINTERROGATORIO

L~LHHA~~
fragmentos
quizá estuvieron
hechos intercalados, preguntas pueden su-
gerir inverosimilitud que uno aporte evidencia nueva. 1086
esta técnica impugnación debe respetarse
del contrainterrogatorio que sugiere escuchar y
observar atentamente declaración y comportamiento del
durante el interrogatorio directo.
Si no se concentran todos los poderes de atención y observa-
oon en desarrollo del interrogatorio directo, como cuando se
la mirada en las notas, para copiar retazos de las respuestas
seguramente que no se captará
"'n""'"''n'" que disimuladamente contiene

El caso tantas veces de la denuncia por inasistencia


manera sintética impugna-

liil 1086 Bergman, op. cit., p. 163.

627.
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

gún
plió los cinco años de edad, aun
ocurriendo desde el momento del nacimiento.
La inverosimilitud puede ser ~~ivnn en contrainterroga-
torio bajo el siguiente formato:
P:El nunca ha cumplido con es así?
C:Así es.
P:Y el hijo siempre ha u~~~-ª~~·~'-' alimentos
ra reclama, cierto?
C: Si
P: Y desde el primer momento usted ha de
eso, verdad?
C: Claro.
P: Es decir, desde que su hijo nació usted ha sabido que
padre no cumplía con sus obligaciones con el hijo, es
correcto?
C: Si.
P: Pero usted solo denunció el incumplimiento del padre a los
cinco años de nacido el hijo, cierto?
C:Yo estaba esperando que el cumpliera voluntariamente ...
P: Por favor escuche mi pregunta. No le pregunto que estaba
esperando usted. Pregunté si usted se demoró cinco años
denunciar al padre su hijo no pasarle .u........-...,,u'"'
que nació, fue así?.
C: Si, así fue.
A lo declarado en el interrogatorio directo por
se ha yuxtapuesto la evidencia
el de

628
El CONTRAINTERROGATORJO

1087 lbíd., p. 164.


1 1088 lbíd ..

629 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

caso.
La base esta técnica es
cierta manera en el mundo

testigo ~~--i~~
utilizar su experiencia
concuerda con relato del testigo". 1090

mente
bles explicaciones
ello es aconsejable
como trasfondo

1 1089 lbíd., p. 165.


1 1090 lbíd., p. 164.

630
EL CONTRAINTERROGATORIO

P: es así?
es.
su siempre necesitado los _AAAAA•-AA•·- que usted
reclama, cierto?
C: Si
primer momento ha sido consciente

C:
su hijo nació
no estaba cumpliendo con sus obligaciones ~U,,H~·AA~•~A
es

su es

es

lll 1091 lbíd., p. 166.

631 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

ver con su es una

C:

C:
se encuentre
C: Si.

se sus

que no se vea en
C: Claro.

puesta a ~~.L~AA~'-A

C: Claro.
P:Y como abogada, ¿sabe bien como hacer valer los derechos
de su hijo?
C: Si.

P: Ha sido su agrado ver que su hijo


culpa lo que usted llama el incumplimiento
C: No, no ha sido de mi agrado.

su es una

C: Es algo importante.

~AH,A~L en
'-''-UUU'-.LU..L en

632
EL CONTRAINTERROGATORIO

C:

Esto es lo que Bergman denomina "salir pesca" durante el


contrainterrogatorio, es decir, formular preguntas que uno no
puede refutar. 1092 Se trata un verdadero
1093
a Esta técnica puede llegar a ser necesaria cuando se
decidido que un testigo debe ser contrainterrogado
pero "uno no tiene una zona indagación en relación con un
hecho fundamental". 1094
.. ,,,.,...ª~esta
~ -a quien
de ejecutar con maestrfa- es sutil exploración de
contexto de una declaración que, en principio, no apa-
fisura.

1
1092 lbíd., p. 167.
1093 El término es utilizado por David H. Berg y titula su artículo: Blind Cross-Examination, en

1 http://www.bafirm.com/articles/blindcross.html
1094 Bergman, op. cit., p. 167.

633 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

E.

a
zona
hostil y sugiere preguntas. Es un arma omnipotente
cubrir la ( ... )Las mag1cas esta norma son
infinitas. El jurado falla el juicio gracias a la regla de las proba-
bilidades. Acepta tal y no otra porque concuerda
con su propio patrón de experiencia. El juez, verse confron-
tado con un testimonio basándose en
las probabilidades. Hablamos
monios, pero lo que queremos
tigo algo que es ~~,,H~U~-~
y
( ... )

1095 Schwartz, Proof, Persuasion and Cross-Examination .. ., op. cit., Vol. 11, p. 1608,, traducción

1 propia.
1096 lbíd., Vol.11, p. 2237.

