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INDICE
PRIMERA UNIDAD CONCEPTOS GENERALES
Que es el derecho:
1.- Leyes de la naturaleza y normas de conducta 4
2.- Derecho en el Estado Moderno 5
3.-La norma jurídica 6
4.- Clases de normas jurídicas 8
5.- Estructura de la Norma Jurídica 8
5.1.- Tres estructuras de la norma jurídica 8
5.2.- La consecuencia jurídica 10
6.- El Estado moderno 11
7.- Estado de Derecho 12
8.- Otras reglas de conducta 12
9.-Usos sociales 12
10.- Reglas Morales 12
11.- Normas religiosas 13
12.- Derecho fuera del Estado 14
13.- Derecho Internacional 14
14.- Pueblos primitivos 14
15.- Concepto General del Derecho 14
SEGUNDA UNIDAD
FINES Y FUNCIONES DEL DERECHO. CLASIFICACION Y FUENTES DEL DERECHO
1.- Fines del Derecho ¿tiene fines el derecho? 15
1.1.- La Paz 15
1.2 Seguridad en las relaciones jurídicas 16
1.3 Protección de los Derechos Fundamentales 16
1.4.- La Justicia 16
2.- Función del derecho 16
3.- Clasificación del derecho 19
3.1.- Diferentes Clasificaciones 19
A.- Natural y Positivo 19
B.- Objetivo y Subjetivo 19
C.- Nacional e Internacional 19
D.- Publico, Privado y Mixto 20
4..-Fuentes del Derecho 21
4.1 Fuentes materiales 21
4.2 Fuentes Formales 21
4.2.1- La Ley 21
4.2.2.- Costumbre 21
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4.2.3.- Jurisprudencia 22
4.2.4 Doctrina 22
4.2.5.- Hechos y Actos Jurídicos 22
4.2.6 Actos corporativos 22
4.3.- Principios Grales. del Derecho 23
4.4.- La equidad como fuente del Derecho 23
TERCERA UNIDAD TEORIA DE LA LEY
1.- Concepto 22
2.- Requisitos 24
3.- Principios Grales del estudio de la Ley 25
A.- Constitucionalidad 25
B.- Conocimiento 26
C.- Obligatoriedad 27
4.- Vigencia de la ley 27
5.- Efectos de la ley en cuanto al tiempo. Ultraactividad. 27
6.- Efectos de la ley en cuanto a la sanción 29
7.-. Efectos de la ley en cuanto a las personas 29
8.- Efectos de la ley en cuanto al territorio 30
9.- Interpretación de la Ley 30
10.- elementos de interpretación 31
11.- Reglas de interpretación 31
12.- Integración del Derecho 33
13.- Formación de la ley 34
14.- Decreto Ley 36
15.- Fuentes secundarias 36
16.- DFL. 37
17.- Constitución 38
CUARTA UNIDAD DE LAS PERSONAS
1.- Concepto 40
2.- Fin de las personas. Natural. Jurídica 41
3.- Atributos de la personalidad 41
A.-Capacidad de goce 41
B.- Nacionalidad 42
C.- Nombre 43
D.- domicilio 44
E.- Estado Civil 45
F.- Patrimonio 46
4.- Derechos de la personalidad 46
5.- Personas Jurídicas 47
6.- clasificación 47
7.- Principios Grales. de las personas jurídicas 49
8.- responsabilidad de las personas jurídicas 50
9.- Personas jurídicas de derecho público 50
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QUINTA UNIDAD EMPRESA
1.- Ideas generales 53
2.- Idea de empresa en el derecho nacional 54
3.-Clasificaciones 54
4.- el empresario individual 54
SEXTA UNIDAD DE LOS BIENES
1.- Objetos del Derecho 56
2.- Cosas corporales e incorporales 56
3.- Otras clasificaciones 57
4.-. Bienes Nacionales 58
5.- Derechos reales 59
5.1.-Dominio 60
5.2.- Limitaciones al dominio 64
5.2.1 Propiedad fiduciaria 62
5.3 Usufructo 65
5.4.- Uso y Habitación 65
5.5.- Servidumbres 66
5.6.- Hipoteca y Prenda 67
SEPTIMA UNIDAD TEORIA GENERAL DEL ACTO JURIDICO
1.- Generalidades 68
2.- Requisitos de existencia 68
3.- Requisitos de validez 69
4.- Elementos accidentales 69
5.- Clasificación del acto jurídico 70
6.-Requisitos existencia y validez 70
6.1.- Voluntad 71
6.2.-Capacidad 74
6.3.- Objeto 74
6.4, Causa 75
6.5 Solemnidades 75
7.- Modalidades del acto jurídico 76
8.- Nulidad del acto jurídico 77
9.- Efectos del acto jurídico 77
OCTAVA UNIDAD OBLIGACIONES
1.- Explicaciones 78
2.- fuentes de las obligaciones 78
3.- Clasificación 79
4.- Efectos de las obligaciones 79
5.- Modos de extinguir las obligaciones 81
6.- Contratos 81
7.- Contratos en particular 82
7.1.-Promesa 82
7.2 Compraventa 83
3
NOVENA UNIDAD LEGISLACION E INFORMATICA 84
DECIMA UNIDAD CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE EL CHEQUE 85
QUE ES EL DERECHO
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Como normas técnicas: directrices que establecen procedimientos para alcanzar un fin.
Normas prescriptivas: emanan de la voluntad de una autoridad normativa y están destinadas a algún agente
llamado sujeto normativo. Para darle efectividad, la autoridad añade a la norma una sanción.
Frente a esos 3 tipos de normas principales, Von Wright menciona 3 tipos de especias secundarias
Normas ideales Establecen modelos generales o arquetipos, modos de ser deseados. Por ejem. Las normas
que establecen como debe ser un buen padre de familia.
Normas consuetudinarias. Son hábitos sociales para un grupo determinado.
Finalmente normas morales, En las cuales podemos diferenciar la moral personal, la moral social y aún, la
moral religiosa o jurídica.-
La mayor parte de las normas jurídicas son prescripciones, son de carácter prescriptivo.
Hay 8 elementos según Von Wright en las prescripciones:
1 Carácter: el carácter de una norma está en función de que la norma se dé para que algo deba, no deba o
pueda ser hecho (norma de obligación, prohibitiva, permisiva).
2.- Contenido: es lo que la norma declara prohibido, obligatorio o permitido.
3.-Condición de aplicación: Es la circunstancia que tiene que darse para que exista una oportunidad de
realizar el contenido de la norma. Puede ser categórica: “Cierre la puerta” o bien hipotética “Si llueve, cierre
la puerta”.
4.-Autoridad: La autoridad es el agente que emite la norma.
5.-. Sujeto normativo: Son los agentes destinatarios de ella
6.- Ocasión: Es la localización espacial o temporal en que debe cumplirse (Ejem Esta prohibido fumar en la
sala,(espacial) Mañana debes ir a la escuela (temporal)
7.- Promulgación: Consiste en expresar la norma mediante un sistema de símbolos para que el destinatario
pueda conocerla.
8: Sanción Es la amenaza de un daño que ala autoridad normativa puede agregar a la prescripción para el caso
de incumplimiento.
Ahora bien, algunos hechos o actos están regulados por un tipo de estas normas. Otros, por más de un tipo.
No matar, es una norma religiosa, pero también es norma jurídica, moral, social.
Cumplir un contrato, es norma jurídica, aunque bien puede ser que nuestra propia moral nos compele
también a cumplir los compromisos que contraemos. Resulta conveniente cierta coincidencia entre los
diferentes tipos de normas, no obstante, es claro que jamás se logrará plena coincidencia entre ellas. La
libertad hace que los hombres no tengamos todos un mismo pensamiento frente a lo moral, religioso, político
etc.-Interesa pues situar al derecho dentro del panorama del conocimiento y quehacer humano y para ello
resulta oportuno indicar que el autor argentino Mario Bunge en su libro “La Investigación Científica” señala
que hay ciencias formales, que trabajan sólo con ideas, cuales son las matemáticas y la lógica y ciencias
fácticas, que trabajan con ideas pero también con hechos. Estas ciencias fácticas se subdividen en A.-
Naturales, dentro de las cuales se encuentra la física, la biología y la química y B.-. Sociales, que son la
antropología, la sociología, la psicología, la economía y la política. De estas cinco ciencias sociales básicas,
se derivan otras, como la psicología social, la psicología individual, y, en fin, todas aquéllas que resultan de
combinar las cinco básicas. El derecho, es una de estas ciencias sociales derivadas, toda vez que tiene
elementos de todas ellas y así, puede hablarse de sociología jurídica, psicología jurídica, derecho político etc.
2.- DERECHO EN EL ESTADO MODERNO
Diariamente realizamos actos que nos ponen en contacto con el derecho: Subimos a un bus, vamos al
cine etc. Podemos exigir que se nos transporte, que podamos ver la película exhibida, en fin. Si nos roban,
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recurrimos a la policía para que inicie una investigación. Compramos a plazo. Etc. Todos estos ejemplos
tienen algo en común: Podemos exigir de otros una conducta u otros nos la pueden exigir a nosotros.
Para que esto sea posible es preciso que exista un conjunto de normas o reglas en cuya virtud dados unos
hechos surgen las posibilidades de reclamar o quedar sujetos a una reclamación: Si pago, exijo la cosa que he
comprado.
Pero si pido dinero a un amigo y no me presta, no puedo exigirle. Puedo pensar que estaba
"obligado" a prestarme. Por la amistad "era su deber” hay una regla que nos permite pedirle y que él
quebrantó. La diferencia con las situaciones anteriores es que las primeras estaban regidas por normas
obligatorias. Se exige coactivamente su cumplimiento. Las otras no tienen ese respaldo. Pero si nos
presta dinero nuestro amigo y no lo devolvemos, él recurrirá a la Justicia y nos condenarán a su devolución
porque hay normas con ese respaldo que obligan a devolver lo prestado.
Autoridades y Tribunales existen porque la comunidad está organizada políticamente y revestida de
poder. Vivimos en un Estado. Las reglas jurídicas no son tales porque tengan una cualidad intrínseca sino
porque son respaldadas en su cumplimiento por el poder coercitivo del Estado. Y el Estado determina
qué reglas han de gozar de esa protección.
Podemos expresar que si se considera necesario para la existencia de la sociedad un mínimo de
deberes, tal mínimo tiene que conseguirse a toda costa y, si es necesario, mediante el ejercicio de la fuerza
por parte de los organismos de esa misma sociedad. En consecuencia muchos juristas consideran el derecho
como una norma de conducta de posible imposición, en contraste con las disposiciones sociales, éticas Etc.
Ahora bien, esa fuerza legítima puede emplearse de modos diversos: a veces en forma de
EJECUCION, cuando los ministros de la ley realizan contra la voluntad del individuo el acto que este se
niega a realizar, por ejemplo: Si alguien se niega a pagar su deuda, el funcionario judicial podrá embargar y
luego rematar bienes del deudor ara satisfacer el crédito.
En otras oportunidades esa fuerza se empleará de otro modo que no implica una recuperación
directa, por ejemplo en casos en que la persona lesionada tiene derecho a reclamar daños y perjuicios, como
en el caso de incumplimiento de algunos contratos. Una tercera forma que puede revestir la fuerza de la
norma jurídica, tal vez la más notoria, es el CASTIGO como la pena que debe sufrir el delincuente. Y
finalmente, podemos advertir casos en que la sanción por el no cumplimiento de la norma o mejor dicho, por
la infracción al sistema jurídico, consistirá en el hecho de que no podrá conseguirse el resultado deseado a
menos que se observen normas determinadas. Por ejemplo si una persona no toma en cuenta las
disposiciones que regulan la facción del testamento y no lleva a cabo las solemnidades previstas para tal
diligencia, su voluntad no tendrá efecto en cuanto a la disposición de sus bienes ocurrido su deceso. Puede
decirse entonces que esta norma jurídica relativa a la facción del testamento tiene una coacción: si un acto
transgrede tal disposición, el acto carece de efectos, el ordenamiento jurídico no le dará el valor deseado por
quien lo realizó. la sanción es la NULIDAD JURIDICA .
Las ideas expuestas nos llevan a la noción de DERECHO OBJETIVO que en un estado moderno
es el conjunto de reglas de conductas obligatorias establecidas o autorizadas por el estado mismo y
respaldadas por su poder que regulan los actos de los hombres a las cuales pueden ser constreñidos.
Desde un punto de vista filosófico conviene mencionar que en el siglo XVII pensadores como J
Locke y T. Hobbes sostenían que antiguamente los hombres vivían en un clima de lucha entre sí tan
insoportable que era una guerra de todos contra todos, esta violencia y ansiedad intolerables del tal estado de
cosas fueron eliminadas mediante una completa renuncia de cada uno de los individuos a su libertad personal
de acción y llevo esto a la creación de un ser artificial, el Estado en cuyo cuerpo se funden todos los
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individuos como partículas o miembros y cuya voluntad soberana gobierna a todos los hombres. La
voluntad de este Estado, que es una voluntad soberana, en tanto no está sometida a otra superior, será el
derecho, la norma jurídica de tal estado, pues manifiesta la voluntad soberana según lo concibieron tales
pensadores. JJ Rousseau también adhería a la teoría de un estado presocial, pero el veía ese estado natural
como mas idílico, siendo la sociedad la que posteriormente corrompe al hombre, pero cree que la soberanía es
la voluntad general, de las mayorías.
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la mayoría de los miembros de la sociedad fuesen embusteros y ladrones habría pocas
probabilidades de que en ella existiesen crédito, seguridad y bienestar. Incluso la norma
jurídica se remite en ocasiones a conceptos morales, como cuando prohíbe trabajos o
actividades contrarias a la moral pública.
La norma jurídica tiene ciertas características. En primer término, regula el mundo de los
hechos, el mundo exterior, no el mundo interior del ser humano como la norma moral, por
eso se dice que es “exterior”, aunque esta exterioridad tiene excepciones pues a veces la
norma jurídica, sobre todo en el campo del derecho penal, pretende indagar las motivaciones
del delincuente, el dolo con que actuó y entonces, tiene interioridad.
Otra característica, es que la norma la impone una autoridad, ello se denomina
heteronomía, en cambio, una norma es autónoma cuando uno mismo se la autoimpone.
Claro está que hay excepciones en el campo jurídico, pues al momento de celebrar ciertos
contratos nos autoimponemos ciertos deberes jurídicos.
Bilateralidad o Alteralidad es otra de sus características, que significa que un tercero (la
autoridad), puede exigir el cumplimiento de la disposición jurídica.
Por ultimo la característica más típica de una disposición jurídica es su coacción es decir,
que tiene coercibilidad, ya que su incumplimiento puede acarrear el uso de fuerza legítima
para que su cumplimiento forzado. Es decir, está la posibilidad legítima de hacerla cumplir
acudiendo a la fuerza legítima.
Determinación, la norma jurídica tiene un contenido cierto, fijo y reconocible. Finalidad,
busca realizar la justicia y otros valores. Generalidad. Pues se aplica a todos los individuos
que se encuentran en la situación que prescribe. Imperatividad. Pues manda actuar de
determinada manera.
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de poder que la ley ampara y de la que su titular puede usar discrecionalmente para
satisfacer sus necesidades. Es decir, el derecho objetivo reconoce y enuncia los derechos
subjetivos.
El derecho objetivo, esto es, el conjunto de normas a las que estamos sometidos , no se
limita a conceder facultades sino que por su carácter instrumental pone al servicio de
nuestra voluntad la posibilidad de modelar nuestras relaciones jurídicas con
autonomía: la autonomía de la voluntad. Si queremos, contratamos, testamos, Etc. Una
vez hecho el testamento perfeccionado el contrato, tienen amparo legal. Y esa sumisión al
derecho la mantiene, soporta, ejerce y fiscaliza el Estado.
