Derecho de Familia

UNIDAD II: DERECHO DE FAMILIA

Definición de Derecho de Familia.

El Derecho de familia es el conjunto de normas e

instituciones jurídicas que regulan las relaciones personales y
patrimoniales de los miembros que integran la familia, entre sí
y respecto de terceros.
Tales relaciones se originan a partir del matrimonio y del
parentesco

Tradicionalmente se ha considerado que, el Derecho de

Familia, es una sub-rama del Derecho civil, sin embargo,
puesto que este último se estructura sobre la base de la
persona individual y que habitualmente se ha estimado que las
relaciones de familia no pueden quedar regidas sólo por
criterios de interés individual y la autonomía de la voluntad,
en la actualidad gran parte de la doctrina considera que es una
rama autónoma del Derecho, con principios propios.

Varios países han recogido legislativamente este cambio

doctrinario dictando un Código de Familia (aparte de un
Código Civil).

Ése ha sido el caso de Argelia, Bolivia, Cuba, Costa Rica, El

Salvador, Honduras, Marruecos, Panamá, Polonia y Rusia,
entre otros.

Además, y por similares consideraciones, desde hace varios

años diversos Estados han creado judicaturas especializadas
 Derecho de Familia

en esta materia, denominadas comúnmente juzgados o

tribunales de familia.

Ubicación entre las ramas del Derecho.

Tradicionalmente se ha considerado que, el Derecho de
Familia, es una sub-rama del Derecho civil, sin embargo,
puesto que este último se estructura sobre la base de
la personaindividual y que habitualmente se ha estimado que
las relaciones de familia no pueden quedar regidas sólo por
criterios de interés individual y la autonomía de la voluntad,
en la actualidad gran parte de la doctrina considera que es una
rama autónoma del Derecho, con principios propios. Sin
embargo, para considerarse autónoma, es necesario que se
den tres supuestos, la independencia doctrinal, la
independencia legislativa y la independencia judicial.

Varios países han optado por recoger diferentes

leyes legitativamente para crear un
cambio doctrinario dictando un Código de Familia (aparte de
un Código Civil).

Ése ha sido el caso de Argelia, Bolivia, Canadá,Cuba, Costa

Rica, El
Salvador, Filipinas, Venezuela, Honduras, Malí, Marruecos, P
anamá (en algunos estados de la federación), Polonia y Rusia,
entre otros.

Además, y por similares consideraciones, desde hace varios

años diversos Estados han creado judicaturas especializadas
en esta materia, denominadas
comúnmente juzgados otribunales de familia.
 Derecho de Familia

Caracteres peculiares.
Por ser un derecho que no se encuentra regulado en un sólo
apartado de ley, posee características muy especiales a los
demás derechos como son;

a) Tiene un contenido ético, debido a la gran influencia que

ejercen sobre él, las ideas morales y religiosas;

b) Predomina el carácter personal;

c) Es un derecho que se sobre pone al derecho particular de

cada uno de sus miembros; de ahí que Savatier hay dicho que
La Familia y el Estado están hechos para el hombre no a la
inversa;

d) El Derecho de Familia tiene un carácter intuito Personae, de

ahí que resulta se acepta la representación no es aceptada
para el desempeño del rol de cada uno de sus miembros;

e) Es una rama del derecho privado, de la que resulta que sus

derechos son inalienables, irrenunciables, imprescriptibles e
indisponibles;

f) Se encuentra bajo el abrigo y amparo del Derecho Público,

por encontrarse envuelta la figura del Ministerio Público;

g) Es un derecho que vine a romper la división bipartita del

derecho.

Concubinato. Concepto. Efectos.

El Articulo 55 de la Constitución de la República en su acápite
5 establece: La unión singular y estable entre un hombre y
una mujer, libres de impedimento matrimonial, que forman un
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hogar de hecho, genera derechos y deberes en sus relaciones

personales y patrimoniales, de conformidad con ley;

Los Nuevos Paradigmas del Derecho de Familia.

Las formas de familia son bien variadas y cambiantes.

Hoy existen nuevos paradigmas y la familia matrimonial ha

perdido, en cierto modo, el monopolio y el privilegio con el
reconocimiento, primero social y, en últimas, normativo, de
otras formas o tipos.

Factores que han intervenido.

