SEÑORES JUECES DE LA SALA ESPECIALIZADA DE LO CIVIL, MERCANTIL, LABORAL,

FAMILIA, NIÑEZ, ADOLESCENCIA Y ADOLESCENTES INFRACTORES DE LA CORTE

PROVINCIAL DE JUSTICIA DE LOJA
Sonia María Jiménez Jiménez, Alcaldesa del cantón Espíndola y Luis Fabián
Maldonado Tapia, Procurador, Síndico Municipal, a sus autoridades, en el proceso
laboral formulado por ex - servidoras municipales, en forma respetuosa nos
presentamos y decimos:

PRIMERO.- ANTECEDENTES
Se dicta sentencia por parte de ustedes en segunda y definitiva instancia, con fecha
25 de febrero del 2021, contra la sentencia de primera instancia dictada por la sala
especializada En la ciudad de Amaluza, a las trece horas cuarenta y dos minutos y a
los veintidós días del mes de enero de dos mil veintiuno, el señor Juez de la Unidad
Judicial Multicompetente con sede en el cantón Calvas, Dr. Marco Romero Ávila,
quien conoce la presente causa ante la excusa del Dr. Juan Carlos Montalván Salcedo,
Juez Titular de esta Unidad Judicial Multicompetente con sede en el cantón
Espíndola; y, con la actuación del suscrito secretario encargado de este despacho
Abg. Jhon Power Guerra Patiño.

SEGUNDO.- RECURSO DE CASACIÓN PARA LA SALA ESPECIALIZADA DE LO CIVIL,

MERCANTIL, LABORAL, FAMILIA, NIÑEZ, ADOLESCENCIA Y ADOLESCENTES
INFRACTORES DE LA CORTE PROVINCIAL DE JUSTICIA DE LOJA
Requisitos formales:
a. Oportunidad
El presente recurso de casación, Se interpondrá de manera escrita dentro del
término correspondiente, posteriores a la ejecutoria del auto o sentencia o del auto
que niegue o acepte su ampliación o aclaración. Dictada por LA SALA
ESPECIALIZADA DE LO CIVIL, MERCANTIL, LABORAL, FAMILIA, NIÑEZ,
ADOLESCENCIA Y ADOLESCENTES INFRACTORES DE LA CORTE PROVINCIAL DE
JUSTICIA DE LOJA, el 22 de febrero del 2021, a las once horas cuarenta y siete
minutos (11h47m) dentro del juicio número 11310201800016. Y, notificada con
fecha veintidós de julio del dos mil veintiuno (22/07/2021)

b. Legitimación activa
De la mera constatación de la sentencia dictada por LA SALA ESPECIALIZADA DE LO
CIVIL, MERCANTIL, LABORAL, FAMILIA, NIÑEZ, ADOLESCENCIA Y ADOLESCENTES
INFRACTORES DE LA CORTE PROVINCIAL DE JUSTICIA DE LOJA de la cual se
recurre, se verificará que la Ing. Sonia María Jiménez Jiménez en conjunto con el Dr.
Luis Fabián Maldonado Tapia corresponden como parte procesal, y por tal parte
agraviada por los errores de derecho en que ha incurrido el órgano juzgador y, por
lo tanto se encuentra legitimada para interponer el presente recurso de casación.
c. Identificación de la sentencia recurrida
Es la sentencia dictada por LA SALA ESPECIALIZADA DE LO CIVIL, MERCANTIL,
LABORAL, FAMILIA, NIÑEZ, ADOLESCENCIA Y ADOLESCENTES INFRACTORES DE LA
CORTE PROVINCIAL DE JUSTICIA DE LOJA en segunda instancia, es del veintidós de
febrero de dos mil veintiuno (22/02/2021) a las once horas cuarenta y siete
minutos (11h47m) dentro del juicio No. 11310201800016

d. Normas de Derecho Infringidas

Son las contenidas en los Art.- 75; Art.- 76 literal a), Art.- 82 de la Constitución de la
República del Ecuador; los Arts.15; 100 y 253 del Código Orgánico General De
Procesos.

e. Causales de casación

Las que prevé el Art. 268 numeral 5; del Código Orgánico General De Procesos, esto
es “Cuando se haya incurrido en aplicación indebida, falta de aplicación o errónea
interpretación de normas de derecho sustantivo, incluyendo los precedentes
jurisprudenciales obligatorios, que hayan sido determinantes en la parte dispositiva
de la sentencia o auto.”