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Hoy, mayoritariamente se concibe la estructura lógica de la norma jurídica como dos
juicios hipotéticos:
Dado A –antecedente-debe ser P –prestación- (norma secundaria según Kelsen o endonorma
según Cossio)
Así, dada una situación de convivencia social civilizada, debe ser el respeto al
hombre y si no hay ese respeto, debe ser la sanción. Han Kelsen, al juicio hipotético que
contiene el deber ser lo denomina “norma secundaria” y al que considera el no
cumplimiento de ese deber ser y prescribe la sanción, “norma primaria”, ya que, para el, la
norma jurídica es esencialmente una norma coactiva.
La norma primaria es la que prescribe en ciertas condiciones, o no, la privación a un sujeto
de sus bienes por medio de la fuerza, la secundaria es u mero derivado lógico de la primaria.
El carácter de una norma secundaria es un carácter de deber y su contenido es la conducta
opuesta a la que figura como condición de aplicación en una norma primaria.
Si se tiene la norma primaria “Si alguien mata debe aplicársele una sanción” (Dado A debe
ser P –prisión-) ,
la norma secundaria será “Se debe no matar”. Debe ser no A)
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En derecho civil, las sanciones pueden ser la inexistencia del acto jurídico (que en Chile
equivale a la nulidad absoluta) También esta consecuencia podrá ser la nulidad relativa en
algunos casos (actuación de incapaces relativos) aquí, la sanción consiste básicamente en
que el acto es ineficaz, no produce los efectos deseados por la parte que actuó. Otra
consecuencia jurídica por el no respeto de la norma secundaria (según Kelsen) es la
inoponibilidad, es decir, el acto no puede hacerse valer a terceros, a quienes el acto les es
inoponible.
Muchas veces la norma jurídica asocia a un mismo hecho ilícito sanciones de diversa clase,
tanto civiles, administrativas o penales, es decir, hay sanciones combinadas.
Desde luego, la consecuencia jurídica debe encontrarse preestablecida en una norma, ya que
es coactiva, está institucionalizada y requiere la intervención del Estado para su imposición.
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Estado el que fija estos casos en que si bien no crea el derecho, lo reconoce y ampara y, en
la medida que tal norma sólo entonces adquiere fuerza, pasa a tener la calidad de norma
jurídica.
Además, el estado tiene el poder y monta para ese efecto una serie de órganos
especializados en aplicar el derecho (tribunales) y en imponerlo coercitivamente
(policía). Tiene el monopolio de la fuerza.
El Estado: Crea, aplica, e impone el derecho, en consecuencia:
El Estado: Es legislador, juez y gendarme.
7.- ESTADO DE DERECHO.
Se entiende por tal el estado en que el ejercicio del poder en todas sus direcciones está
sometido a reglas jurídicas que aseguran las libertades y derechos del ciudadano frente a ese
mismo Estado. Su característica es la limitación del poder estatal en favor de los derechos
del ciudadano mediante el sometimiento de las autoridades al derecho. Piénsese que
hasta el renacimiento y aún después de él, los gobernantes tenían el concepto de que su
poder emanada de Dios; Luis XIV, en pleno S. XVII decía L’ Etat c’est moi, (el Estado soy
yo) con lo que significaba que su voluntad era la voluntad soberana, su poder personal, el
poder estatal.
Resulta interesante contrastar el concepto de Estado, con el de Nación, siendo ésta última un
conglomerado humano con sentimientos de pertenencia entre sus miembros atendidos
factores de raza, religión, tradiciones, lengua en común etc. Los nacionales tienen esos
elementos pretéritos y también, normalmente, un anhelo que los motiva, el cual suele ser
llegar a constituir jurídicamente un estado.- Un Estado puede albergar más de una nación
(como fue en la URSS.) y también, una Nación puede estar en más de un Estado (como
sucedió cuando Alemania estuvo constituida por dos Estados).-
9. USOS SOCIALES
Hay reglas que señalan la forma de vestir, de comportarse, el dar propina. Etc. Algunas
duran más, otras menos. Algunas coinciden con el derecho. Algunas lo contrarían. Existe un
transvase entre el derecho y los usos sociales. Si no se observan estos usos la sanción puede
ser el reproche y hasta la expulsión del grupo social que los adopta y sigue, la reprobación
social Etc. Algunos robustecen al derecho, pero considerados como tales, no son fuente del
derecho.-
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moral. Algunas coinciden con el derecho Por ej. No matar. Ahora bien, la norma moral
tiene su ámbito de aplicación en el fuero interno de cada ser, en tanto que el derecho se
aplica frente a hechos concretos perceptibles en el plano social. Puede haber derecho si hay
más de una persona. No se lo concibe en el caso de una persona absoluta solitaria como un
náufrago en una isla desierta.
En verdad, es notable la íntima relación entre las nociones morales y jurídicas, tanto así que
no es de extrañar que pensadores antiguos, como por ejemplo Aristóteles incluyesen el
estudio de los elementos del Derecho en sus tratados de Ética, ni que para Sócrates y Platón
el análisis del Derecho fuese inseparable de la idea de Justicia.
Más aún, el famoso jurisconsulto romano Ulpiano, reconoció esto en su famosa definición
de Justicia: Vivir honestamente, no dañar a otro, dar a cada uno lo suyo”. Desde luego, las
reglas son preceptos morales, pero todos ellos pueden ser aplicados de un modo u otro, al
derecho. No obstante, hay muchas normas jurídicas que nada tienen que ver con la ética ni
con preceptos morales puesto que buscan asegurar otros planos de la convivencia social.. Un
ejemplo podrían ser las normas jurídicas relativas a las letras de cambio, o el pago de
impuestos, o normas de índole tributaria o comercial en general, que están creadas por la
practica comercial o por intereses creados, protegidos por el ordenamiento jurídico, pero que
no tienen relación con consideraciones morales. Podemos entonces concluir que en la
legislación y en la evolución jurídica desempeñan un papel importante innumerables
finalidades ajenas a pautas éticas: los intereses nacionales, las influencias de clase, las
consideraciones de eficacia política Etc. Una concepción que considere las normas
jurídicas como un mínimo de preceptos morales resulta unilateral e incompleta puesto
que los otros factores señalados también inciden en la formación del cuerpo de normas
jurídicas de una sociedad determinada.
Pero el derecho es un mecanismo para imponer y garantizar un orden social. Los
móviles le son indiferentes. En cambio las normas morales se relacionan con esos móviles.
Cada sistema jurídico se basa en una concepción de moral, del bien común, pero se mueven
en planos diferentes las normas jurídicas y las morales.
No hay duda de que infringimos a menudo normas que consideramos sagradas cuando
juegan en beneficio nuestro; pero quienes violan tales normas tienen conciencia de un
antagonismo entre su razón, que condena el acto y sus pasiones, que lo impulsan. Surge un
caso de conciencia y tal contradicción entre lo que acontece y lo que debe acontecer está
en la raíz de toda moralidad humana. Una cosa es el SER y otra el DEBER SER.
11. NORMAS RELIGIOSAS.
Históricamente la importancia de la religión es muy grande. Aún hoy en pueblos islámicos
la relación del derecho y la religión es muy fuerte. Pero en occidente se ha marchado hacia
la separación del derecho y la religión. Podemos asegurar que muchas normas han
comenzado como meros usos sociales, luego tuvieron una connotación ética y luego han
devenido en normas jurídicas o religiosas. Las normas jurídicas que protegen los derechos
fundamentales, también tienen una correspondiente norma religiosas que los protege (No
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matar, no robar Etc.)
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SEGUNDA UNIDAD
1.1.-LA PAZ.-.
Las situaciones entre los integrantes de la comunidad discurren sin violencia, el derecho
tiene una MISIÓN PACIFICADORA. Aunque a veces no logra completamente ese fin
(ejem. los conflictos internacionales y entre los particulares, las situaciones de violencia, los
delitos Etc.). En la medida que el único que tiene la fuerza es el Estado, que nos provee del
Derecho, los demás no podemos utilizar la fuerza, es decir, se termina la guerra de todos
contra todos. Se excluye la autocomposición como forma de resolver los conflictos.
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1.2 SEGURIDAD EN LAS RELACIONES JURÍDICAS.
Dada una situación jurídica, tenemos la certeza de que no se nos molestará. Se nos
protegen nuestros derechos.
Otra seguridad es del hombre frente al poder del Estado. El poder constituye una tentación
de abusos. El derecho está para controlar y limitar al Estado y así no se cometerán
eventuales abusos. De allí que el derecho debe ser conocido por todos, para conocer "sus
derechos" (subjetivos) .Incluso quien delinque, debe saber que cometió un acto delictual y
qué pena tiene asignada ese delito. Por eso, es necesaria la publicidad del derecho y
además, en principio, no puede actuar con retroactividad afectando situaciones ya
ocurridas. El derecho disminuye la arbitrariedad y el desamparo. También podemos
visualizar como un fin del derecho la seguridad entre los diferentes estados, la seguridad
internacional, evitar conflictos internacionales. El Derecho hace previsibles, seguros, los
valores de libertad, igualdad y otros, en suma se llega a otro fin:
Función de organización (del conglomerado social al cual se aplica.) El derecho público es viga
maestra de ese elemento del Estado que es la organización política.
Función orientativa persuasiva (que Squella denomina orientación de comportamientos), es
decir, se trata aquí de dirigir la conducta de los miembros del grupo social al cual se aplican tales
normas jurídicas, pero Soriano agrega el componente persuasivo que el profesor nacional no
indica en este apartado. Lo persuasivo se vinculará con lo indicado por Foucault, en el sentido de
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vigilar y castigar. Hoy se utiliza en las ciencias militares y de la defensa esta denominación de
fuerzas con vocación pacífica pero sin embargo, persuasivas y disuasivas, esto es que, por su sola
presencia y latencia, persuaden al tercero de actuar beligerantemente.
Función de control social (también el profesor Squella utiliza esta denominación para la tarea de
ejercer control de conductas individuales y grupales). Es claro que esta función se desenvuelve
no solo desde las normas jurídicas, porque las normas sociales, morales y religiosas, juegan en
esto también importante labor.
Función de resolución de conflictos. Esta función se relaciona exactamente con el artículo 76 de
nuestra Carta Fundamental cuando señala que la facultad de conocer de las causas civiles y
criminales y de resolverlas, pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos por ley.
En los manuales de uso común, se consideran las distintas maneras de llevar a cabo esta
función de resolver los conflictos, ya sea por la mediación, el arbitraje, la conciliación, la
adjudicación, sea por sentencia u otro equivalente procesal.
Función legitimadora del poder. Ante esta función, siempre será pertinente la interrogante
acerca de qué antecede a qué: El Derecho que organiza al Estado o éste, que legítimamente dicta
las normas de aquél, cinta de Moebio tal vez zanjada. Desde luego, aquí cabe recordar el
pensamiento de Marx en cuanto a que la clase dominante y dueña de los medios de producción
generará un derecho para letigimar su posición en la sociedad y, claro, siendo así, el derecho no
legitimaría el poder sino que, precisamente, sería un burdo instrumento que, intelectos lúcidos,
están en condiciones de denunciar como un instrumento para legitimar lo ilegitimable.
Función distributiva. Entiéndese por esto la tarea de distribuir bienes principal, pero no
exclusivamente, económicos, en la sociedad.
Objeto de la distribución. Soriano nos dice qué debe distribuirse a través del derecho ¿la
Justicia tal vez? Si, pero en general, distribuir los fines del derecho, la paz social, la justicia, la
seguridad en las relaciones jurídicas, etc.
Criterios de la distribución. Estos pueden variar infinitamente y dependerá de si se trata
de una sociedad que se sitúa en el polo socialista, comunista, intervencionista, o en el opuesto
liberal, o bien, en cualquiera posición intermedia entre estos extremos.
Función promocionadora. Bajo criterios de data relativamente reciente, el derecho puede
incentivar ciertas conductas a través de algo así como “premios” por ciertas conductas. Piénsese,
por ejemplo, si se diera puntaje a los conductores de vehículos por no presentar infracciones de
suerte que cuando se les infraccionase pudiesen rebajar el monto de la multa invocando un
“puntaje” por su buena conducta anterior como chóferes. Bobbio, citado por Squella, ha dicho
que la diferencia entre el derecho como técnica de incentivación y de represión “está en el hecho
de que el comportamiento que tiene consecuencias jurídicas no es la inobservancia sino la
observancia”, esto es, se trata de premiar a quien guarda obedece y observa el derecho.
Quisiera aquí señalar algo que me parece está en el ADN de la norma jurídica para que
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sea eficaz en el desarrollo de varias de las funciones precedentemente indicadas y es la coacción.
En efecto, los textos, tal vez por pudor científico, disminuyen el papel de la coacción legítima y
por lo tanto de la función coactiva que resulta ser comodín para varias de las otras funciones ya
indicadas. Es decir, si las funciones se refieren a como actúa el derecho, es innegable que
debemos reconocer que actúa bajo la amenaza de la sanción frente a su incumplimiento. .
El gran abogado y sociólogo alemán Niklas Luhmann, indica que el derecho tiene una función de
garantizar a una parte, que la otra actuará conforme el derecho lo estipula. Estabiliza la
expectativa que la norma jurídica propugna.
Para analizar otra de las funciones del derecho en la sociedad, según Max Weber, me
parece útil la distinción que él hace entre comunidad, con el sentimiento subjetivo de pertenencia
a ella y el concepto de sociedad que es una relación social inspirada en una compensación de
intereses por motivos racionales, una unión de intereses que naturalmente debe reflejar el
derecho. Otra función del derecho será entonces reflejar esa armonía de intereses, cuestión que
se emparienta con el “consenso entrecruzado” que postuló John Rawls en el S. XX. En su
“Teoría de la Justicia”.
Otra función social importantísima del derecho es la de favorecer la interculturalidad. El
derecho es un factor potencial enorme del desarrollo de la interculturalidad entendiendo por ésta
la relación multifacética que se produce al contacto de dos o más culturas. El choque que se
aprecia hoy de diferentes culturas, ya sea, dentro de un mismo Estado, cuando estos son o se
declaran “multiculturales”, o internacionalmente, produce efectos que escapan a lo que un jurista
puede resolver y entran en el campo interdisciplinario de muchos quehaceres, principalmente de
la sociología y de la ciencia política. No obstante, el derecho no puede ignorar el fenómeno y
debe enfrentarlo entregando su aporte.
Por otra parte, se advierte que también el derecho pierde funciones que debiera cumplir en la
sociedad.Una función, (en tanto manera de cómo el derecho actúa socialmente), que se ha
perdido notoriamente en nuestra sociedad, es la de resolver los conflictos funcionando con
oportunidad, creando consecuentemente credibilidad y confianza en el usuario del sistema
normativo.
Efectivamente, vemos con preocupación, como numerosos grupos sociales tienen desconfianza y
poca credibilidad en el aparato legal instituido, echando mano a formas alternativas para la
solución de problemas que son o debieran ser de la incumbencia del derecho. Esto produce
innumerables consecuencias negativas por cuanto, por una parte, la institucionalidad se ve
debilitada lo que en sí ya es grave y por cuanto, por otra parte, el actuar de esos actores en el
seno de la sociedad se encauza por carriles no sólo no jurídicos, lo que en sí mismo no es tan
grave, sino que presenta a veces focos de soluciones violentas
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3.- CLASIFICACIÓN DEL DERECHO
Para estos fines, el D* adopta diferentes formas, de lo que se sigue que hay grupos de
disposiciones que tienen principios comunes y coherencia interna, diferentes a otros grupos
de normas. Es decir, el conjunto de normas que reglamenta la institución de la familia, por
ejemplo, tiene una serie de principios inspiradores, el conjunto de disposiciones
previsionales tiene también principios inspiradores, diferentes a los de la familia, específicos
a su finalidad. Normalmente, son normas de ORDEN PUBLICO, esto es, que debido a su
interés social, imponen necesariamente su regulación, al revés de la norma de orden privado
que permite la regulación de los particulares libremente y sólo rige cuando los particulares
no lo hacen.
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D.- DERECHO PÚBLICO, PRIVADO, MIXTO.
Público, es aquel derecho constituido por normas que determinan la organización del Estado
y la relación existente entre el Estado y sus componentes y entre el Estado y los particulares
cuando el Estado actúa como tal.