Entre otros…

-Necesidad del ingreso proveniente del trabajo femenino

- Revalorización de la posición de la mujer

- Revalorización de la dignidad de la persona

- La autonomía individual y la libertad personal

- El choque demográfico

- El matrimonio dejó de ser indisoluble en gran medida.

Principio de la Autonomía de la Voluntad y la cuestión del

Carácter Público o Privado del Derecho de Familia.-
Sabido es que el Derecho de familia presenta unos caracteres
particulares si se compara con el Derecho patrimonial o de la
contratación, considerado como paradigma del derecho
privado. En primer lugar, su «contenido ético», esto es, la
religión y la moral que pueden incidir en las normas del
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Derecho de familia como no sucede, en cambio, en cualquier

otro campo jurídico; el «orden públicofamiliar», en segundo
lugar, que son las reglas básicas de organización familiar,
directrices promulgadas por el Estado con la voluntad de
preservar esta institución en un determinado sentido; en tercer
y último lugar, el «carácterinstrumental» de los poderes
derivados de las relaciones jurídico-familiares, en cuanto que
se configuran como derechos-deberes (potestades) en función
del lugar que su titular ocupa en el grupo familiar mientras
que los poderes jurídicos de la persona en el ámbito
patrimonial son de libre ejercicio (derechos subjetivos).

Por todo ello, la mayor parte de las normas del Derecho de

familia tienen un carácter imperativo. Se trata de normas de
iuscogens, que se caracterizan porque el mandato normativo
no admite que los particulares lo modifiquen en modo alguno.
La voluntad de los particulares, contraria a la previsión legal,
no puede derogarla ni tampoco sustituirla. Son pues, normas
en las que la autonomía privada o no es admitida o si lo es,
está limitada a supuestos concretos.

Fundamento jurídico nacional e internacional del

Derecho de Familia

Contrario lo que ocurre con las demás ramas del derecho civil,
el Derecho de Familia no se origino de la codificación
napoleónica.
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Esta afirmación se alimenta de que en dicha codificación las

instituciones y normas relativas aparecen contempladas y
expresadas de manera general.

Nuestro legislador tampoco se digno en dedicar capitulo, titulo

o sección a esa institución tan especial denominada familia.

De lo que se desprende que en ninguna codificación universal

y para ser mas especifico continental que pudiese servir de
referencia, ha debido tomar cuerpo a iniciativa, creación y
construcción de ideas locales para la vertebración de este
nuevo derecho.

En pero es importante resaltar que aunque el Derecho de

Familia no era concebido como tal, en las antiguas
civilizaciones existían normas de derecho que aplicada a
particulares y de manera individual beneficiaba La Familia.

Si nos remontamos a la antigua sociedad romana en donde,

por el modelo de familia patriarcal, descubriremos que todo los
derechos estaban en manos del pater familia. El cual mantenía
el dominio sobre sus hijos, sobre su mujer casada y las
propiedades administrar. Tal era su poder que podía ordenar
la muerte y esclavitud e los gentiles y agnados miembros de su
familia.

Para el siglo V1 la situación se torna diferente La Familia se

disocia, aparece el divorcio, y el adulterio se afianza.

El emperador augusto hace un intento por modificar la

situación mediante DECRETO, pero este intento fracasa.
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En el siglo V1, Constantino modificó la legislación sobre

familia, introduciendo la concepción cristiana de La Familia,
reduciendo el núcleo familiar, aceptando el concubinato,
legitimando las uniones libres con un matrimonio posterior,
que da a los hijos de la unión la condición de legítimos. La
Familia cristiana se ve así, engullida de un carácter
sacramental y la mujer sigue estando sometida a las decisiones
del hombre y de Dios.

Es en el siglo XV11, es cuando la situación se presenta de

manera diferente, pues con las divisiones de la iglesia y el
surgimiento y consolidación de la religión protestante obligan
a la aceptación del matrimonio laico, todo ello porque no
estaba dentro de la practica.

Con la aparición del modernismo, el matrimonio no era

concebido mas allá de los padres y de los hijos dando como
resultado la secularización del matrimonio.

Sin embargo el nacimiento de estos nuevos ideales sucumbe

bajo el influjo y la negociación del antiguo derecho; el hijo
natural se ve de manera irregular quedando fuera de la ley.

Con relación a esto, napoleón dice: "El estado no tiene

necesidad de bastardos". Con relación a la mujer se establecen
norman muy negativas: se eleva la autoridad marital sobre la
mujer, se afirma la incapacidad de la mujer casada. Respeto a
los hijos se impone la autoridad del padre quien es el jefe de
familia.