TERCERO.- ANÁLISIS DE LA SENTENCIA IMPUGNADA Y FUNDAMENTACIÓN DEL

RECURSO EXTRAORDINARIO DE CASACIÓN

El recurso de casación es un recurso limitado permite únicamente el control in jure.

Esto significa que la situación de hecho fijada en la sentencia es tomada como ya
establecida y solo se investiga si el tribunal inferior ha incurrido en una lesión al
Derecho material o formal; así la casación es contraposición a la apelación, que ha
sido designada como una autentico procedimiento de segunda instancia sólo podrá
ser admitido cuando se trate de violación de la ley en la sentencia; pues, se considera
que atenta contra el imperio de la ley o la correcta interpretación del derecho.

Consecuentemente no sólo se atenderá a la violación de la ley formal, sino también

a la doctrina elaborada por el más alto tribunal de justicia y la costumbre, en tanto
en cuanto la ley se remita a ella. Existe aplicación indebida de la ley, cuando
entendida correctamente la norma, se la aplica sin ser pertinente al asunto que es
materia de la decisión; o sea, es la aplicación de la norma o precepto a un caso
distinto al contemplado en ella; esto se relaciona con el contenido material del
precepto al sancionar el hecho con un acto distinto al establecido en la normativa.
Necesario es precisar que el recurso de casación tiene por finalidad esencial el
control jurídico de las resoluciones judiciales, con el propósito de lograr la correcta
observancia y aplicación del derecho objetivo, buscando evitar la violación de la
norma jurídica.

La sentencia emitida dice textualmente lo siguiente.

”Se rechaza el recurso de apelación del Gobierno Autónomo Descentralizado
Municipal de Espíndola, acepta en parte el recurso de apelación interpuesto por la
parte actora, se confirma en lo principal la sentencia de primer y se la reforma al
disponer que el Gobierno Autónomo Descentralizado Municipal del cantón
Espíndola, cancele a favor de las actoras, según el cálculo realizado en el

Considerando 6.5.1 que antecede, correspondiendo a cada actora la cantidad de

$26.550,00 (veinte y seis mil quinientos cincuenta dólares). Sin honorarios, ni
costas que regular de conformidad a lo que disponen los Arts. 284 del Código
Orgánico General de Procesos. En conocimiento de las partes procesales el fallo
dictado de manera oral, la parte actora interpone recurso horizontal de aclaración.

6.5.1 Sobre la indemnización contenida en el Art. 9 del Décimo Contrato Colectivo

de trabajo celebrado entre el GAD Municipal del cantón Espíndola y el Comité central
Único de los Trabajadores del Municipio del cantón Espíndola:
Si bien es cierto las accionantes presentaron demandas individuales anteriores en
contra de la Institución accionada, por las indemnizaciones del Décimo Contrato
Colectivo de Trabajo, la señora Sandra Lucía Jiménez Preciado el juicio laboral No.
11310-2016-00053 (fs.1141 a 1167 del cuaderno de primer nivel), la señora María
Vicenta Merino Flores el juicio laboral No. 11310-2016-00054 (fs. 1168 a 1196) y,
señora Rosa Elvira Jiménez Vaca el juicio laboral No. 11310-2016-00042 (fs.1120 a
1140), procesos en los cuales mediante sentencias dictadas en primer nivel y
ratificadas por los jueces en segundo nivel se dispuso el pago de las indemnizaciones
por despido intempestivo de acuerdo a la disposición contenida en el Art. 188
Código del Trabajo y, no de acuerdo al Contrato Colectivo de Trabajo, por cuanto las
accionantes no presentaron como prueba el Contrato Colectivo, así se aprecia del
proceso que siguió la señora Sandra Lucía Jiménez Preciado, que el Tribunal que
conoció la causa en segundo nivel refiere: “…la parte accionante no solicitó en el
anuncio de prueba la incorporación de Contrato Colectivo alguno, ni que se obtenga
el mismo, por lo tanto no existe dentro del proceso ningún contrato colectivo que
permita verificar o realizar a este Tribunal cálculo alguno respecto a este hecho…”;
igual apreciación se tiene del proceso seguido por la señora María Vicenta Merino
Flores, el Tribunal que conoció en segundo nivel dice: “…en ninguno de sus dieciséis
pedidos agrega o pide que se solicite copias certificadas del Décimo Contrato
Colectivo (…), lo que nos deja en la imposibilidad al Tribunal de revisar la legalidad
del pago que solicita…” y, desecha la pretensión por falta de prueba. Por lo
manifestado y al no haberse proporcionado prueba del Convenio o pacto colectivo
dentro de los referidos procesos laborales, no medio un pronunciamiento de fondo
sobre los beneficios del Décimo Contrato Colectivo con efectos de cosa juzgada
material, en tal sentido, corresponde en este proceso hacer el cálculo conforme lo
establecido en el Art. 9 del Décimo Contrato Colectivo celebrado entre celebrado
entre el GAD Municipal del cantón Espíndola y el Comité Central Único de los
Trabajadores del Municipio del cantón Espíndola en favor de las accionantes., esto
es, la indemnización de 10 salarios básicos unificados del trabajador privado por
año de servicio y hasta un monto máximo de 300 salarios básicos unificados del
trabajador privado.