Privado: El derecho privado es el conjunto de normas jurídicas que regula las relaciones de
los particulares entre sí y de éstos con el Estado cuando éste, excepcionalmente, actúa como
sujeto de derecho privado.
Mixto: Un derecho intermedio entre los dos anteriores, con la obligatoriedad del derecho
publico, que limita la autonomía de la voluntad característica del derecho privado y con
otras normas similares a las del derecho privado. Este tipo de derecho trata materias en que
el Estado interviene por su importancia. Como Ejem. El derecho del Trabajo, el D* Agrario,
el Minero Etc. Vemos que aquí sus protagonistas son, por ambas partes, particulares, pero la
relación jurídica que se origina es de tal relevancia, que el Estado la regula en gran parte
limitando la autonomía de la voluntad característica del derecho privado. Piénsese en el
contrato de trabajo, en él existen varios conceptos que las partes no pueden alterar y deben
respetar: el ingreso mínimo, la jornada laboral, vacaciones Etc.
Normalmente son normas de orden publico esto es, que debido a su interés social,
imponen necesariamente su regulación, al revés de la norma de orden privado que permite
la regulación de los particulares libremente y solo rige cuando los particulares no lo hacen.
El derecho público está inspirado en el principio de la legalidad, reserva o de clausura
esto es, sólo puede hacerse aquello que la ley expresamente permite. Si se va más allá de
lo permitido se configura una nulidad de derecho público.
El derecho privado está regido e inspirado por el principio de la autonomía de la voluntad,
en cuya virtud, se puede hacer todo aquello que no está prohibido expresamente. De
este modo, las partes pueden darse convencionalmente las normas que estimen más
adecuadas a sus intereses, salvo que exista al respecto alguna prohibición. Un ejemplo sería
la prohibición de Dios a Adán y Eva en el Paraíso: Pueden hacerlo todo, salvo comer del
árbol prohibido. Tenían autonomía de la voluntad, pero tenían una prohibición.
Constituyen ramas del D* Publico: D* constitucional, D* administrativo, D* financiero,
D* penal , D* procesal (el procesal en tanto organiza los Tribunales, es derecho público, en
tanto regula el procedimiento penal también, pero el procesal civil quizás cae en el concepto
de derecho mixto, pues sus protagonistas, demandante y demandado, son particulares y el
procedimiento mismo está contenido en normas de orden publico, que no es lo mismo que
de derecho público, se argumenta hacia lo publico por la intervención del juez).
Por su parte, constituyen parte del D* privado el derecho civil y el derecho comercial.
Ramas del derecho mixto son el derecho del trabajo, minero Etc.
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4.- FUENTES DEL DERECHO.
Son los medios capaces de generar normas o reglas jurídicas. De donde fluye o emana la
norma.
4.1.-Las fuentes del derecho son REALES O MATERIALES y FORMALES. Las primeras,
están constituidas por aquellos factores y elementos que determinan el contenido de las
normas directa e indirectamente. Son circunstancias históricas, políticas, sociales, religiosas
Etc. Pueden ser Directas como el Parlamento, los Tribunales. O Indirectas, que son los
factores histórico-sociales, por ejemplo, la violencia en los estadios, que luego hace que el
parlamento legisle sobre ella y que los Tribunales aplicarán finalmente.
4.2.-El otro grupo de fuentes son las FORMALES: Constituidas por los procesos de
creación de las normas jurídicas, corresponden al medio de producción del derecho. Como
ha surgido y son:
1. LA LEY
2. LA COSTUMBRE.
3. LA JURISPRUDENCIA
4. LA DOCTRINA.
5. HECHOS Y ACTOS JURÍDICOS Y CORPORATIVOS
6. PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
7. LA EQUIDAD.
4.2.1.-LA LEY: Según el jurista y tratadista PLANIOL se define la ley como "Regla social
obligatoria establecida con carácter permanente por la autoridad pública y sancionada
por la fuerza". Sto. Tomás de Aquino la define como una ordenación racional
encaminada al bien común, dada y promulgada por quien tiene a su cargo el cuidado
de la comunidad
Nuestro Código Civil, redactado principalmente por el jurista venezolano don Andrés Bello,
define la ley como "Una declaración de la voluntad soberana que, manifestada en la
forma prescrita por la Constitución, manda, prohíbe o permite".
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CLASIFICACION DE LA COSTUMBRE. Respecto de su situación frente al derecho la
costumbre se clasifica en:
COSTUMBRE FUERA DE LA LEY. Suple el silencio de la ley.
COSTUMBRE SEGUN LA LEY .La ley se remite a ella para que rija una materia.
COSTUMBRE CONTRA LA LEY. Aquélla no aceptada por la ley, introduce una
costumbre diferente a lo establecido legalmente .La costumbre en esta situación no es fuente
del derecho.-
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4.3.- PRINCIPIOS GENERALES DE DERECHO
Como fuentes supletorias de derecho, esto es, cuando la legislación falla o no resuelve una
citación, o porque de la aplicación de la ley pueden seguirse consecuencias notoriamente
injustas y negativas, estaría permitido recurrir a estas fuentes supletorias que son los
principios generales del derecho o lo que nuestro código denomina “Espíritu general de la
legislación”, que inspiran efectivamente la legislación y la equidad.
Desde luego, en la medida que los principios no constituyen por sí mismos métodos de
producción de normas jurídicas, en un sistema de derecho de carácter legalista, estos
principios no son una fuente formal del derecho sino criterios de apoyo para llegar a
soluciones jurídicas. Se trata de principios a veces basados en la moral mas que el en el
derecho positivo y a veces, marcados por una tradición iusnaturalista. Otras veces, debe
reconocérseles un origen histórico-político.
Algunos de estos principios son: el principio de separación de los poderes, el principio de
inexcusabilidad. El primero con el fin de que el poder se ejerza en forma limitada y el
segundo para forzar a la Justicia a pronunciarse en casos de su conocimiento, Otro principio
para reconocer lo acordado es el principio de que todo contrato legalmente celebrado es una
ley para los contratantes.. Otro es que no hay responsabilidad sin culpa. También el
principio pro reo que favorece al reo con la pena mas benigna en caso de cambio de
legislación. Finalmente, aquel que señala que la ley posterior deroga a la anterior Muchas
veces los principios sirven para explicar una norma o para legitimar una sentencia etc.
TERCERA UNIDAD
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TEORIA DE LA LEY
1.-CONCEPTO. Hemos revisado las definiciones de ley en teoría (Planiol) y aquélla que
entrega el Código Civil que debemos a Andrés Bello.
En sentido estricto, podemos señalar que ley es la norma jurídica emanada del poder
legislativo.
En nuestro ordenamiento, es ley todo aquello que formalmente se genera como tal, con su
tramitación, sea un mandato general y abstracto o singular y concreto. (Teóricamente, la ley no
debiera ser singular o concreta.)
2.- REQUISITOS.-
La ley tiene requisitos externos e internos.
EXTERNOS:
a) declaración de la voluntad soberana. La soberanía reside esencialmente en la
Nación, la cual delega su ejercicio en lo que a legislar se refiere, en el poder
legislativo, constituido por el congreso (bicameral) y el Presidente de la República
(colegislador)
b) manifestada en la forma prescrita por la Constitución. El artículo 69 de la
Constitución Política señala que aprobado un proyecto por ambas cámaras, será
remitido al Presidente, quien, si también lo aprueba, dispondrá su promulgación.
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c.- Principio de la obligatoriedad de la ley.
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a un caso concreto, con el segundo pronunciamiento tal precepto sale del ordenamiento
jurídico, deja de tener vigencia.-
Además, la misma Constitución estableció que el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL tiene
entre sus funciones la de ejercer control de constitucionalidad de leyes orgánicas
constitucionales antes de su promulgación y de las leyes que interpretan algún precepto
constitucional.
También el Trib. Cons. resuelve cuestiones de constitucionalidad durante la tramitación de
los proyectos.
Cabe destacar que contra el fallo del Trib. Cons. no procede recurso alguno.
Las disposiciones que declare inconstitucionales no pueden transformarse en leyes y los
decretos impugnados quedan sin efecto.
Mientras existieron dos órganos que se pronunciaban sobre constitucionalidad, hasta el año
2005, si el Trib. Cons. declaraba constitucional un precepto, no podía la Corte Suprema
declararlo inaplicable por inconstitucional cuando existía el recurso de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad que conocía precisamente la Corte Suprema, instancia y recurso hoy
inexistente en Chile .-Es decir, el criterio del Trib. Cons. también primaba en esos casos
B.-CONOCIMIENTO DE LA LEY:
El artículo 8 del Cod. Civil, dispone que nadie puede alegar ignorancia de la ley después
que ha entrado en vigencia.(presunción de conocimiento).En otros términos, se presume
de derecho que la ley es conocida de todos. Una presunción de derecho, es aquélla
presunción que no admite prueba en contrario, es decir, nadie podrá tratar de probar que no
conocía la ley.
Es oportuno indicar aquí un concepto acerca de lo que en derecho se denomina
PRESUNCION. Puede darse una idea señalando que en algunas oportunidades el
legislador, de un hecho o circunstancia cierto, infiere, deduce o da por hecho y por cierto,
otro hecho o circunstancia que desconoce. En estos casos, está presumiendo esta segunda
situación. Ahora bien, hay presunciones meramente LEGALES, como que un hijo es
legítimo e hijo del marido de la madre. Pero bien podría ese cónyuge demostrar que tal hijo
no es suyo. En tal caso, su prueba estaría destruyendo tal presunción, lo que es posible
porque es una presunción meramente legal.
Otras presunciones se denominan DE DERECHO y éstas no pueden destruirse, no es
permitido ni posible demostrar lo contrario del hecho presumido por el legislador.
De modo que presunción meramente legal es aquella que permite prueba en contrario y
presunción de derecho es aquella que no la permite
Esta presunción de derecho, de conocimiento de la ley, se justifica porque si para ser
dispensado del cumplimiento de un texto jurídico bastara alegar su desconocimiento, nadie
respetaría el derecho positivo.
C.-OBLIGATORIEDAD DE LA LEY.
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El articulo 6 del Cod. Civil prescribe que la ley obliga una vez promulgada conforme a la
Const. y publicada en el Diario Oficial.
Podemos señalar que la promulgación es el acto que consiste en que el Presidente de la
República dicta un decreto supremo que atestigua la existencia de la ley y ordena su
ejecución.
La publicación, es la inserción de su texto en el Diario Oficial. Esta inserción en el
diario oficial, le da fecha a la ley, fecha de vigencia, desde entonces esta vigente y obliga. (Aunque
la propia ley puede señalar otra fecha posterior para comenzar a producir sus efectos)
4.-VIGENCIA DE LA LEY.
La ley produce efectos mientras dura su vigencia. Estos efectos constituyen lo que se conoce
como el imperio de la ley y se refieren al tiempo, al espacio y a la sanción que produce su
incumplimiento.
EXPRESA: Por otra ley (o norma legal de igual rango a la que se deroga) que
expresamente deroga la norma hasta ese momento vigente.
TACITA: Resultado de la publicación de una nueva norma que contiene disposiciones
incompatibles a la del texto anterior, inconciliables con el texto vigente, el cual queda
entonces derogado en esa parte.
También la derogación puede clasificarse en TOTAL si deroga toda una ley o cuerpo de
disposiciones (Ejemplo, una ley dice derógase determinada ley que señala) o bien,
PARCIAL cuando deroga solo una parte del texto preexistente.
Existe la DEROGACION ORGANICA. Se produce cuando se legisla nuevamente sobre
todo un conjunto de materias. Por ejemplo, si se dictara una nueva ley de Isapres, que
regulara todo el sistema y este texto nuevo dijese en uno de sus últimos artículos que a
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contar de su vigencia debe entenderse derogada la legislación que hasta ese momento
regulaba la actividad de tales instituciones de salud previsional.
Así como la derogación es la prolongación de la ley para una fecha anterior a su
publicación, también existe la vacancia de la ley, situación que se da cuando la propia ley
dispone que ella producirá sus efectos a contar de una fecha posterior a la de su publicación
en el Diario Oficial. Esto suele ocurrir, por ejemplo si una ley entrega beneficios, piénsese
en un reajuste para el sector público, la ley dirá “Reajústense, a contar del día primero del
mes siguiente a la publicación de esta ley, las remuneraciones del sector publico.”
ULTRAACTIVIDAD DE LA LEY Según el Artc. 22 de la Ley sobre efecto retroactivo
de las Leyes, (que data de 1861) en todo contrato se entenderán incorporadas las leyes
vigentes al tiempo de su celebración., salvo aquellas relativas al modo de reclamar en juicio
los derechos que resulten de esos contratos y las que señalan penas por infracción a los
mismos pues esta infracción será castigada con arreglo a la ley vigente a la fecha de la
infracción. Esto significa que las partes pueden invocar, y la autoridad deberá aplicar, una
ley, no obstante estar derogada, si ella estaba vigente cuando se celebró el contrato que
causa la controversia.
Existe un principio de especialidad de la norma en cuya virtud, cuando existe una ley
general que regula una materia y se dicta un texto especial posteriormente que es especifico
para tal caso, este texto especial prima sobre el general. Así, respecto del caso en particular
regulado por el texto especial, la ley general pierde aplicación.
Un ejemplo sería que un texto legal dispusiere que los camiones de 12 Tons. Con 4
ejes deban pasar por plazas de pesaje. Si luego se dicta otra que dice que los camiones de 4
ejes y 12 Tons. que transportan productos lácteos no pasarán por ese trámite, tales vehículos
cuentan con una norma especial. Como se vé , se trataría de un subconjunto dentro de un
conjunto mayor. No se trata de una derogación de la ley general, sólo que se aplica la
especial primando sobre la general que sigue vigente para los casos no comprendidos en la
situación especial.
Cuando se deroga la ley derogatoria no revive el texto primitivo. Es necesario que nueva ley
devuelva vigor a una derogada.
Además, existen algunas causas que producen cesación de los efectos de una ley.
a.- Transcurre el tiempo fijado por la ley para producir sus efectos.(Ejemplo, la ley de
presupuesto, que es anual, esto es de temporalidad, vigencia determinada)
b.- Se logra la consecución del fin que la ley se proponía, (ejem. una ley que establece la
erección de un monumento a un personaje importante)
c.- Desaparición de alguna institución jurídica que era un presupuesto imprescindible para la
ley. Por ejem. Una ley entrega beneficios a afiliados a una Caja Provisional que desaparece.
O bien, una ley se refiere a hijos naturales y estos ya no se conciben en el ordenamiento
jurídico.
¿Retroactividad de la ley interpretativa? - la retroactividad, esto es, la prolongación de la
aplicación de un texto a una fecha anterior a su entrada en vigor, en todo caso debe ser
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expresa. Y ello, por tratarse de algo excepcional, incluso, en derecho penal, jamás se permite
la retroactividad, como garantía para los ciudadanos, es decir, no puede un texto considerar
que alguna conducta es considerada delito y sancionarla con efecto retroactivo, con una
fecha anterior a la de su publicación.
Una ley produce efectos retroactivos, cuando el texto en cuestión afecta derechos
adquiridos. Por el contrario, si un texto de ley afecta sólo meras expectativas no es
retroactivo. Tomemos por ejemplo el caso de la edad para obtener licencia de conducir. Se
sube de 18 a 20 años. Si el nuevo texto dispone que ningún conductor podrá tener menos
de 20 años, habrá afectado derechos adquiridos de todos los que sacaron licencia de
conductor entre los 18 y 20 años y aún están en esa situación. Pero si alguien que estaba
entre esas edades no había obtenido licencia, respecto de él el nuevo texto legal sólo afectó
meras expectativas.
Pero una ley interpretativa, es decir que se dicta para el solo objeto de interpretar una ya
vigente, pasa a aplicarse desde el momento de vigencia del texto que interpreta, sin
entenderse que es retroactiva, porque pasa a ser parte del texto original, en la medida que
solo lo esta interpretando.
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Este es el principio de TERRITORIALIDAD DE LA LEY El art. 14 de nuestro Cod.
Civil manifiesta que la ley es obligatoria para todos los habitantes incluso los extranjeros.