634
El CONTRAINTERROGATORIO

tendrá instintivamente interés en ~~.A~AA~-~A su conclusión pri-


este Hegland
Solo llegando a la razón última uno abrigar la esperan-
conmover superestructura. 'No hay hechos suficien-
justifiquen la opinión'. El peligro de este enfoque es
el riesgo no es
compe-

1097 Nizer, op. cit., pp. 9, 11 y 12, letra cursiva en el texto original

1
1098 Hegland, Manual de Prácticas y Técnicas Procesales, op. cit., p. 122.
1099 lbíd., p. 124.

635 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

La siguiente
rro loco" Coll, el célebre asesino a ~~·~i~.~
York en los años

Ocurrió un auto cruzó


va York, disminuyó
media y, luego,
de las ventanillas

uno
El crimen

1 1100 M. McCurley y K. W. Mercier, Cross examination, en http://www.aaml.org/cross-ex.htm,


1 traducción propia.

636
EL CONTRAINTERROGATORIO

mos-
las pregun-
preguntó

por una fracción de segundo y luego


Helados. Leibowitz guardó la respuesta en
gavetas de su memoria, y con retuvo la impre-
aquella fracción segundo en que el testigo había
contestar. Durante el descanso para al-
muerzo, le trajeran un Pastel Helado .
............. ""'"" el Juicio se reanudó, pidió a Brecht que describiera
de un Pastel Helado. No pudo recordar siquie-
sol mañanero la envoltura. Por la (sic) primera vez,
nervioso. ¿Se usaba seco para conser-
El testigo y dijo que no era
él llevaba aquellas golosinas en
propia condición de

acerca

637 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

su

en

mente
near este tipo de repregunta, vn.,u"'"
mas sería verdadero o lo sería
go reconoce que parte de estas
ciertas, su principal se

931 Quentin Reynolds, Sala de Jurados. La Historia de Samuel S. Leibowitz, Editorial Constancia,
México, Catorceava Edición, 1969, pp. 203-204. Reynolds narra como posteriormente Leibowitz
lograría demostrar, por una vía distinta a la del pastel helado, que la historia de Brecht era en
realidad falsa y que se trataba de un testigo profesional que ya había declarado falsamente a
sueldo en diversos Estados de la Unión americana. Tan evidente fue la situación que el Juez a
cargo del juicio pidió al jurado inmediatamente que rindiera un veredicto sumario de no culpa-
ble, sin deliberar. Dos semanas de su absolución Coll moría ametrallado en una cabina telefónica
de Nueva York.
1102 Bergman, op. cit., p. 169.
1103 Hegland, op. cit., p. 287, resaltado en el texto original.

638
EL CONTRAINTERROGATORIO

en
-,..,AAA ... - ..:ia
.• A U'l.0 .i.'-.U.

-originado en
glaterra por cargos de
La historia indica entre los cargos intimidad impro-
pia entre la Reina Carolina (luego Princesa) y su sirviente Bergami,
durante un tour por Italia y el Mediterráneo, fue
formulado un preciso cargo ocurrido a bordo del
Polaca, un de a Palestina.
El testigo de cargo Tehodoro Majocchi, sirviente en la suite de
la mayoría de su declaró específicamente
este cargo, bajo las siguientes preguntas:
Durmió la Princesa
cubierta) durante el

momento en

1104 Tomado de The Principies of Judicial Prof. As given by logic, psychology, and general experience

1 and illustrated by judicial tria Is. Compiled by WIGMORE, JOHN HENRY, William S. He in & Co., lnc,
Buffalo, New York, Second Printing, 2.000, pp. 603-604, traducción propia.

639 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

p
Hieronimus?

C:Yo no recuerdo.
P: Dónde durmió la condesa
C:Yo no recuerdo.
P: Dónde durmió Camera?
C: No recuerdo donde durmió él.
Dónde durmieron las criadas?
C:Yo no lo se.
P: Dónde durmió el Capitán Flynn?
C:Yo no lo se.
P: No es cierto que cuando
viaje durmió debajo la en
C: Debajo de la Lu~n-..~

P: Permanecieron con esos excelentes


debajo de la cubierta?
C:Yo no puedo recordar si durmieron en
rante la noche o si fueron

640
El CONTRAINTERROGATORIO

en uso

no
mas.

suite?
C: Esto recuerdo.

No era
C:

se.

mar Sicilia a Tunes

C: Esto no puedo recordarlo.

P: Cuando más tarde ella fue de Tunes a Constantinopla a bor-


do del barco, dónde durmió Su alteza Real?
C: Esto no puedo recordarlo .

...~. . ''""'-' ella fue Constantinopla a Tierra Santa a bordo del


barco, dónde durmió ella en esa ocasión?
C: Esto yo no lo sé.