La señora Sandra Lucía Jiménez Preciado ha laborado para la institución accionada

9 años desde el 12 de junio de 2006 hasta el 30 de julio de 2015, la señora María
Vicenta Merino Flores ha laborado 9 años, desde el 19 de junio de 2006 hasta el 30
de julio de 2015; y, la señora Rosa Elvira Jiménez Vaca ha laborado para la
institución acciona 9 años, desde el 02 de enero de 2007 hasta el 30 de julio de 2015,
se considerando que la fracción de año como año completo para efectos de
indemnización (Art. 188 inciso cuarto del Código de Trabajo).
La indemnización de 10 salarios básicos unificados del trabajador privado ($354,oo
a la fecha del despido 2015) = 3.540,oo x 9 años laborados para la Institución
accionada = 31.860,00 valor que corresponde a cada accionante. Acogiendo el
pronunciamiento de Fallo de Triple Reiteración, de la Corte Nacional de Justicia, que
en Resolución de 30 de junio de 2009, publicado en el Registro Oficial No. 650 del 6
de agosto del 2009, dice: “No procede doble indemnización por despido
intempestivo sino está expresamente dispuesto en la ley y en la contratación
colectiva”, se descuenta lo percibido por la indemnización por despido intempestivo
calculado según lo dispuesto en el Art. 188 del Código del Trabajo, esto es $5.310,00
(que corresponde al valor liquidado en acta de finiquito y lo dispuesto en las
sentencias antes referidas); por lo tanto, corresponde a cada actora, esto es a la
señora Sandra Lucía Jiménez Preciado y María Vicenta Merino a el valor $ 26.550,00
por indemnización de conformidad con el Art. 9 del Décimo Contrato Colectivo de
Trabajo celebrado entre el GAD Municipal del cantón Espíndola y el Comité Central
Único de los Trabajadores del Municipio del cantón Espíndola.

En la sentencia emitida por la SALA ESPECIALIZADA DE LO CIVIL, MERCANTIL,

LABORAL, FAMILIA, NIÑEZ, ADOLESCENCIA Y ADOLESCENTES INFRACTORES DE
LA CORTE PROVINCIAL DE JUSTICIA DE LOJA el 25 de febrero del 2021, se ha
incurrido en una INDEBIDA APLICACIÓN DE LA NORMA, establecido en el Art. 268
del Código Orgánico General de Procesos
Existe indebida aplicación de una disposición legal, cuando no se ha aplicado el
precepto pertinente en el caso controvertido, debiendo habérselo hecho en la
sentencia; esto es, se produce cuando al aplicar una determinada norma jurídica
para resolver un caso concreto, se aplica una disposición dentro de una sentencia,
que es totalmente diferente a lo solicitado en la norma invocada. De tal manera, que
se debe establecer con exactitud, que se ha producido violaciones de ley por
contravenir expresamente a su texto que se han cometido en esta sentencia
impugnada o reprochada.

El artículo 15 de la Ley Orgánica De Garantías Jurisdiccionales Y Control

Constitucional. Señala que El proceso podrá terminar mediante auto definitivo, que
declare el desistimiento o apruebe el allanamiento, o mediante sentencia. Y la misma
ley señala en el artículo 22 numeral 5 que “No se podrán dictar actos ulteriores que
afecten el fallo, bajo las mismas prevenciones.”