Desde el punto de vista internacional, el Derecho de Familia

encuentra fundamentado en el pacto de San José y La
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Declaración Universal de los derechos humanos, los cuales

tocan de manera significativa unas veces de manera individual
al referirse al derecho individual de las personas y otras veces
de manera propia resaltando el Derecho de Familia en si.

Igualmente se considera fundamento jurídico del Derecho de

Familia La Convención para la eliminación de todas las forma
de discriminación de la mujer y Convención Interamericana
para prevenir, sancionar y erradicar la violencia intrafamiliar
o "Convención de Belem Do Para", en virtud de de que la
República Dominicana es signataria.

En lo relativo al fundamento jurídico nacional, el Derecho de

Familia no está establecido de manera precisa en una
codificación especial. Existen diferentes texto legales
disgregados en donde de maneras aislada e individual se
recogen normas de derecho que protegen a los miembros
integrantes de La Familia.

A continuación presentaremos una breve recopilación de

los textos que sobre el particular se expresan:

La Constitución dominicana
Mediante sus disposiciones establecidas en el artículo 55,
reconoce el Derecho de Familia como:

Artículo 55.- Derechos de la familia.La familia es el

fundamento de la sociedad y el espacio básico para el
desarrollo integral de las personas.
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Se constituye por vínculos naturales o jurídicos, por la decisión

libre de un hombre y una mujer de contraer matrimonio o por
la voluntad responsable de conformarla.

Nota
Es necesario recordar que en la antigua Constitución, poco era
lo que se decía respecto a la familia: básicamente que se
reconocía el matrimonio como su fundamento legal (artículo
8.15 Constitución anterior), de ahí que el constituyente en la
nueva reforma ha reconocido su capital importancia, al
dedicarle tantos numerales, reconociendo como hace mucho
tiempo lo han hecho los convenios internacionales
(Convención Americana sobre Derechos Humanos, artículo 17;
Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Políticos, artículo
24, Pacto Internacional de los Derechos Económicos, Sociales
y Culturales, artículo 10, Convención para la Eliminación de
toda Forma de Discriminación contra la Mujer, artículo 16,
entre otros) que la “familia es el fundamento de la sociedad y
el espacio básico para el desarrollo integral de la persona”, por
lo que requiere una protección especial del Estado, para
conseguir sus diversos fines, entre los que están: Biológicos
(procreación), Sociales (de transmisión de la cultura y el
conocimiento), Emocionales (Afectivos) y Económicos
(producción y consumo).

Hoy se reconoce el derecho de toda persona con la capacidad

necesaria y de diferentes sexos a casarse o vivir
consensualmente, según su elección, lo que constituye un
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espaldarazo a la gran cantidad de matrimonios aparentes o

relaciones de hecho (concubinatos) que existen en estos casi
49,000 kilómetros que ocupa República Dominicana, dentro
de la isla la Española.

El acápite 5 del artículo 55 de nuestra Constitución establece

de manera clara que el matrimonio y la unión consensual solo
tiene reconocimiento legal si es entre personas de sexo
opuesto, a pesar de que la corriente que va poco a poco
ganando terreno es de permitir el matrimonio y el concubinato
entre personas independientemente de su orientación sexual,
como es el caso de la ley de parejas registradas de enero de
1996 de Holanda; Ley de contrato de vida en común 23-11-98
de Bélgica; Ley relativa al pacto de solidaridad (PACS) y del
concubinato del 13 de octubre de 1999 y la Ley de parejas de
hecho 135/1999 del 28/8/1999 de Portugal.

El Código Civil. A pesar que sus redactores no incluyeron

ninguna sección, titulo o capitulo denominado familia, lo que
la excluya como establecíamos anteriormente, del código
napoleónico, nuestro código Civil si es garante de los derechos
particulares de sus miembros. En el mismo se establecen
normas amplísimas relativas al matrimonio, al divorcio, a la
filiación, a la patria potestad, La determinación dé herederos,
los derechos sucesorales, a la capacidad e incapacidades.

A manera de critica hay que establecer que al realizar un

análisis de las normas establecidas en este texto legal , se
distingue una intención manifiestamente deliberada de
protección hacia uno de los miembros de La Familia El padre
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o el marido, las normas reflejan la intención constante se

sobreprotección en desmedro de los demás. El marido se
presenta en defensa de su poder bienes y sobre los asuntos
jurídicos se manejan como si se tratara de particulares.