El art. 16 del mismo Cod. expresa que Los bienes situados en Chile están sujetos a la ley
chilena aunque sus dueños sean extranjeros y no residan en Chile.
Los problemas que originan el conflicto de leyes en el espacio tienen además otro principio,
el de la EXTRATERRITORIALIDAD DE LA LEY Según este principio, las leyes se
dictan para las personas y las acompañan aún cuando estas personas se alejen del territorio
de su nación.
La extraterritorialidad la regula el artículo 15 del Cod. Civil determinando:
1.-Que valor tiene la ley chilena fuera de Chile
2.-Que valor tiene la ley extranjera en Chile.
Algunas veces, la ley chilena sigue al chileno. A.- Leyes patrias que regulan obligaciones y
derechos civiles permanecerán sujetos los chilenos no obstante su residencia en el
extranjero.
B.- En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar actos que han de
producir efectos en Chile,
C.- En obligaciones y derechos que nacen de relaciones de familia respecto de parientes
chilenos.
A su vez, la ley chilena reconoce validez a contratos otorgados validamente en el extranjero
pero los efectos de esos contratos se regirán, en Chile, por la ley chilena.
La forma de los instrumentos públicos se determina por la ley del país en que hayan sido
otorgados. Su autenticidad se probará según la ley chilena.
9.-INTERPRETACION DE LA LEY.
Es determinar su verdadero sentido y alcance o valor. Ello, por cuanto un texto es algo
general y abstracto y ha de llevarse al caso particular y concreto. Denomínase Hermenéutica
la disciplina de la interpretación jurídica. Mediante la interpretación se trata de fijar los
posibles sentidos y alcances que la norma admite pero no en abstracto, sino en relación al
caso en que piensa aplicársela.
CLASES DE INTERPRETACION.-
Interpretación auténtica: Es la que hace el constituyente si dicta una norma interpretativa
de la constitución, o el legislador, si dicta una ley interpretativa.
Por vía de autoridad.- Es aquella interpretación a cargo la autoridad pública competente.
Por ejem. La Contraloría Gral. alguna Superintendencia, sus dictámenes tienen fuerza para
todos los casos que caen en la situación analizada. Los Tribunales, con ocasión de dictar sus
fallos hacen interpretación por vía de autoridad, el fallo, es obligatorio solo para el caso
particular de que trata..Normalmente, esta interpretación ocurre a petición de parte, pero
puede darse casos en que, de oficio, la autoridad emita un pronunciamiento obligatorio
interpretando una ley. Ejemplo de esto último, las circulares que pueda emitir la Contraloría
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General, etc.
Por vía de doctrina.- interpretación doctrinal es aquélla que hacen los estudiosos del
derecho, los juristas y no tiene valor obligatorio.
A.- Las leyes especiales priman sobre las generales. Recordemos el ejemplo del camión
que transporta productos lácteos y que en virtud de la naturaleza de lo transportado tenía una
norma especial para ingresar en horarios que a otros camiones le estaba prohibido.
B.- Disposiciones de excepción han de interpretarse restrictivamente. Siguiendo con el
ejemplo, si los vehículos que transportan productos lácteos según el ejemplo, podía ingresar
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en otros horarios, supongamos que vienen dos camiones de la misma empresa, uno con
lácteos y otro atrás con margarina. Este último no podría acogerse a la disposición que
permite ingresar a la ciudad por cuanto la margarina es un producto vegetal no lácteo y,
como la disposición especial constituye una excepción a la prohibición general, debe
interpretarse restrictivamente y se concluye que el segundo vehículo no puede acogerse a la
disposición. En términos domésticos se diría que no hay “manga ancha” para interpretar
normas excepcionales.
C.- Analogía: Donde existe la misma razón, debe existir la misma disposición. Ello quiere
decir que si en un caso el legislador dictó una norma en un sentido, en otra situación
parecida, en que aparentemente no hay norma regulatoria, debe el juez o la autoridad
encargada de resolver la situación aplicar una solución análoga y no contradictoria con
aquella que sí esta contemplada en la ley. Regla de interpretación a la que se recurrirá frente
a un vació legal o laguna del derecho.
D.- Argumento de contradicción, o "A CONTRARIO SENSU" Si se manifiesta la
voluntad en un sentido, cuando no se manifiesta debe considerarse que la voluntad es dar la
solución contraria, en el otro sentido. Por Ejemplo, una norma dice:”Los contribuyentes de
primera categoría”. Ello significa que se excluye a quienes son contribuyentes de segunda
categoría. Otro ejemplo, un texto dice “Los ciudadanos mayores de 18 años deberán declarar
si tienen vehículos motorizados” Ello significa, a contrario sensu, que los menores de esa
edad no deben hacer tal declaración.
E.- Argumento "A FORTIORI" (forzosamente) Se expresa con el dicho: Al que le está
permitido lo más, puede lo menos. Quien puede lo más, puede lo menos. Es decir, si un Jefe
de una Unidad de un servicio público puede aplicar al término de un sumario a un
subalterno una medida disciplinaria expulsiva (remoción, petición de renuncia Etc.) con
mayor razón podrá aplicarle una medida menos severa. Si puede lo más, puede lo menos. A
la inversa, también se puede decir que si no puede lo menos, con menor razón podrá lo más.
En el ejemplo propuesto, si ese Jefe directo no puede aplicar la sanción multa, es evidente
que menos podrá aplicar la expulsión del servicio. Porque al que le está prohibido lo
menos, con mayor razón, forzosamente, le está prohibido lo más.
F.- Argumento del ABSURDO Consiste en rechazar una tesis que conduzca al absurdo. Si
frente a una duda de quien esta interpretando un texto una interpretación lo lleva a una
conclusión absurda, debe preferir la interpretación que no conduce a tal situación.
G.- Donde la ley no distingue, no es lícito al intérprete distinguir. Por ejemplo si se dice
que todos los habitantes pueden participar de una actividad, no podrían los organizadores de
tal evento impedir la participación de alguien pretextando, por ejemplo, su condición de
nacionalidad, o su edad, sexo u otra situación que la ley no señala ni distingue.
12.- INTEGRACION DEL DERECHO Hemos visto que la interpretación del derecho
es una actividad que realizan algunos órganos y personas en presencia de normas jurídicas ya
establecidas. La interpretación mas relevante, la judicial supone un juez que cuenta con un derecho
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preexistente que general y abstracto que debe aplicar al caso concreto y particular. El juez identifica,
interpreta y decide finalmente que norma aplicar.
En cambio, en la integración de la ley se trata de una actividad en que el interprete, especialmente,
los jueces, se ven compelidos a falta de ley a resolver un caso sometido a su jurisdicción y en el cual
tiene competencia. Pero, el derecho no tiene una solución expresa, legislada. El interprete, el juez,
esta frente a una laguna de la ley
Hay que distinguir entre laguna del derecho que seria el vacío de todo el sistema jurídico de un
estado para resolver un caso .Sin embargo, se propugna que esto no existe pues si no hay una fuente
expresa, escrita, el derecho le permite al intérprete y le obliga en virtud del principio de
inexcusabilidad al juez, recurrir a otros elementos del ordenamiento jurídico, ya no de carácter
positivo, resolver el caso, estos otros elementos serán otras fuentes del derecho, la costumbre, la
jurisprudencia, la doctrina, los principios generales y el espíritu general de la ley, por ultimo,
principios de justicia y equidad,
Asi, el derecho legislado puede presentar vacios, pero el sistema jurídico todo de un pueblo no. En
virtud del aludido principio de inexcusabilidad, que hoy día esta establecido en el artículo 76 de la
Constitución, el juez debe resolver el caso y no puede excusarse de hacerlo bajo el pretexto de no
tener norma que lo consulte o contemple. No hay lagunas en el derecho porque hay jueces.
Pero puede haber lagunas en la ley estas serán aquellos vacios de texto que el intérprete deberá
llenar, completar de acuerdo con los criterios expuestos.
Se supone que el ordenamiento jurídico de un Estado presenta:
Unidad
Coherencia
Integridad.
Unidad en cuanto, a que pese a tener diversas fuentes, en definitiva las normas jurídicas son validas
porque se fundan en otra superior y así sucesivamente hasta llegar a la norma fundamental suprema
del ordenamiento jurídico.
Coherencia porque no pueden coexistir una norma que prohíba un comportamiento y otra que lo
permita. Integridad porque e ordenamiento jurídica siempre cuenta con una norma que regula y
permite resolver cualquier caso jurídicamente. Integridad es ausencia de lagunas.
Si falta unidad se trata de eliminar una contradicción. Hay exuberancia jurídica, Hay más de una
norma que pretende regular la situación y debe eliminarse una de tales reglas jurídicas.
Al contrario, si falta integridad, se trata de llenar el vacío, no hay exuberancia sino por el contrario
hay deficiencia normativa, ausencia. Así como en la falta de unidad se elimina una norma, en la
falta de integridad debe llenarse el vacio. Debe integrase el ordenamiento jurídico, completarse.
13.-FORMACIÓN DE LA LEY.
Es necesario tener en cuenta que de los tres poderes del Estado,(Legislativo, Ejecutivo y
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Judicial) intervienen en la formación de la ley órganos representativos de dos de ellos: Por
una parte, el Ejecutivo interviene en la medida que el Presidente de la Rep. tiene iniciativa
exclusiva en algunas materias de ley. Además, es el encargado de promulgar la ley.-
también durante su formación puede desaprobar (vetar) un proyecto y reenviarlo al
Congreso.
Por esas circunstancias, es propio manifestar que bajo el actual sistema constitucional
chileno, el poder legislativo, o mas bien, la función legislativa, está radicada en dos órganos
que colegislan: Por una parte, el Presidente de la Rep. y por otra, el Congreso o Parlamento
que, como sabemos, está compuesto por dos cámaras, es decir, es bicameral. Cámara de
diputados y el Senado.
La formación de la ley está tratada en los artículos 65 al 75 de la Constitución Política. Esta
Carta Fundamental dispone en su art. 63 que sólo son materia de ley, aquéllas veinte
materias que allí señala. El resto de las materias, serán pues de competencia de la potestad
reglamentaria del Presidente de la República. Este sistema de amplitud para la actividad
presidencial se denomina dominio máximo legal.
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Creación de Servicios Públicos.
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14.-DECRETOS LEYES: En los gobiernos de facto, el poder legislativo independiente del
ejecutivo no existe. Es decir, existe una reunión de las funciones ejecutivas y legislativas,
unión que está representada por el gobierno y sus gobernantes. Estos gobernantes tienen
radicada en sí mismos las facultades legislativa y ejecutiva. Así, por ejemplo en Chile, desde
1973 hasta cuando comenzó a regir la Constitución de 1980, se dictaron más de 3600
decretos leyes. Muchos de los cuales, aún hoy están vigentes.
Podemos decir que el decreto ley es la ley que se dicta en gobiernos de facto, es la actividad
legislativa de los gobiernos de hecho, en los que no hay un poder legislativo independiente.
Es la manifestación de la actividad legislativa de los gobiernos de facto.-
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Como se advierte, los decretos reglamentarios tienen normas generales, aplicables a casos
indefinidos, en tanto que otros tienen alcances y aplicación más particularizada.
Todos los decretos supremos, además de la firma del Presidente, deben llevar la del Ministro
correspondiente y, a veces, cuando involucran a más de una cartera, llevan la firma de más
de un Ministro en consecuencia.
Los decretos deben ir antes de su ejecución a tomare razón a la Contraloría Gral. Organismo
autónomo que estudiara la constitucionalidad y legalidad de los decretos y esta facultado
para rechazarlos si tal examen no es favorable.
17.- LA CONSTITUCION
Se ha dejado aquí para el final, por ser demasiado importante y requerir de
nociones previas, un breve comentario sobre la constitución política.
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CONCEPTO: La Const. Pol. es la ley fundamental de la organización del Estado y su
forma de gobierno. Es el conjunto de normas jurídicas de superior rango en el orden jurídico
del país, tal como se indicó al inicio de esta Unidad, pues contiene, por una parte, el
reconocimiento de los derechos de los gobernados y por otra, la forma jurídica del ejercicio
del poder político.-
CONTENIDO: Las Cons. Pol. en lo fundamental contienen
A: la forma de gobierno que se adopta para el ejercicio del poder estatal. (unitario, como en
Chile, federal, como en EE.UU.)
B: El establecimiento de los poderes públicos (cómo se accede a tales cargos) y sus
funciones y atribuciones (ejecutivo, legislativo y judicial). Su conformación y su manera de
relacionarse entre sí y con los particulares.
C: los derechos fundamentales que se reconocen al individuo esto es, el régimen de
garantías constitucionales, derechos y libertades que se reconocen a cada miembro de la
sociedad.
CLASES DE CONST.
Las hay Rígidas y Flexibles, según si pueden modificarse con mayor o menor dificultad.
En Chile esta vigente una Constitución que data de 1980, fue aprobada por un plebiscito. Ella
contiene los siguientes capítulos:
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XII.- Consejo de Seguridad Nacional.
XIII.- Banco Central.
XIV.- Gbno. y Administración Interior (Regional y Comunal)
XV.- Reforma a la Constitución
Disposiciones transitorias.
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CUARTA UNIDAD
DE LAS PERSONAS.
PERSONAS NATURALES
PRINCIPIO DE EXISTENCIA
LEGAL: este principio de existencia tiene relación con el hecho del nacimiento.
La ley protege la vida del que está por nacer,(nótese que no dice “de la persona que está por
nacer, no le reconoce aún tal calidad) ejemplo de ello es que:
El juez debe tomar las providencias que la parezcan convenientes para protegerlo.
Todo castigo a la madre que pudiere acarrear daño al ser que está en su seno debe
suspenderse. (pena capital)
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2.1.- FIN DE LA PERSONA NATURAL
La muerte puede ser:
REAL, es aquélla cuya ocurrencia consta. en cuanto a su fecha, existe inscripción de la
defunción en el Registro Civil.
3.-ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD.
Son aquéllas características que toda persona natural tiene.
Las personas jurídicas también tiene atributos comunes a todas ellas que son, salvo el estado
civil, los mismos de las personas naturales. En cambio, en su caso se agrega con toda propiedad
como atributo, el PATRIMONIO el cual no siempre es considerado o lo tienen las personas
naturales. Puede definirse como el conjunto de derechos y obligaciones susceptibles de avaluarse
pecuniariamente y de allí que comprenda tanto el activo como el pasivo. También debe indicarse
que no sólo comprende los bienes actuales sino también puede extenderse a los que en el futuro
ingresarán al patrimonio de una persona. Así, el testador dispone hoy de su patrimonio, pero es
respecto del patrimonio que tendrá el día de su deceso.-
A .- CAPACIDAD DE GOCE
La capacidad, es la aptitud de una persona para adquirir derechos y poder ejercerlos por sí
misma. Ahora bien, algunas personas, por diferentes motivos no pueden ejercer por si
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mismas sus derechos (minoría de edad Etc.) Esto significa que no tienen capacidad de
ejercicio. En cambio, todas las personas tienen la capacidad de gozar de sus derechos, esta
es la capacidad de goce, y es un atributo de la personalidad porque todas las personas tienen
este atributo.
Quienes no tienen capacidad de ejercicio son los incapaces.
La incapacidad puede ser:
1.-ABSOLUTA aquella que tienen los impúberes, los dementes y sordomudos que no
pueden darse a en tender por escrito.
2.-RELATIVA Aquella incapacidad de los menores adultos, esto es de los hombres entre
los 14 y los 18 y de las mujeres entre los 12 y los 18.
Son también incapaces relativos los disipadores interdictos.
3.-ESPECIAL Es la incapacidad que afecta a ciertas personas que no pueden celebrar
ciertos actos en razón de su posición, parentesco o cargo.
Los actos de los absolutamente incapaces son nulos de nulidad absoluta, no admiten
caución, no producen ni aún obligaciones naturales.
Los actos de los relativamente incapaces adolecen de nulidad relativa y pueden tener valor
en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos determinados por las leyes.
B.- NACIONALIDAD.- Vínculo que une a un individuo con un Estado determinado. Este
vínculo crea derechos y obligaciones recíprocos entre el nacional y el Estado.