Este es uno los pasajes históricos más célebres que cita la


contrainterrogatorio para ilustrar impugnac1on
mediante a los detalles que
el de

1 1105 lbíd., p. 604.

641 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

En su forma típica este


peritos o expertos en
elementos característicos de
ción se presentan también en esta ~'"-'''-'"'"-"·'-'-"·""'
ción: y

1106 Bergman, op. cit, p. 172.

1 1107 lbíd., p. 173.


1108 lbíd.

642
EL CONTRAINTERROGATORIO

en oen

La impugnación mediante uso de tratados consiste en utili-


zar los técnicas, o recursos en
~A,... ~,-A~'AA•-~ técnico-científicas calificadas, referentes a mate-
"principios científi-
'o instru-
en

643 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

En su estructura básica esta forma


siguiente estructura 1109 :
P.- Doctor, usted dijo que ... (se
to examen y

R.-

P.- Doctor, el texto "Medicina


Giraldo, es reconocido en nuestro ... ,_~·~
rizada sobre materia '-"'-''"-JL'--
C.- así es.
esa como

C.-

1 1109 Se sigue, adaptándolo, el esquema propuesto por Mauet, op. cit., p. 281.

644
EL CONTRAINTERROGATORIO

C.-...

juicios que
el uso de esta técnica. El siguiente caso, por L.
ilustra exitosa recusación un médico obstetra utili-
L"'""'"''"'v tratados autorizados en la materia:

P.- es un pelvímetro, doctor?


C.- Es un aparato para medir la
P.- Solo o también
niño al mismo tiempo? Se puede hacer eso ...
verdad?
C.-Antes que el niño nazca, no.
No?. ¿No es una práctica reconocida, cuando hay dudas so-
bre la posición adecuada niño o sus dimensiones,
su cabeza?
C.-
P.- con un
C.- Eso, no se puede
1
P.-Tal es su
C.- Si, señor.

645.
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

C.-
es una

C.-

1110
Eso

P.- En caso de una mujer que alumbra a su hijo ..


la llaman ustedes? Primeriza?
C.- Primeriza.
P.- Se trata de una palabra medicina se refiere primer
niño?
C.- Si, señor.
P.-En el caso una mujer cuan-
existe una posición
tracción

P.- no H H•.H'--""

necesidad
C.- No, señor.

1 1110 Nizer, op. cit., p. 347.

646
EL CONTRAINTERROGATORJO

Es cuestión
P.- si con
C.-
con en eso?
C.- No.
aunque usted no está acuerdo con ¿practicó
una
C.- suficiente tiempo a la paciente
comprobar no podía si misma.
eso·era

C.-
ese tener

Así es.rn 1

1 1111 lbíd., p. 340.

647'
ALEJAl'IDRO DECASTRO GONZÁLEZ

C: Sí, fue.
P: No demoró más una hora, es
C:No.
P: Conoce la obra "Principios Psiquiatría Forense"
Antonio Duran Robles y Idalid Carreño u"'''-'-L"'.u
C: Si los conozco a ellos personalmente, es una
las poquitas que hay psiquiatría forense.

C:No estoy
años

1112 Mauet, op. cit., p. 281.

648
EL

no

es correcto.

es en cuanto a
una entrevista se demore diez
con el paciente?
C: En muy poco un experimentado puede
llegar a una opinión seria, no "'"'"ª'""·"'"'L·~ requiere horas.

eso. Le pregunto si para usted es indife-


se inviertan a que se invier-
tan minutos, es eso en punto a determi-
nar la entrevista?

mientras más tiempo

649 .
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

en
es

pone
cuenta (. .. ) forma como
singularidades puedan observarse en
Este método de impugnación ser en algunos casos,
pero debe advertirse que en no pocas ocasiones
miento vacilante al obedecer a
a
efecto, a veces una ~~~UH
cree poco fiel, porque se supone testigo no recuerda
bien, o se estima insincera, al paso que los testimonios
hechos con

1113 Chiesa Aponte, Derecho Procesal Penal de Puerto Rico y Estados Unidos, op. cit., Vol. 111, p. 324-
325. El autor cita precedentes emanados del Tribunal Supremo de Puerto Rico en los cuales se
aprecian las dos posiciones en torno al demeanor: la posición escéptica en cuanto indicio de
confiabilidad o falta de confiabilidad de un testimonio (Caso Sanabria v. Sucesión González, 82

1
D.P.R. 885, 993-994 -1961-) y la posición favorable frente a este elemento para evaluar la credibi-
lidad de los testigos (Caso Ortiz v. Cruz Pabón, 103 D.P.R. 939, 947 -1975-).
1114 Altavilla, Psicología Judicial, Temis, Bogotá, 1.975, Vol. 11, p. 792.