Es bueno aclarar que estas normas legales tocan aspectos

puramente individualistas. Empero la jurisprudencia y la
doctrina dominicana ha tratado de otorgar un carácter legal al
Derecho de Familia ante la ausencia de personalidad jurídica
de la misma, reconociendo en algunos casos su fortaleza legal
como se ventila en la autoridad de emite sobre ciertas masa de
bienes como son el de bien de familia, comunidad de bienes
entre esposos y los bienes dótales.

Aspecto que han sido concebidos, no con un fin puramente

individualista, sino con un carácter colectivo. Admitiéndose en
cierta forma que La Familia es titular de algunos derechos, no
las personas que la compones, como es el caso de los apellidos,
el derecho moral sobre los recuerdos, la tumba etc., etc., etc.,
etc...

El Código de Trabajo, regulado al amparo de la ley No. 16-92,

aparecen legajo de medida, que de forma directa entra a jugar
un papel importante con el Derecho de Familia, como es el
hecho de las medidas de protección que brinda en favor de los
salario estableciendo un mínimo de pago, creando así la
seguridad de que toda familia dominicana posea un mínimo
nivel de vida, y unos ingresos que garanticen su alimentación
vestido, educación y vivienda.
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Brinda además protección a la maternidad, garantizando así,

que no se proceda de forma discriminatoria, entre lazando su
contenido con lo establecido en la Constitución de la república.

De una manera muy especial brinda seguridad la menor, o sea

al hijo o fruto de la familia, cuando se encuentra regulando
todos los pormenores de la protección de la infancia en el
trabajo, brindando algunas concepciones especiales para
casos especifico, de derecho de trabajo a los menores de 18
años.

LA LEY 855, por su parte reconoce los derechos y capacidades

de la mujer casada,

LA LEY 137-03, que regula la trata de blanca, en nuestro país.

LA LEY 659, que regula los actos del Estado civil.

LA LEY 136-03, Su objetivo principal es garantizar a todos los

Niños Niñas y Adolescentes que se encuentran dentro del
territorio nacional el ejercicio y el disfrute pleno de sus
derechos fundamentales.

Es importante resaltar que este es uno de los pocos textos

legales que dedica uno de sus libros al Derecho de Familia, a
tales fines destino el libro segundo, el cual consta de 5
capítulos cuyo contenido abarca desde el Art.58, hasta el
Art.110.

Dentro de los aspectos que esta Ley toca, están constituidos

los siguientes derechos:

- Los derechos y deberes de los menores.

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- Del sistema nacional de protección de los derechos de niños

niñas y adolescentes.

- Del Derecho de Familia.

- De la filiación por adopción

- De los alimentos.

- Del consejo de familia y de la homologación.

- De los procedimientos especiales.

- De las jurisdicciones de niños niñas y Adolescentes

- De los tribunales de ejecución.

- De la acción penal.

- De la acción civil.

- Del proceso

- De las medidas cautelares.

- Del juicio al fondo.

- De los recursos.

- De las sanciones.

- De la ejecución.

- De las atribuciones excepcionales de los Tribunales de niños

niñas y adolescentes.

Que establece la ley 136-03

Hay que aclarar que son muchas las controversias que sobre
este texto legal se han creados, en virtud de que lo tacha de
poseer artículos que chocan con el ordenamiento
constitucional.
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Oportuno es reconocer que el estatuto jurídico de La Familia

ha experimentado una evolución notables, más en los
momentos actuales los avances en esta materia son lentos a
nivel mundial, y específicamente en La República Dominicana,
en donde carecemos de un Código de Familia y los tribunales
en esta materia son muy escasos, pues a la fecha sólo
contamos con un Tribunal de Familia establecido en la ciudad
de Santo domingo (cascué).

Ley 24-97 regula la violencia intrafamiliar

Mediante esta ley se trata de arrojar un manto de protección
legal sobre la mujer frente a las constantes agresiones que
dentro fuera del hogar ella es objeto.

Para llevar a cabo su objetivo se modificaron:

* Los Art. 303, del código penal.

* La sección segunda del título 11 del libro tercero del Código

Penal.

* El Art. 309, y el ord. 6, 311, 324, 327, 330331, 332, 333,

334, 336,337, 338 y 345 al 357 del código penal.