Características de la nacionalidad son las siguientes:
1.-La nacionalidad no se impone, puede renunciársela.
2.-Todo individuo debe tener una nacionalidad.
3.-Por regla general, nadie puede tener más de una nacionalidad.
Jus sanguinis (por sangre)
NACIMIENTO U ORIGEN
Jus soli (por suelo)
NACIONALIDAD
Nacionalización
ELECCION
Por Gracia especial
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elegido y no es un atributo de la personalidad pues no todas las personas tienen esta
capacidad).
C.- NOMBRE.-
Son las palabras que sirven para distinguir legalmente a una persona de las demás.
El nombre consta de dos partes.
A.- Nombre propio (o de pila)
B.- Nombre propiamente dicho (lo que se denomina apellido).
Las partidas de nacimiento deben contener nombre y apellido del recién nacido.
Hasta antes de la dictacion de la ley 19585, existían en Chile dos clases de hijos:
Hijos legítimos: nacidos en matrimonio y que llevan nombre y el apellido de los padres.
Hijos naturales: Nacidos sin vínculo matrimonial de los padres y que llevan nombre y
apellido del padre (o madre) que lo haya reconocido.
Además, existen hijos simplemente ilegítimos: Se inscriben con el nombre que señala la
persona que requiere la inscripción.
La diferencia entre hijo nacido en matrimonio o fuera de él, esto es, hijos legítimos y
naturales, desapareció con la ley citada, igualándose los derechos de unos y otros. Hoy
existe el concepto de filiación matrimonial y no matrimonial.
El nombre propio es arbitrario, se elige libremente y puede cambiarse.
Existe una figura delictiva en nuestro código penal: El que usurpare el nombre de otro será
castigado con las penas que señala tal código.
También se sanciona al que defraudare a otro usando nombre fingido.
El sobrenombre carece de efecto jurídico.
El seudónimo está amparado por la propiedad intelectual.
NOMBRE COMERCIAL: Denominación bajo la cual una persona natural o jurídica ejerce
el comercio. Se llama razón social cuando se refiere a una sociedad comercial. No debe
confundirse con el nombre del establecimiento de comercio.
Ejem.: La librería "El Quijote", tiene como dueños a una sociedad cuyo nombre comercial
pude ser Garcia y Cía Ltda.
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D.- DOMICILIO.
Es la residencia en una determinada parte del territorio, acompañada, real o
presuntivamente del ánimo de permanecer en ella.
Las características son las siguientes:
Es necesario
Es obligatorio
Es fijo
Es único (en principio)
Respecto de esta materia es necesario distinguir tres situaciones desde el punto de vista
legal:
1.- LEGAL.- Es aquel impuesto por la ley a ciertas personas por su situación de dependencia
o por su cargo (hijo de familia tiene el domicilio de sus padres, un Notario, los congresales,
un interdicto Etc.)
2.-REAL.- es aquel donde se encuentra el asiento jurídico de una persona.
3.-ESPECIAL existen diversas clases de domicilios especiales en oposición al domicilio
general, concurre en algunos casos. Se subdivide en:
Convencional
ESPECIAL Impuesto por la ley
El impuesto por la ley: Todo litigante debe fijar uno dentro del límite urbano en que
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funciona el Tribunal en la primera gestión judicial.
Se acredita con:
Partidas o certificados
Otros documentos auténticos.
Declaración de testigos que hayan presenciado los hechos.
Posesión notoria del estado civil.
El Est. Civ. Tiene que ver con las relaciones de familia, entendida ésta como el conjunto de
personas unidas por un lazo de parentesco o de matrimonio.
Reposa sobre:
1.- La comunidad de sangre.
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2.- El matrimonio.
3.- La adopción
LINEA recta
PARENTEZCO colateral
GRADO
Línea: Serie de parientes que descienden unos de otros o de un tronco común, Siendo la
primera la recta y la segunda, la colateral.
F.- PATRIMONIO.
Es el conjunto de derechos susceptibles de apreciación pecuniaria que tiene un sujeto. Se discute
acerca de si la persona natural puede estar desprovista de todo patrimonio y entonces no seria un
atributo de la personalidad en las personas naturales. En cambio, las personas jurídicas por
imperativo legal, tienen patrimonio aunque este sea negativo.
4.-DERECHOS DE LA PERSONALIDAD.
Son los derechos que tienen por finalidad defender intereses humanos ligados a la esencia de
la personalidad. Los tienen todas las personas físicas en su calidad de sujeto jurídico y
tienen por presupuesto la existencia de la persona.
CARACTERISTICAS
Son generales, esto es, todas las personas se constituyen en sus titulares.
Son absolutos, su respeto puede imponerse a todos los demás
Son extrapatrimoniales, es decir; no son avaluables en dinero.
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Son esenciales, porque nunca pueden faltar “desde la cuna a la tumba".
Son indisponibles, esto es, no pueden renunciarse, cederse, transmitirse ni transigirse.
Son imprescriptibles: No se pierden por el no uso
Entre ellos, hoy día se reconocen los siguientes: Derecho a la vida, a la integridad física, o
corporal, de disposición del propio cuerpo y del propio cadáver, al libre desarrollo de la
propia actividad o derecho a la libertad (de locomoción, matrimonial, libertad contractual,
comercial y de trabajo), al honor, a la imagen, derecho moral de autor e inventor, derecho al
secreto epistolar, telegráfico y telefónico.
La violación de los derechos de la personalidad otorga al damnificado la facultad de
demandar el cese del hecho perturbatorio, las sanciones penales que pueden corresponder al
autor de éste y las indemnizaciones a que haya lugar. El daño indemnizable puede ser
material o moral.
Están protegidos con el Recurso de Protección contemplado en la Cons. Pol. Y la libertad,
con el recurso de Amparo.
5.-PERSONAS JURIDICAS
Hemos dicho que sujeto de derecho es todo ser que el ordenamiento jurídico considera
capaz de tener derechos y obligarse. Así, no sólo los seres humanos pueden serlo, porque
hay entes colectivos que, organizados sobre la base de personas o bienes, o por tener
personalidad propia, diferentes e independiente de sus miembros humanos, son sujetos de
una relación jurídica, son las llamadas personas jurídicas o morales.
El Art. 545 del Cod. Civil las define:
Son personas ficticias capaz de contraer obligaciones y ejercer derechos y de ser
representadas judicial y extrajudicialmente.
Luego, el mismo art. señala que hay dos clases.
CORPORACIONES FUNDACIONES
Además, señala que hay algunas que participan de uno y otro carácter.
REQUISITOS DE EXISTENCIA
A) Que surja como entidad distinta e independiente de los elementos que la componen.
B) Que a esta entidad le sean reconocidos por el Estado Derechos y Obligaciones que no
sean privativos de los elementos o miembros componentes, sino propios y característicos de
ella.-
6.-CLASIFICACION
DE DERECHO PÚBLICO
PERSONAS JURIDICAS
DE DERECHO PRIVADO
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civiles
1.- persiguen fines de lucro que son sociedades:
comerciales
corporación (asociación)
2.- no persiguen fines de lucro
Fundación
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7.-PRINCIPIOS GENERALES DE LAS PERSONAS JURIDICAS
1.-constitución: Las P.J. derecho público se constituyen por ley, sin perjuicio de que
algunas tiene reconocimiento aún superior a la ley, pues se contemplan en la propia
Constitución Política, como el Bco. Central, la Contraloría Gral. y las Municipales, que son
organismos públicos autónomos. Las de derecho privado, a través de la aprobación estatal,
que fue a nivel presidencial (vía Ministerio de Justicia), sistema que varió desde la Ley Nº
20500, de 2011 que contempla aprobación municipal e inscripción posterior en el Registro
Civil e Identificación.
Para someter a aprobación los estatutos, deben estos constar en escritura pública y cumplir
las normas de un reglamento sobre concesión de personalidad jurídica (D.S. Nº 110, de 1979
Justicia)
2.-voluntad de las personas jurídicas: Se manifiesta por mayoría de sala, entendiendo por
sala la mayoría de los miembros reunidos que tengan voto deliberativo.
Si una corporación tiene 50 miembros con voto deliberativo, 26 forman sala (la mitad mas
uno) y 14 bastan para ser mayoría de la sala para constituir la voluntad de la Corp.
3.-reforma y modificación: Sujetándose a los mismos trámites que para su formación.
4.- disolución.-A) Por voluntad de los asociados requiriéndose autorización de la misma
autoridad que legislo sobre su existencia (generalmente Ministro de Justicia)
B) Por disposición de la autoridad o de la ley a pesar de la voluntad de los miembros si
comprometen la seguridad o los intereses del Estado o no cumplen con los fines para los que
fue creada.
C). reducción de sus miembros a tan corto numero que no puede cumplir sus objetivos o
faltan todos sus miembros.
Las fundaciones se rigen por las mismas normas que las corporaciones con las
modificaciones naturales atendida su naturaleza. Esto es, como se constituyen por voluntad
del fundador, el Presidente de la Rep. sólo aprueba su existencia.
Las formas de constitución de las fundaciones pueden ser:
El fundador puede hacer una asignación testamentaria en que directamente crea la fundación
o dispone los medios para que esta se cree.
También puede constituirse en forma solemne por instrumento público en que conste el acto
de su fundación, los estatutos y el poder del que solicita pueda constituirse sujetándose al
Rglto. respectivo ya aludido.-
La disolución de la Fundación se produce por destrucción de los bienes destinados a su
manutención.
Como la persona jurídica es un sujeto distinto de los miembros que la constituyen, tiene sus
propios atributos:
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Civil o por el Cod. de Comercio si es comercial)
Importa el nombre para identificar adecuadamente a la persona jurídica y diferenciarla de
otros sujetos de derechos y así determinar sus derechos y obligaciones.
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Son entes que nacen directamente del Estado, normalmente son de creación legislativa.
Normalmente encuadrados en lo que denominamos administración publica o, en términos,
mas amplios administración del estado .Aunque hay personas jurídicas de derecho publico
que no integran es Estado, como las Iglesias y algunas comunidades religiosas
Estas personas gozan de imperio, es decir, dictan normas obligatorias para los particulares,
en el ámbito de sus funciones.
A su vez, tiene control estatal, ya sea de la Contraloría General de la República o de diversas
Superintendencias u organismos fiscalizadores.
Por otra parte, la fuente de los recursos de los entes públicos para cumplir con sus fines, son
proporcionados por la generalidad de los habitantes de la Nación (vía impuestos) y
concedidos o asignados mediante un presupuesto (Aunque los autónomos personalizados
tienen patrimonio propio con fuentes de financiamiento especial, por Ejem.
Municipalidades). En otros términos, es el Estado, quien le entrega anualmente los fondos
para su funcionamiento a los sus propios organismos. Su personal normalmente tiene la
calidad de empleado público pues son agentes del Estado.
El Cod. Civil reconoce como pers, jurídicas de Dº público en su art. 547 a: la Nación, el
Fisco, las Municipalidades, Iglesias, comunidades religiosas, y establecimientos que se
costean con fondos del erario nacional.
Se gobiernan de acuerdo a lo que al respecto señale la Con. Pol. y sus leyes administrativas
especiales y sus reglamentos.
En Chile, el Estado tiene persona jurídica de derecho público.
Hay diferentes teorías para su concepto y su diferenciación de la Nación. Así tenemos que el
estado, desde un punto de vista patrimonial se denomina fisco, que no es sino el Estado
considerado en el aspecto de sus relaciones privadas o patrimoniales.
Los servicios públicos pueden ser:
CENTRALIZADOS Que actúan con las personalidad jurídica del Estado, con los bienes y
recursos del mismo y están sometidos a dependencia directa del Pres. de la Rep. a través de
un ministerio.
DESCENTRALIZADOS Estos servicios actúan con personalidad jurídica propia.
Asimismo, tienen patrimonio propio que la ley que los crea se ha encargado de considerar, lo que no
los priva de tener en algunos casos aportes estatales directos, con cargo a la ley de presupuesto.
También están sometidos a la dependencia del Pres. de la Rep.
Cabe manifestar que los centralizados, como actúan con la personalidad jurídica del Estado,
judicialmente son representados por el Presidente del Consejo de Defensa del Estado, que es
el representante frente a la Justicia del Estado. Ese consejo de Defensa del Estado es quien
los defiende frente a los tribunales. En cambio, los que tienen personalidad jurídica propia,
son representados por su jefe superior tanto judicial como extrajudicialmente.
Con personalidad jurídica independiente tenemos como ejem.: Consejo de TV:
Universidades Estatales Etc.
La representación extrajudicial de los organismos centralizados corresponde al Pres. de la
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Rep. quien normalmente delega en el Jefe Superior del Servicios muchas atribuciones
reservándose para sí las más importantes.
Por otra parte, existen organismos descentralizados territorialmente, al contrario de los
que son descentralizados funcionalmente.
Un mayor grado de autonomía aún lo representan los organismos autónomos (como las
universidades estatales)
Una ley orgánica constitucional de bases generales de la administración pública del
Estado (ley 18575) regula actualmente los principios que rigen esta materia en Chile.
El derecho administrativo es la rama del derecho encargada de estudiar la organización,
clasificación funcionamiento y extinción de los entes públicos y de la actividad
administrativa del Gobernante.
Además, existen entidades semifiscales: las Cajas de Previsión del antiguo régimen
previsional, que tenían, dentro de su patrimonio, recursos obtenidos de los particulares que
en ellas cotizaban. Estos entes tienen personalidad jurídica de derecho público independiente
del Fisco, recursos propios, están creados para satisfacer una necesidad pública y se
administran con cierto grado de autonomía pero tienen fiscalización de una
superintendencia. Pero, en sus organismos de administración (consejos) hay representación
privada (de los imponentes).
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QUINTA UNIDAD
EMPRESA
1.-Ideas generales
La actividad económica para ser eficiente y poder adaptarse a los imperativos de producción
y demanda en gran escala necesita adoptar una organización determinada, que no es otra
cosa que la empresa.
La empresa requiere una organización o estructura jurídica que le permita desarrollar y
cumplir su función. Este estatuto jurídico contiene los derechos y deberes que le
corresponden En sentido jurídico, la empresa tiene los siguientes caracteres:
1.-La actividad que desarrolla debe ser de orden económico, así, no lo será si tiene
finalidades artísticas o intelectuales.
2.-Debe tratarse de una actividad organizada en busca de conseguir sus fines propios.
3.- Debe ser una actividad profesional, en el sentido que debe ser continuada, sistemática,
con tendencia a durar y con propósito de lucro permanente.
4.-El fin perseguido por esta actividad deberá ser la producción de bienes o servicios o el
cambio de los mismos en el mercado y no el goce o consumo directo por el productor y su
familia.
En el sentido económico, los caracteres de la empresa son:
1.-El empresario no aporta los factores productivos. En cambio, en el taller artesano, que es
otra forma que puede revestir la explotación económica, el artesano es dueño de los factores
productivos que combina y del producto que elabora.
2.-La empresa adquiere los factores productivos en el mercado y al precio que arroja el
juego de la oferta y la demanda.
3.-La empresa actúa en función del mercado: el bien que produce con los factores que
adquiere y organiza lo vende en el mercado y al precio que allí se forma.
4.- La empresa no combina factores productivos apreciados en especie, no persigue la
obtención de un producto apreciado en especie. Ella combina precios de factores
productivos y sólo le interesa el precio del producto, bien o servicio que vende.
5.- empresa tiene una sola finalidad: El logro de ganancia máxima.
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sociedades anónimas o cualesquiera otra forma.
El actual Cod. del Trabajo define empresa: Para los efectos de la legislación laboral y de
seguridad social se entiende por empresa toda organización de medios personales
,materiales o inmateriales, ordenados bajo una dirección para le logro de fines económicos,
sociales, culturales o benéficos, dotada de una individualidad legal determinada.
A su vez, el empresario, jurídicamente no es la persona natural con que se le identifica
económicamente. En derecho, basta que la actividad se desempeñe en nombre del
empresario aunque de hecho se desarrolle por personas delegadas. No hay derechos y
obligaciones de la empresa sino derechos y obligaciones del empresario, sea éste persona
natural o jurídica.