650
EL CONTRAINTERROGATORIO

testimonio
exteriores que sir-
ven como "al testigo".
Se retoman estos pero no para ser aplicados a la apre-
testimonio, como expone Framarino Dei Malatesta,
tenerlos en cuenta al momento el com-
·~~-,U~·~H~ del testigo contrainterrogatorio.

1. El lenguaje: La y se contraponen a
equívocos.
testigo. En esta ma-
la ~-=ril•h·

1115 Framarino Dei Malatesta, Lógica de las Pruebas en Materia Criminal, Temis, Bogotá, 4ª Edi-
1 ción, 1995, Vol. 11, pp. 73 y ss ...

651.
ALEJANDRO DECASTRO GONZALEZ

y
En mismo señala con
testigo es un criterio relevante a la hora de calibrar
dad de su relato, pues malicia del falso testigo inspira actitu-
des especiales para acreditar su mentira" 1116 , dentro las cuales
se encuentran la hablar con excesiva des-
envoltura, comenzar a antes de que lo interroguen o
muestra hostilidad extrema con una las ante pregun-
tas que, en justicia, no lo amerita, entre otros comportamientos
típicos.
La doctrina probatoria ha reconocido
sintomatologia
interrogatorio cuando
tener en cuenta esos ,..,..,,r""'"
do en

1116 Altavilla, op. cit., Vol. 11, p. 866.


1117 Véase la "Sintomatología del mentiroso" expuesta por Quintero Os pina, Tiberio, op. cit, pp.
447 y ss .. ; también el artículo "Sintomatología de la mentira'; en Técnicas del Juicio Oral en el Siste-
ma Penal Colombiano. Lecturas Complementarias, Programa para una cultura de la oralidad desde
la universidad colombiana, Comisión lnterinstitucional para el impulso de la oralidad en el pro-

1 ceso penal, USAID/Programa de Fortalecimiento y Acceso a la Justicia, primera edición, Bogotá,


2003, pp. 128 y SS ..

652
EL CONTRAINTERROGATORIO

'·~""'en-m.

L ~Li~·~U~H.~A· cuando no

1118 lbid, p. 867.

1 1119 lbid, p. 868.


1120 1bid, p. 866.

653.
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

una señal", ante lo


asestando un golpe en
- Señor testigo, veo
después que
decirme por

1121 \bid, pp. 866-867.


1122 !bid, p. 867.
1123 La aplicación de éste método se aprecia en Nizer, op. cit., p. 336: "El demandado miraba con
evidente angustia hacia donde estaba su abogado, como un pugilista acosado que busca conse-
jo en su rincón del ring. Cuando le dije rápidamente que me mirara a mí, lo hizo. Eso, obligó al

1 jurado más aún a notar el incidente''.


1124 Bailey, Como se Ganan los Juicios ... , op. cit., p. 150.

654
EL CONTRAINTERROGATORIO

tratar

y situa-
~~AO•A-·~A en una sala llena de perso-
ridiculizar o
integridad.
'"'"'"''-'H'"" algunas personas son constitucionalmente nervio-
hacerse respecto cuando testifiquen en
una Permitámonos estar seguros que nues-
tro testigo no es uno tipo antes que lo sometamos
a esa forma tenemos reservada para
el perjuro. 1125
3.6. Otras 'técnicas' de Impugnación.
Algunos autores 1126 se refieren a otras técnicas o métodos de
impugnación distintas las enunciadas, como las siguien-
tes:
- La recusación o impugnación demostrando el interés, prejui-
o
recusación mediante malas acciones, antece-
'-H"'-H·-" o en general carácter o la conducta AAAAO•A~A

1125 Wellman, The Art of Cross-examination, op. cit., pp. 47-48, traducción propia.
1 1126 Así, Chiesa A ponte, op. cit., Tomo 111, p. 325; T. Mauet, op. cit., pp. 279 y ss.

655
ALEJANDRO DECASTRO GONZÁLEZ

La impugnación como única uuc~u.~~~ UU 0UU<~A ante

juez la credibilidad del testimonio, con relación a siguien-


tes aspectos:
(...)

2. Capacidad del
cualquier asunto sobre

motivo
( ...)
5. Carácter o patrón de conducta testigo en cuanto a la
mendacidad.(. .. )
Metodológicamente es conveniente diferenciar las que
pueden ser objeto de impugnación de la de impugna-
ción en cuanto tal.
Pueden aplicarse muchos criterios a la hora
tipos de impugnación. Por ejemplo, es posible una clasi-
ficación de las técnicas de recusación atendiendo a las áreas a
tratar.
En realidad, nótese que no se trata en sí distintos
de recusación, sino de que pueden ser objeto
de exploración al poner en el procedimiento impug-
nación.
El método de recusación
mente puede sintetizarse
quema de
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