Luego de la sentencia emitida por la la SALA ESPECIALIZADA DE LO CIVIL,

MERCANTIL, LABORAL, FAMILIA, NIÑEZ, ADOLESCENCIA Y ADOLESCENTES
INFRACTORES DE LA CORTE PROVINCIAL DE JUSTICIA DE LOJA, la parte actora
solicita RECURSO DE ACLARACIÓN establecido en el artículo 253 inciso primero del
Código Orgánico General De Procesos el cual establece lo siguiente.- “La aclaración
tendrá lugar en caso de sentencia oscura.”

A nivel de la aclaración podríamos decir, que consiste en suponer que no se entiende

lo que dice los decretos, autos y sentencias (Es la decisión del Juez acerca del asunto
o asuntos principales del juicio).

Mediante la aclaración se puede corregir los errores de escritura (lapsus calami), o

de cálculo, así como también los equívocos del Juez acerca de los nombres y
calidades de las partes, por ejemplo cuando se refiera al actor como demandado o
viceversa.

El Recurso de Ampliación se refiere a aquellos casos en que los decretos, autos y

sentencias por parte del juez no han atendido todos los puntos pedidos.

Este recurso tiene por objeto suplir cualquier omisión en la que se hubiese incurrido
en la resolución respecto de la acción o excepciones, ya sea sobre cuestiones
accesorias como el pago de intereses y costas, o sobre la falta de pronunciamiento
sobre la pretensión de reclamar daños y perjuicios.

Según se menciona en el art 253 del Código Orgánico General de Procesos, La

aclaración tendrá lugar en caso de sentencia oscura.

La ampliación procederá cuando no se haya resuelto alguno de los puntos

controvertidos o se haya omitido decidir sobre frutos, intereses o costas. (CÓDIGO
ORGÁNICO GENERAL DE PROCESOS).
Es decir, la parte pretende que el mismo órgano jurisdiccional que pronuncio una
providencia, realice una de las siguientes acciones:

1.- Aclarar el decreto, auto o sentencia expedido por ser obscura o ambigua; y,

2.- Ampliar el decreto, auto o sentencia en el que omitió pronunciarse sobre alguno
de los puntos controvertidos o respecto de los frutos, intereses o cosas.

De tal manera que al momento de realizar dicha aplicación se está contraviniendo a

su texto

CUARTO.- SUSTANCIACIÓN DEL RECURSO DE CASACIÓN

Por las consideraciones expuestas, y en vista de que se han vulnerado los artículos
de las leyes antes mencionadas, por aplicación indebida de la norma, de
conformidad con lo establecido en el Art. 268 numeral 5, la parte procesada
fundamentará el recurso de casación antes mencionado dentro de la audiencia oral-
contradictoria respectiva.

Solicito que el presente proceso de marras, sea enviado a la Corte Nacional de

Justicia, a fin de que la SALA ESPECIALIZADA DE LO CIVIL, MERCANTIL, LABORAL,
FAMILIA, NIÑEZ, ADOLESCENCIA Y ADOLESCENTES INFRACTORES DE LA CORTE
PROVINCIAL DE JUSTICIA DE LOJA dispone para estos casos

QUINTO.- PRETENSIÓN CONCRETA

Sobre la base de lo expuesto, concretamente pretendo, que se case la modificación

de la sentencia de la que recurro, y se mantenga la que ya ha sido emitida
inicialmente. Ya que se ha hecho una aplicación indebida del recurso solicitado que
es el de aclaración.

SEXTO.- DOMICILIO JUDICIAL

Las notificaciones, las recibo en mi correo electrónico…….

Sírvase proveer.
Acompaño las copias de ley.

ES JUSTICIA.

Para terminar este artículo debo insistir que el fin del recurso de casación es corregir
los errores de derecho de la sentencia recurrida, y para ello el Art. 268 numeral
quinto, establece las tres causales, que son taxativas, pues solamente por una o
varias de ellas se puede presentar la casación penal, estableciendo, que si existen
varias causales por las cuales se pretende atacar la sentencia, ello debe hacerse en
un orden lógico, que es conveniente para facilitar el trabajo de la Sala de Casación,
comenzando por aquella causal de mayor amplitud, a efectos de que la Sala de lo
Penal de la Corte Nacional de Justicia le dé prioridad; lo que lleva a que si la Sala se
percata de la procedencia de dicha causal es mucho más sencillo estudiar las demás
y de esta forma casar la sentencia recurrida; este es un requisito de lógica jurídica y
coherencia en los argumentos que debe ser propio del texto del escrito de recurso
de casación penal, pues su relación debe ser clara y lógica.