Ahora bien, el empresario no puede desarrollar su actividad sin el concurso de un conjunto
de bienes materiales e inmateriales conocidos con la expresión ESTABLECIMIENTO DE
COMERCIO, que no es sino el conjunto de bienes puestos al servicio de esa actividad.
Así, puede presentarse el caso de un establecimiento de comercio sin empresario (si ha
fallecido por ejem.) y situaciones en que el establecimiento sirve al ejercicio de varias
empresas pertenecientes al mismo empresario.
La relación jurídica del empresario con el establecimiento de comercio será normalmente la
de dueño, pero también puede ser arrendatario o usufructuario.
3.-CLASIFICACIONES DE EMPRESA
Como desde el punto de vista jurídico la empresa es una actividad económica organizada
con la finalidad de actuar en el mercado de bienes y servicios, se desprende que pueden
dedicarse al ejercicio de actividades civiles como mercantiles, de allí que:
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En las empresas públicas la mayor de su capital de explotación pertenece al Estado, su
régimen de administración está determinado por layes de derecho públicos, leyes orgánicas
especiales y la actividad que desarrollan las ha sido especialmente reservada por ser de
interés de toda la colectividad.
Son mixtas, por último, aquellas en las cuales el Estado, sea por el mecanismo de la
participación en el capital o por el régimen de administración mantiene una determinada
injerencia.
SEXTA UNIDAD
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DE LOS BIENES
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prenda.
9.-La apropiación ilícita de un mueble es el robo o el hurto la de un inmueble es la
usurpación.
10.- Los actos de comercio se refieren a bienes muebles, de modo que todos los actos sobre
inmuebles, son civiles.
11.-Varía en algunos casos la competencia del juez si se trata de una acción mueble o
inmueble.
A.- COMERCIABLES aquellas respecto de las cuales se pueden celebrar actos jurídicos.
INCOMERCIABLES: Aquellas respecto de las cuales no pueden celebrarse actos
jurídicos: el mar, las plazas Etc.
A.- APROPIABLES Aquéllas que pueden tener dueño, aunque en la practica no lo tengan.
B.-INAPROPIABLES Aquellas cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los
hombres y no son susceptibles de dominio privado.(alta mar, aire Etc.)
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prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen acciones
personales.
El Código civil en su Art. 580 expresa: Los derechos se reputan bienes muebles o inmuebles
según lo sea la cosa en que han de ejercerse o que se debe.
El Art. siguiente expresa que los hechos que se deben se reputan muebles.
Estudiaremos una importante clasificación de bienes, cual es la que se refiere a un tipo
especial de bienes, los llamados bienes nacionales.
4.- Otra clasificación de las cosas o bienes, es bienes de dominio privado (de los
particulares) o bienes de dominio público (estatales) estos últimos se llaman BIENES
NACIONALES: Son aquéllos cuyo dominio pertenece a la Nación toda (Art. 589 Cod.
Civil)
A su vez, los bienes nacionales se subdividen en dos tipos:
1.-BIENES NACIONALES DE USO PUBLICO Que son aquellos cuyo uso pertenece a
todos los habitantes, y
2.-BIENES FISCALES: Cuyo uso no pertenece a todos los habitantes sino que constituyen
el patrocinio privado del Fisco (siendo el Fisco la representación patrimonial del Estado)
Entonces, los bienes fiscales constituyen la infraestructura fiscal. Los edificios para el
desempeño de sus labores, incluyendo los impuestos que le permiten desarrollar todas las
funciones que requieren financiamiento.
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Agraria, en lo que permanece vigente el Código de Aguas y otras disposiciones. Cabe
precisar que todas las aguas existentes en el territorio nacional son bienes nacionales de uso
público. Los particulares pueden servirse de algunas aguas para determinadas necesidades,
mediante el denominado “ derecho de aprovechamiento de aguas".
4.-Dominio público aéreo: El Estado tiene soberanía en el espacio ubicado sobre su
territorio, él es el facultado para regular la utilización de dicho espacio. Regula el derecho
aéreo y diferentes tratados internacionales.
BIENES FISCALES: El Estado, ente derecho público, puede ser sujeto de derechos
privados. Son los bienes fiscales. Constituyen el patrimonio privado del Estado, le
pertenecen a él en cuanto sujeto de relaciones patrimoniales privadas, para cuyo efecto es
llamado "fisco".
Estos bienes nacionales tienen un uso que no pertenece a todos los habitantes del territorio
nacional. Aquí la expresión Estado debe entenderse amplia, compresiva de sus integrantes
centralizados, descentralizados, municipalidades, entes autónomos, mixtos Etc. incluyendo
los establecimientos públicos (universidades estatales Etc.)
Teóricamente, el régimen jurídico de estos bienes es el del derecho privado, sin embargo,
hay leyes especiales que reglamentan su adquisición, administración y disposición.
Principalmente, los administra la División de Bienes Nacionales del Ministerio de Bienes
Nacionales.
Entre ellos se cuentan bienes muebles e inmuebles afectados al funcionamiento de los
servicios públicos, bienes que componen las herencias en que sucede el Fisco como
heredero. También se incluye la captura bélica, los impuestos y contribuciones, las tierras
que dentro del territorio, carecen de otro dueño Etc. Finalmente, respecto de las minas
existe una disciplina del derecho especial (derecho de minería), en que se establece que
algún tipo de minas son también fiscales. Los bienes fiscales mas importantes para el Estado
son los tributos.
5.-DERECHOS REALES
Hemos dicho que los derechos reales son aquellos que tenemos sobre las cosas sin respecto
a determinada persona y señalamos que ellos son: el dominio,( o propiedad),el derecho real
de herencia, el de usufructo, el de uso y habitación , los de servidumbres activas ,el de
prende y el de hipoteca.
Los estudiaremos separadamente comenzando por el más amplio y completo: el dominio.
5.1 DOMINIO
CONCEPTO: Es el derecho real en una cosa corporal para gozar y disponer de ella
arbitrariamente no siendo contra la ley o contra derecho ajeno (Art. 582 Cod. Civ.)
Sobre las cosas incorporales hay también una especie de propiedad. Así, el usufructuario
tiene al "propiedad" de su derecho de usufructo. (art. 583 Cod. Civ.)
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Las propiedades del talento o del ingenio son propiedad de sus autores. Esta especie de
propiedad se rige por leyes especiales (de propiedad intelectual, industrial Etc.) La propia
Constitución, en el numeral 25 de su artículo 19 asegura a todas las personas el derecho del
autor sobre sus creaciones intelectuales y artísticas de cualquier especie, por el tiempo que
señale la ley y que no podrá ser inferior a la vida del titular. El derecho de autor abarca del
aspectos o vertientes: en primer lugar el derecho de propiedad o expresión patrimonial
económica del derecho de autor y, en segundo término, los derechos inmateriales o
meramente morales, que comprenden la paternidad de la obra, como el derecho de editarla o
mantenerla inédita y la integridad de la misma obra. La ley 19039 establece normas sobre
propiedad industrial y las leyes 17336 y 19166 se refieren a la propiedad intelectual.
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o incluso, lo destruye.
Debe consignarse que el derecho de propiedad tiene limitaciones en algunos casos
por razones de índole social: Se limita la facultad de disponer del bien del que se es
propietario. Como en derecho privado se puede efectuar todo lo que no está expresamente
prohibido por la ley, se entiende que es lícito que el dueño pacte, por ejemplo, una
prohibición de enajenar su bien por algún período de tiempo y bajo algunas condiciones.
CLASIFICACIONES DE LA PROPIEDAD
1.-SEGUN EL OBJETO:
Propiedad Civil
Propiedad Minera
Propiedad Intelectual
Propiedad Austral
Propiedad Indígena
Propiedad industrial
2.-SEGUN SU TITULARIDAD (Sujetos)
Propiedad Individual
Es aquella en que una sola persona (natural o jurídica)es el titular del derecho de dominio y
tiene las facultades de uso, goce y disposición.
Propiedad Colectiva
Es la que tiene varios titulares que ejercen el derecho de dominio sobre la misma cosa, esto
ese, ejercen sobre la misma cosa derechos de la misma naturaleza.
PROPIEDAD PLENA la que tiene el propietario conservando todos los atributos (uso, goce
y disposición)
PROPIEDAD NUDA, o mera propiedad, es aquélla en que el propietario está privado del
uso (existe derecho de uso y habitación e favor de otra persona ) o del uso y goce (caso del
usufructo) sólo mantiene la facultad de disposición.
4.-SEGUN LA DURACION
Propiedad absoluta, que no esta sometida a duración o término, ni gravamen o condición.
PROPIEDAD FIDUCIARIA, Sujeta al gravamen de pasar a otra persona por el hecho de
verificarse una condición.
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Esto es, los límites hasta los que se extiende la propiedad ( el bien u objeto del cual se tiene
el dominio) debe considerarse el plano horizontal con su demarcación y el plano vertical
donde se plantean los problemas del espacio aéreo y del subsuelo.
También debe recordarse la propiedad por pisos, o propiedad horizontal, en un edificio, en
que comúnmente se es dueño del departamento y comunero de los lugares o espacios
comunes del edificio.
Hemos dicho que la propiedad puede limitarse por la ley o por el derecho ajeno. Así, un
individuo puede verse privado de su propiedad, de su dominio por sentencia judicial o por
causa de utilidad pública, pero tendrá siempre derecho a una indemnización por la
privación de su dominio, lo que está consagrado constitucionalmente.
COPROPIEDAD
Existe cuando varias personas ejercen sobre la misma cosa derechos de la misma naturaleza.
Se habla de "comunidad" cuando dos o más sujetos tienen un derecho de idéntica naturaleza
jurídica sobre la totalidad de un mismo objeto.
Se habla de "copropiedad" (o condominio) cuando dos o más sujetos tienen el dominio
sobre la totalidad de un mismo objeto. Así, la comunidad puede ser sobre una universalidad
jurídica, en que se tienen diferentes derechos, no solo el de dominio, sobre ese conjunto de
cosas, en cambio, la copropiedad siempre será sobre una especie o cuerpo cierto.
La comunidad puede ser de dos tipos:
PROINDIVISO: La autentica comunidad, el derecho de cada comunero se extiende a la
totalidad del objeto.
PRODIVISO: El derecho de cada sujeto recae sobre una parte determinada del objeto
(departamento, estacionamientos condominios Etc.)
ORIGEN DE LA COMUNIDAD
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3.-PERPETUA. Establecida por la ley, atendida la naturaleza de las cosas (mausoleos,
edificios, medianerías etc.).
El Cod. Civil trata la comunidad en los cuasicontratos (obligaciones contraídas sin
convención, de un hecho voluntario lícito) sin embargo, no es el cuasicontrato su único
origen como hemos visto, pues puede tener origen legal o convencional.
Cualquiera de los comuneros puede oponerse a que en la cosa se ejecuten actos jurídicos o
materiales como cualquiera de los comuneros puede oponerse esto trae a veces un
inmovilismo que llega a ser paralizante. Cada comunero puede impedir las actuaciones de
los otros en la cosa común. Resulta conveniente entonces designar un administrador con
facultades para actuar.
TERMINO DE LA COMUNIDAD
1.-Por la REUNION de todas las cuotas en una sola persona
2.-Por la DESTRUCCION de la cosa común.
3.-Por la DIVISION de la cosa común.
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4.-SUCESION Modo de adquirir por el cual una persona adquiere todos los bienes derechos
y obligaciones transmisibles de un difunto o una cuota de ellos.
5.-PRESCRIPCION: Modo de adquirir las cosas ajenas por haberse poseído cierto lapso de
tiempo y transcurriendo demás requisitos legales. La posesión es la tenencia de una cosa con
ánimo de señor y dueño, es decir, sin reconocer que otro es el dueño. Esta posesión debe ser
útil para ello requiere que sea pacifica e ininterrumpida.
6.- LA LEY: Modo de adquirir en que directamente la ley entrega tal derecho real. Por
ejemplo, en los siguientes casos: Expropiación por causa de utilidad pública .En que el Fisco
se hace dueño porque la ley así lo dispone. También, si una ley entrega en dominio terrenos
a particulares que han perdido sus terrenos por causas naturales, aluviones, terremotos etc.
La ley dispone que el marido tiene el Usufructo –derecho real- que sobre bienes de la mujer
o y del padre sobre bienes del hijo Etc.
Los modos de adquirir pueden ser objeto de diversas clasificaciones: Originarios y
derivativos, si existe un titular del dominio que traspasa este o bien, nace el dominio para
ese titular.
Pueden ser A titulo singular o bien a titulo universal, si es que se adquieren bienes
determinados o universalidades jurídicas (como toda la masa hereditaria en el caso de la
sucesión por causa de muerte)
Pueden ser por actos entre vivos o por causa de muerte
Pueden ser a titulo gratuito o bien oneroso.
5.3.- USUFRUCTO.
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CONCEPTO Es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo
de conservar su forma y sustancia y de restituirla si la cosa no es fungible o con cargo de
devolver igual cantidad y calidad del mismo genero o de pagar su valor si la cosa es
fungible. (Esta última situación se conoce como cuasiusufructo).
CARACTERISTICAS
1.-Es un derecho real de goce (El usufructuario tiene el uso y el goce de la cosa sobre la cual
recaer este derecho real)
2.-Es un derecho real principal (No requiere de otro derecho para existir)
3.-Puede recaer sobre mueble o inmueble.
4.-El usufructuario es un mero tenedor. (Significa que no tiene la propiedad sobre la
cosa, pues esta propiedad, la tiene el nudo propietario, quien tiene entonces la
disposición de la cosa. Incluso tal nuda propiedad puede transmitirse por causa de
muerte)
5.-Es temporal, requiere plazo Al termino, se consolida con la propiedad. Se puede
fijar por un determinado tiempo o por toda la vida del usufructuario. Si se constituye a favor
de una persona jurídica, no puede exceder de 30 años.
6.-Recae sobre cosa ajena.
7.-Es intransmisible. Esto significa que si el usufructuario muere antes de terminado el
plazo por el cual se constituyo este derecho real, los herederos de éste no le suceden en el
goce hasta la expiración del plazo prefijado por el constituyente, porque el usufructo es
intransmisible por testamento o abintestato. Es pues un derecho personalísimo.
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4.- Renuncia.
5.- Destrucción de la cosa.
6.- Sentencia judicial que lo termina.
USO: Derecho real que consiste generalmente en la facultad de gozar de una parte limitada
de las utilidades y productos de una cosa.
Si se refiere a una casa y a la utilidad de morar en ella, se llama HABITACION.
CARACTERISTICAS:
Es un derecho Real
Es Personalísimo (no puede transmitirse a los herederos, cederse, arrendarse, pues es solo
respecto de esa persona).
Es inembargable.
Es temporal. Lo que no impide que pueda ser vitalicio en beneficio de una persona.
5.5.-SERVIDUMBRES.
CONCEPTO Gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto
dueño.
CARACTERISTICAS
Es un derecho real
Inmueble
Accesorio .No puede hipotecarse, cederse independientemente del predio a que acceden.
Perpetuo: Aunque puede disponerse por un tiempo determinado o bajo una condición que la
termina.
Indivisible: Se ejercen totalmente, no parcialmente.
CLASIFICACIONES:
Existen servidumbres naturales: Provienen de la natural situación de los lugares (descenso
de aguas)
Otras en cambio son legales es decir, impuestas por la ley.
Pueden ser de interés público, como el uso de las riberas para pesca.
de interés privado, como las de demarcación, cerramiento, medianería, transito, acueducto,
luz y vista.
Según su objeto pueden ser: servidumbres positivas: Que imponen una obligación de
dejar hacer ( Ejem. servidumbres de transito, de acueducto)
servidumbres negativas: Imponen una obligación de no hacer (servidumbres de vista, luz,
en que no se puede construir en virtud de la servidumbre existente.
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Según como se constituyen pueden existir servidumbres:
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SEPTIMA UNIDAD
1.- Hay acontecimientos o sucesos que tienen interés desde el punto de vista jurídico. Otros,
no tienen relevancia jurídica alguna: Aquellos que sí tienen injerencia jurídica, a su vez,
pueden provenir de la naturaleza o del hombre y se llaman "Hechos Jurídicos".
Los hechos jurídicos que provienen de la naturaleza, sin intervención de la voluntad humana
son, por ejemplo, el nacimiento. Los que provienen del hombre, pueden serlo sin su
voluntad consciente, como por ejem. los hechos de los dementes o infantes, algunos hechos
voluntarios a los que la ley le atribuye efectos jurídicos diversos de los perseguidos o
queridos por su autor, sean estos actos lícitos (cuasicontratos) o ilícitos, (cuasidelitos) y,
finalmente, actos en que interviene la voluntad humana conscientemente, destinados a
producir un efecto jurídico predeterminado o querido por su autor, como es crear, modificar
o extinguir un derecho. Estos últimos se denominan ACTOS JURIDICOS
Definimos acto jurídico como la manifestación de la voluntad que se hace con la
intención de crear, modificar o extinguir un derecho o una obligación.
Ahora bien, los actos jurídicos tienen pues ciertos requisitos básicos de existencia del acto
mismo, para que nazca a la vida jurídica.
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3.- REQUISITOS DE VALIDEZ DEL ACTO JURIDICO
1.- Capacidad que es la aptitud legal para ser titular de un derecho y ejercitarlo.
2.-Voluntad exenta de vicios. Estos vicios son el error, la fuerza y el dolo,.
3.-Objeto lícito, es decir que los derechos que crea el acto no sean contrarios al
ordenamiento jurídico.
4.-Causa Lícita, Que el motivo que induce a materializar el acto no sea ilícito.
a. CONDICION
b.- PLAZO
c.- MODO.
Ahora bien, los actos jurídicos CREAN MODIFICAN O EXTINGUEN derechos
normalmente sólo respecto de quienes concurren a su formación, concurren al acto y son
partes, personalmente o representadas (representante legal o por mandatario).
Es decir, por regla general, los efectos jurídicos del acto no alcanzan a terceros.
Pero, excepcionalmente, como ocurre en la representación, en la estipulación en favor de
tercero y en la promesa de hecho ajeno, ocurre que aparece obligada una persona por un
acto en el cual no ha participado o consentido expresa o tácitamente.
Estipulación de favor de tercero es aquella situación en que B pacta con A para que este
último haga algo en favor de C, que por no haber intervenido en el acto, es un tercero ajeno
al acto.
Se da el caso de la promesa de hecho ajeno cuando B promete a A que C hará algo en su
favor.
Mas discutible es señalar que en la representación el tercero no ha participado, lo que allí
ocurre es que no participa personalmente, pero quien lo representa debe actuar premunido
de un mandato otorgado por el tercero quien, seguramente, le ha dado instrucciones a su
mandatario.
PRUEBA DEL ACTO JURÍDICO: Finalmente, cabe señalar aquí, aunque no será objeto
de materia de estudio de este curso, que en la llamada "Teoría de la Prueba" se estudia el
establecimiento por los medios legales acerca de la verdad de un hecho que sirve de
fundamento al derecho que se reclama
.Existe un aforismo: “Dime los hechos y te diré el derecho” puesto en boca de los jueces.
Significando que el derecho no se prueba, desde luego, porque se presume conocido por
todos y, lógicamente, por los jueces. De manera que lo que se prueba en los tribunales son
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los hechos que tienen connotaciones jurídicas.
Excepcionalmente, se prueba la ley extranjera o la costumbre, cuando se invoca como
norma jurídica.
También la ley nos indica como debe probarse, enumerando, definiendo y determinando la
aplicación y valor de los medios probatorios, que son:
Instrumentos,
Testigos
Confesión de parte
Inspección ocular del Tribunal,
Informe de peritos y
Presunciones.
Existen diferentes sistemas probatorios, desde el punto de vista de cómo rendir la prueba o desde el
punto de vista del valor que se le dá a cada medio probatorio. El sistema de prueba reglada implica
que el legislador señala si un medio probatorio produce plena prueba o semi plena y requiere
entonces ser complementado por otro medio probatorio. A su vez, existen sistemas flexibles en que
el juez pondera los medios probatorios de acuerdo al denominado sistema de sana crítica, esto es, de
acuerdo a su experiencia jurídica o , incluso más, pondera la prueba y juzga en conciencia, esto es,
actúa como jurado, caso , este último, en que tiene máxima discrecionalidad para arribar a sus
conclusiones.
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ONEROSOS. Aquellos en que ambas partes se benefician y gravan recíprocamente. Ejem.
La compraventa, el arriendo Etc.
D.-PRINCIPALES <Para su subsistencia no necesitan la existencia de otro acto jurídico.
Ejem. La compraventa la sociedad.
ACCESORIOS, Solo subsisten en cuanto acceden a otro acto jurídico principal, Ejem. La
hipoteca que avala un contrato principal, la prenda que también cauciona otro contrato, la
fianza (que es también una garantía).
Debe recordarse que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, de manera que
extinguido lo principal, se entiende extinguido lo accesorio.
E.- PUROS Y SIMPLES. Aquellos actos jurídicos que producen sus efectos de inmediato, sin
alteraciones o modificaciones posteriores.
SUJETOS A MODALIDADES: Aquellos sujetos a una modalidad que lo afecta, es decir,
a una condición, a un plazo o a un modo.
F.- REALES Aquellos que se perfeccionan por la entrega de la cosa objeto del acto.
CONSENSUALES Se perfeccionan por el acuerdo de las partes. Ejem. compraventa de
bienes muebles.
SOLEMNES Se perfeccionan por ciertas formalidades. Ejem. Compraventa de inmuebles.
Compraventa de inmuebles.
También hay otras clasificaciones: Actos entre vivos y por causa de muerte. Actos
patrimoniales y actos de familia Etc. directos, e indirectos, verdaderos y simulados.-
6.1.- VOLUNTAD.: Actitud disposición para querer algo. O bien, facultad que impele a
actuar.-
REQUISITOS DE LA VOLUNTAD: Debe ser seria, o sea, destinada al fin jurídico que
persigue.
Debe ser manifestada o declarada sea en forma expresa o tácita. (que es aquella voluntad
que se infiere o deduce de ciertos antecedentes). Ello porque la voluntad mientras permanece en el
fuero interno del individuo es indiferente al derecho.
El silencio no es afirmación ni negación por ende nada dice ni indica. Sin embargo, el
silencio constituye manifestación de voluntad excepcionalmente, cuando la persona debe
manifestar su voluntad dentro de cierto plazo y no lo hace. En esto casos, el legislador dirá:
“El silencio se entiende como que repudia, o bien, como que acepta. (Por ejem. si dentro
de cierto plazo debe aceptar una herencia y nada se dice, se supone que la acepta, lo mismo
ocurre con un cargo público, también cuando en un contrato se pacta su renovación
automática si ninguna de ambas partes da aviso a la otra de querer darlo por terminado con algún
plazo de anticipación. Etc. Es lo que se llama SILENCIO CIRCUNSTANCIADO
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Puede haber desacuerdo entre la voluntad real lo que se desea y la voluntad
manifestada. Aquí, conocida la intención de las partes, prevalece sobre lo literal de las
palabras.
Se denomina CONSENTIMIENTO el acuerdo de voluntades dirigido a producir efectos
jurídicos.
Es importante determinar cuando y cómo se forma el consentimiento porque:
a).-Al formarse, el contrato queda perfecto si es consensual.
b).-La capacidad de las partes debe existir en ese momento.
c).-La licitud de un acto o contrato se determina al momento de formarse el consentimiento,
de acuerdo a las normas que rigen en ese momento.
ERROR
FUERZA
DOLO
Algunos agregan LESION cuando es lesión enorme (se paga mas del doble o se
recibe menos de la mitad del justiprecio)
A.- ERROR .Es el falso concepto que se tiene de la ley, de un hecho o de una persona.
a).-El error que recae sobre una ley o cuando se alega desconocerla, se llama error
de derecho y no vicia el consentimiento, al contrario, existe una presunción de mala fe
respecto de quien alega desconocer la ley. Y es una presunción de derecho, que no
admite prueba en contrario. Pero hay una excepción, del que paga sin fundamento legal
creyendo que lo había, puede pedir la restitución .Otro caso es el art. 19 de la ley 18287
(Policía Local) que permite al Juez que absuelva al infractor por ignorancia excusable o
buena fe comprobada.
b).-error de hecho puede ser
1.-error esencial, recae sobre la naturaleza del acto o contrato o sobre la identidad
de la cosa objeto del acto. Este error produce NULIDAD ABSOLUTA del acto.
2.-error substancial, recae sobre la substancia o calidad de la cosa como cuando se cree
por una parte que el objeto sobre el cual se esta contratando es de oro y realmente es de otro
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metal semejante. Produce NULIDAD RELATIVA.
3.-error accidental recae sobre cualquiera otra cualidad de la cosa, que no sea esencial ni
substancial. Por ejem. Si yo compro un libro creyendo, entre otras cosas, que es de papel
biblia, pero la verdad es de otro tipo de papel fino. Generalmente este error no vicia el
consentimiento. Pero si ese elemento accidental fue el motivo principal que indujo a
contratar y este motivo ha sido conocido de la otra parte, y se produce error sobre esta
cualidad, tal error vicia el consentimiento. Ejem. Compro un escritorio que se dice al
venderlo que perteneció a Freddie Mercury, pago un elevado valor por el y luego resulta ser
falsificado .Aquí se produce nulidad relativa si el vendedor sabía que yo pagaba tal precio
por esa cualidad falsa (aunque sin dolo de su parte).
C.-error sobre la persona, Generalmente, no vicia el consentimiento, lo vicia sólo cuando
la persona es la causa principal que induce a la otra a celebrar el acto o contrato, produce
en este caso NULIDAD RELATIVA. Ejem. Se contrata con una empresa para que traiga
una cantante para hacer el papel del "Carmen" (de Bizet) y la empresa envía una cantante
de mala calidad que nunca ha desempeñado ese papel. Se produce NULIDAD RELATIVA.
FUERZA
Es la presión física o moral ejercida sobre la voluntad de una persona para
determinarla a ejecutar el acto jurídico
Se dice incluso que en la fuerza física no hay voluntad.
La fuerza vicia el consentimiento cuando es capaz del producir una impresión fuerte en la
persona atendidas su condición, edad, sexo Etc.-
Debe ser.: Grave
Injusta
Determinada a obtener el consentimiento
Provenir de una persona
Actual e inminente.
El temor reverencial no vicia el consentimiento, entendiendo por tal aquel que se origina
por el excesivo respeto que produce una persona en otra, en términos tales que esta ultima teme
negarle algo o contradecirle.
DOLO
Es la intención positiva de inferir injuria a la persona propiedad de otro. También,
como vicio del consentimiento se le entiende como toda maquinación fraudulenta
empleada para engañar a fin de determinar a una persona a ejecutar el acto.
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incide.).
En los demás casos da derecho a pedir indemnización de perjuicios.
El dolo no puede perdonarse anticipadamente.
El dolo debe probarse por quien lo alega por que la buena fe se presume.
LESION
Es el perjuicio que sufre una parte por falta de equivalencia de las prestaciones
acordadas en el acto. Anula el acto cuando es LESION ENORME, entendiéndose por tal
aquella que se produce cuando, en la compraventa de bienes inmuebles, el precio que se recibe es
inferior a la mitad del justo precio de la cosa que se vende o bien, desde el punto de vista del
comprador, si el justo precio es inferior a la mitad del precio que se paga por la cosa.-
6.2.-CAPACIDAD Este segundo requisito de validez del acto jurídico es la aptitud legal
de una persona para adquirir derechos y poder ejercitarlos.
Sabemos que la capacidad se divide en capacidad de goce, que es aquella capacidad de
adquirir derechos y que todos tenemos y por ende es un atributo de la personalidad, y
capacidad de ejercicio que es la capacidad para ejercer por sí mismo los derechos.
La incapacidad de ejercicio puede ser absoluta o relativa.
Son absolutamente incapaces:
dementes
Impúberes
Sordomudos que no pueden darse a entender por escrito.
El acto celebrado por el absolutamente incapaz tiene nulidad absoluta.
Además, hay incapacidades especiales (las de los tutores respecto de los bienes de su pupilo,
entre cónyuges, padre, jueces Etc.)
6.3.- OBJETO
Conjunto de derechos y obligaciones que el acto crea, modifica o extingue también se
agrega: transmite o transfiere.
Así, la compraventa crea derechos y obligaciones para las partes. A su vez, las obligaciones
tienen por objeto una o más cosas que se trata de dar, hacer o no hacer Si estas cosas, son
bienes, estos bienes deben ser: Reales, Comerciales, Determinados o determinables.
También las obligaciones pueden tener por objeto una prestación, un hecho positivo o
negativo pero en todo caso, determinado y físicamente posible
OBJETO ILICITO, Existe cuando se trata de una obligación de dar, hacer o no hacer
alguna cosa prohibida por las leyes o contrarias al orden público o buenas costumbres. La
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sanción cuando existe objeto ilícito es la NULIDAD ABSOLUTA.
Casos de objeto ilícito:
1.-Todo lo que contraviene el Derecho Público chileno.
2.- Pactos sobre sucesiones futuras.
3.-Condonación de dolo futuro. Y en general actos contrarios a la moral
4.- Enajenación de:
a.- cosas que no están en el comercio.
b.- derechos personalísimos
c.- cosas embargadas
d.- especies en litigio.
6.4.- CAUSA
Es el motivo jurídico que induce al acto. Es entonces una representación psíquica
del fin práctico que se desea lograr con el acto jurídico. Ejem. La causa de mi obligación de entregar
mi casa, como vendedor, consiste en la obligación que a su vez tiene el comprador de pagar el
precio y eso yo me lo represento anticipadamente. Deseo obtener ese precio y por esa causa vendo
mi inmueble.
Requisito: La causa debe ser
A.- REAL: Esto es, debe existir realmente, no aparente. Por ejem. Se aparenta una causa
para ocultar la real
B.- LÍCITA: Porque la contraria al orden publico, la prohibida por la ley y la contraria a las
buenas costumbres será ilícita. Como la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o
de un acto inmoral, una proposición indecente.
La sanción para la causa ilícita es la nulidad absoluta del acto.
Existen ACTOS ABSTRACTOS, a los que la ley da valor independientemente de la causa
que lo produce o general, son incausados, ejem. La letra de cambio, para garantizar su
tráfico la ley ha purificado de todas las situaciones personales que no provienen del título.
El deudor aceptante no podrá alegar situaciones personales de otros participes en la letra.
No interesa la causa que se tuvo para suscribirlos.
6.5.- SOLEMNIDADES
Son requisitos externos prescritos por la ley como indispensables para la existencia
misma de ciertos actos.
LAS SOLEMNIDADES se clasifican en
SOLEMNIDADES (propiamente tales) requisitos de existencia del acto. Ejem. Las
exigidas en el contrato del matrimonio.
FORMALIDADES HABILITANTES Requisitos para completar la voluntad (si alguna de
las partes es incapaz).Si falta la solemnidad existirá nulidad relativa. Ejem. Autorización
judicial para enajenar).
FORMALIDAD DE PRUEBA Si no se cumple con la solemnidad, no se puede probar el
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acto. Ejem. La escritura pública en la sociedad).
MEDIDA DE PUBLICIDAD .A fin de que los terceros sepan del acto porque podrían tener
algún interés. ( Ejem. La publicación de la posesión efectiva, la muerte presunta Etc.)
7.- MODALIDADES DEL ACTO JURÍDICO: Que son los elementos accidentes condición,
plazo y modo. MODALIDADES DEL ACTO JURIDICO (ELEMENTOS ACCIDENTALES)
Son elementos que las partes o la ley introducen al acto y alteran sus efectos. Ellas son la
condición, el plazo y el modo.
B.- PLAZO
Hecho futuro y cierto del cual depende la exigibilidad o extinción de un derecho.
Existen Plazo Expreso: Estipulado formalmente.
Plazo Tácito: El indispensable para cumplir una obligación.
También existe otra clasificación de los plazos, según su origen: Convencional: Fijado por
las partes
Legal: Fijado por la ley.
Judicial: Fijado por el juez.
Otra clasificación es Plazo suspensivo: Del que depende el ejerció del derecho.
Plazo extintivo: Del que depende la extinción del derecho.
Todos los plazos corren hasta la media noche del último día del plazo.
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C.- MODO
Manera dada y establecida para cumplir una obligación, como ejecutar ciertas obras,
o sujetarse a ciertas cargas.
No suspende o extingue derechos u obligaciones sólo afecta la manera de ejercer el
derecho. Ejem. Te doy este edificio "para que" en el explotes un establecimiento escolar.
A.- Uno puede hacer que otro concurra al acto en representación del mandante. Existe un
mandante y un mandatario. Es discutible señalar que en la representación se obliga un tercero
(mandante) que no interviene, porque el mandante si bien no interviene personalmente instruyo al
mandatario y este ultimo solo puede actuar premunido de un poder otorgado por ese tercero quien
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incluso suela haberle dado instrucciones acerca del acto que se celebrará y el modo de llevarlo
adelante.
B.- Si se estipula en favor de tercero, solo el tercero puede demandar lo estipulado. Se dá si
B pacta con A para que este ultimo haga algo a favor de C. Que por no haber intervenido en el acto
es un tercero y es el único que puede demandar lo estipulado .Ejem. el seguro de vida ,en que los
beneficiarios son terceros.
C.- Si alguien se compromete a que un tercero del cual no es representante ejecute un acto,
si el tercero efectivamente lo realiza no se produce problema, si el tercero no lo realiza, nada
incumple, pero quien se comprometió estará obligado respecto de la persona frente a la cual hizo la
promesa.
En estas tres situaciones aparece obligada una persona por un acto en el cual no ha participado o
consentido expresa o tácitamente. Si el tercero no ratifica el acto, es decir, no dá, hace o no hace lo
prometido, el que se comprometió deberá indemnizar a quien hizo la promesa.
VIII UNIDAD
OBLIGACIONES (CONTRATOS)
1.- El titular de un derecho, puede ejercerlo directamente sobre una cosa (si es un derecho
real) o bien estar vinculado con otro sujeto que, por un hecho suyo (contrato o cuasicontrato,
delito o cuasidelito) o la sola disposición de la ley, ha contraído una obligación. Se le puede
pues exigir el cumplimiento del derecho personal denominado Crédito o derecho personal.
Desde el punto de vista del obligado a la prestación, nos encontramos con el concepto de
OBLIGACION. Desde el punto de vista de la otra parte, de un crédito.
OBLIGACION es pues un vínculo jurídico entre determinadas personas en virtud del cual
una de ellas (sujeto pasivo o deudor) ESTA EN LA NECESIDAD DE EFECTUAR EN
FAVOR DEL OTRO (sujeto activo o acreedor) UNA PRESTACION QUE TIENE POR
OBJETO DAR, HACER O NO HACER ALGO.
La circunstancia de ser un vínculo jurídico significa que está reconocido, sancionado por la
ley, por el ordenamiento jurídico.
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1.- DE DAR, DE HACER Y DE NO HACER. La de dar conlleva la entrega de una
cosa, sea como tradición, mera tenencia o restitución. La de hacer es desplegar una
actividad y la de no hacer es la abstención de una actividad.
2.- POSITIVAS: Llevar a cabo algo
NEGATIVAS : Abstenerse de algo.
3.- DE ESPECIE O CUERPO CIERTO: Aquellas en que se debe determinadamente un
individuo de una clase o género. Ejem. Entregar el caballo "Patio de Naranjos". Se extingue
la obligación si se pierde la cosa debida.
DE GÉNERO: Aquellas en que se debe indeterminadamente un individuo de una clase o
género: Ejem. Entregar un caballo. No se extingue si se pierde un individuo de la especie
pues el género, nunca perece. (Genus non perit)
4.-DE OBJETO SINGULAR: Se debe una cosa
DE OBJETO MULTIPLE: Se deben varias cosas
5.-DE SUJETO SINGULAR: Un solo deudor y un solo acreedor.
DE SUJETO MULTIPLE: Mas de un acreedor o mas de un solo deudor. A su vez, pueden
ser estas ultimas simplemente conjuntas o solidarias, se da esto ultimo cuando cada deudor
de pagar el total y/o cada acreedor exigir el total.
6.- CIVILES Y NATURALES. Las primeras ponen al deudor en la necesidad de efectuar
una prestación pues dan derecho a exigir su cumplimiento, las naturales no confieren derecho para
exigir ero cumplidas voluntariamente por el deudor, dan derecho a retener lo que se ha dado en
razón de ellas.
7.-PRINCIPALES Y ACCESORIAS.- Siendo las últimas las que se contraen para
seguridad de las primeras.
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debemos concebir, por ejemplo, una obligación sujeta a plazo. Frente a un eventual
incumplimiento del deudor, el acreedor llevará adelante la ejecución forzada no en el
patrimonio que su deudor tenía al momento de contraer la obligación sino, en el que tiene a
la fecha de pago de la obligación. Ahora bien, este último patrimonio puede ser mayor o
menor que el que existía a la fecha en que se contrajo la obligación. Además, si el deudor
dolosamente, ha menoscabado su patrimonio, el acreedor tiene la acción pauliana o
revocatoria mediante la cual, se acciona para que los bienes que salieron se reintegren al
patrimonio del deudor. Asimismo, si el deudor tiene a su vez deudores, pero se comporta
como un acreedor negligente, precisamente porque sabe que ,exigiendo pagos a sus
deudores todo lo que obtenga , en definitiva, beneficiará a su acreedor cuando ejecute su
patrimonio, este último, puede subrogar a su deudor y exigir, a través de la denominada
acción oblicua o subrogatoria, el cumplimiento de las obligaciones a los deudores de su
deudor para así incrementar el patrimonio de este sobre el cual el ejercerá luego sus
acciones.
Si el deudor cumple, su obligación, esta se extingue y desvincula al sujeto activo del pasivo.
Si el deudor no cumple, el contratante cumplidor podrá pedir (en los contratos bilaterales) la
resolución del contrato (o destrucción del vínculo) o el cumplimiento forzado de la
obligación, en estos casos, con indemnización de perjuicios.
Si la indemnización de perjuicios sustituye completamente al objeto de la obligación,
estaremos en presencia de una INDEMNIZACIÓN COMPENSATORIA, pues compensa el no
cumplimiento. También tiene este carácter frente a un cumplimiento parcial. Si se pide el
cumplimiento forzado con indemnización, esta indemnización solicitada no estará compensando la
obligación, pues se esta pidiendo que ella se cumpla también, y se cumplirá finalmente de manera
forzada, en este caso la indemnización está paliando los efectos del retardo en el cumplimiento y
tiene carácter de INDEMNIZACIÓN MORATORIA pues compensa la mora, esto es, el retardo
culpable.
La indemnización requiere que el incumplimiento de la obligación sea: A.- Imputable al
deudor, es decir, excluye el incumplimiento por caso fortuito o fuerza mayor, debe tratar se de
incumplimiento culpable o doloso. B.- que el deudor se encuentre en mora de cumplir (no cumple
en el plazo y se le ha requerido para ello). C.- Que la inejecución haya causado perjuicios al
acreedor.
La ejecución forzada en las obligaciones de dar lleva implícito el apremio al deudor a
través del procedimiento ejecutivo. Contempla el embargo y remate de bienes para, con su
producto, pagar el Crédito.
En las obligaciones de hacer, la ejecución forzada es el apremio para que el deudor ejecute
lo que debe o se ejecute por el acreedor o por un tercero con cargo al deudor.
Finalmente, en las obligaciones de no hacer, si lo hecho puede destruirse, se solicitará la
destrucción, si no puede destruirse, se pedirá la indemnización de perjuicios.
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1.-MUTUO ACUERDO, También llamado resciliación. Ambas partes consiente en dar
por nula la obligación (Notase que la expresión “darla por nula” es equívoca, aunque la empleó el
Código Civil, no se trata de declararla nula, sino de dejar sin efecto una obligación que es valida y
no tiene vicio de nulidad.-
2.-PAGO Que consiste en efectuar la prestación debida o dar algo en pago
3.-NOVACION. Sustitución de una obligación por otra nueva que sustituye a la anterior,
que se extingue. También hay novación por cambio de deudor o acreedor.
4.-COMPENSACION Cuando ambos sujetos son recíprocamente deudores y
acreedores, de obligaciones liquidas y actualmente exigibles .se extinguen las deudas hasta
concurrencia de la menor.
5.-CONFUSION. Se confunden en una persona las calidades de deudor y acreedor.
Por ejem. El hijo acreedor del padre, al morir este último, sería acreedor de si mismo.
Otra vez se extinguen las obligaciones sin que el acreedor vea satisfecho su crédito:
1.-Prescribe la acción, para exigir la obligación
2.-Pérdida de la cosa debida pues a lo imposible nadie está obligado y en las obligaciones
de especie o cuerpo cierto es imposible dar lo que ya no existe.
3.-Condonación que es el perdón o liberación de la obligación por el acreedor.
4.-Destrucción de lo debido. Similar a la causal 2 anterior.
5.-Nulidad que puede dejar la obligación como natural solamente.
6.-CONTRATOS
Ahora bien, el acuerdo de voluntades que genera derechos y obligaciones se llama contrato.
Hay una relación de género a especie entre convención y contrato, pues la primera, genera
modifica o extingue derechos y obligaciones, el contrato es la convención que genera.
Los contratos se clasifican en:
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sí mismos, como la compraventa, en cambio, son accesorios aquéllos que existen en función
de uno principal, como por ejemplo, las garantías (prendas, hipotecas) respecto de una
compraventa.
7.2.- COMPRAVENTA
Contrato mediante el cual una parte se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. El
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dinero que se da por la cosa es el precio.
REQUISITOS:
RESPECTO DE LA COSA
A.-Debe ser susceptible de enajenar.
B.-Lícita, no prohibida por la ley.
C.-Determinada por lo menos en cuanto a su género. O determinable.
D.-Debe existir o esperarse que exista.
E.-No debe ser del comprador.
F.-Singular, ya que no puede venderse un patrimonio de una persona en forma universal.
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2.- PAGAR EL PRECIO en tiempo, lugar y forma.
EFECTOS
Si una parte no cumple, la otra tiene derecho a demandar alternativamente:
RESOLUCION DEL CONTRATO MAS INDEMNIZACION DE PERJUICIOS. o bien:
CUMPLIMIENTO FORZADO MAS INDEMNIZACION DE PERJUICIOS.
Recordemos que existe un contrato muy similar denominado PERMUTA en que las partes
se obligan mutuamente a dar una especie o cuerpo a otra, y se aplican las normas de la
compraventa.-
Con fecha 7 de junio de 1993, se publicó en el Diario Oficial, la LEY 19223 que tipificó
figuras penales relativas a la informática.
84
menor en su grado medio (541 días a 3 años).
Finalmente, el artículo 4, y último de la ley en comento, previene que el que
maliciosamente revele o difunda los datos contenidos en un sistema de información, sufrirá
la pena de presidio menor en su grado medio. Si quien incurre en estas conductas es el
responsable del sistema de información, la pena se aumentará en un grado.
Como puede verse de la sola lectura del texto, se infiere que estos delitos requieren desde
luego un dolo directo, esto es deber existir intención expresa de causar el daño o ejecutar la
acción que se describe como delito.
En nuestro concepto, la ley es muy genérica y adolece de defectos como son la amplitud de
sus términos lo que ha significado que en la practica, haya tenido poca aplicación aún.
En relación con la protección de la vida privada, en lo concerniente a datos de carácter personal, se
ha legislado también en la ley 19628. Esta ley se refiere al tratamiento de datos de carácter personal
en registros ya sea de servicios públicos o de empresas particulares. Se legisla sobre al
almacenamiento de datos, la comunicación o transmisión de los mismos, se conceptualiza el
llamado “dato sensible”.El responsable del registro debe establecer un procedimiento automatizado
de transmisión de datos que cautelen los derechos de los titulares de los mismos, es decir, de las
personas que están en esas bases de datos. La misma ley establece responsabilidades por
infracciones a su contenido.
El texto actual de este contrato esta en el DFL N. 707, de1982, del Ministerio de Justicia.
1.- CONCEPTO: La cuenta corriente bancaria es un contrato en virtud del cual un banco
se obliga a cumplir las órdenes de pago de otra persona hasta concurrencia de las cantidades
de dinero que hubiere depositado en ella o del crédito que se haya estipulado.
2.- EL CHEQUE: Es una orden escrita y girada contra un banco para que este pague a
su presentación el todo o parte de los fondos que el librador tiene en su cuenta
corriente.
El cheque, ya sea en comisión de cobranza o en pago, debe llevar las siguientes menciones:
1.-Nombre del librado.
2.-Lugar y fecha de expedición.
3.-Cantidad girada en letras y números.
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4.-Firma del librador.
4.-Como características del contrato de cuenta corriente se señalan las siguientes:
La cuenta de depósito existe cuando los particulares hacen depósitos de dinero en su cuenta,
pasando dichos dineros al dominio del banco, que contrae la obligación de cumplir las
órdenes de pago del librador hasta el monto de los depósitos.
La Cta. Cte. de crédito es aquella en que el banco autoriza mediante la concesión de un
crédito (préstamo), cuyo monto el determina, para que el particular gire órdenes de pago
hasta el monto del préstamo. Estos contratos generalmente se celebran por escritura pública
y con garantía hipotecaria.
Hemos dado la definición de cheque. Ahora bien, de ella se desprende que este es un
mandato entre librador (o girador) y el librado (que siempre será un banco).
También podemos decir que el cheque es un documento solemne y la formalidad
(solemnidad) consiste en que es una orden escrita.
4.- Los cheques tienen un plazo para cobrarse, contado desde su fecha: Si el librado
(banco) estuviese en la misma plaza de la emisión, el plazo es de sesenta días .Si el librado
es de otra plaza (esto es, se está presentando el cheque para su cobro en otro lugar de donde
es la cuenta corriente) tal plazo es de noventa días, a contar de la fecha del documento.
Vencido esos plazos el cheque caduca y no puede cobrarse salvo que se renueve por el
girador, al dorso.
5.- Hay tres formas de girar un cheque:
1. A la orden
2. Al portador
3. Nominativo.
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portador".
AL PORTADOR Aquel que no se extiende a nombre de persona determinada o si se gira a
nombre de una persona, no se borran las palabras "O al portador”, de manera que para
traspasarlo, basta con la entrega material y el tenedor podrá presentarlo a cobro en el banco
librado.
NOMINATIVO Aquel girado a nombre de una persona y que no puede ser transferido por
endoso por cuanto lleva borradas las expresiones "a la orden" y "al portador".
Existen, desde otro punto de vista, dos formas de girar un cheque: cheque mandato por el
cual el girador encomienda al beneficiario para que presente a cobro ante el banco. El
beneficiario lo cobra, pero no se hace dueño de la cantidad, a recibe a nombre de su
comitente. Este documento debe llevar la expresión "Para mí".
Si el cheque no lleva la expresión para mi, significa que no es un cheque mandato, sino un
cheque girado en pago de obligación.
6.- Las personas que intervienen en el cheque son:
1.- El girador. (Cuenta correntista)
2.- El girado o librado el banco)
3.- El beneficiario, que puede ser:
a.-una persona extraña
b.-el propio librador (para mi)
c.-el portador
La circulación del cheque depende de si es girado al portador, a la orden o nominativo. Solo
requiere endoso para traspasarse el cheque a la orden, pues el que está al portador circula por
la sola entrega, en tanto que el nominativo no puede circular.
El librado deba abstenerse de pagar un cheque no sólo cuando han caducado los plazos (60 y
90 días, según el caso) sino también cuando hay ORDEN DE NO PAGO.
7.- Las causales que la ley contempla para la procedencia de la orden de no pago son:
1.- Cuando la firma del librador hubiere sido falsificada.
2.- Cuando el cheque hubiere sido alterado con respecto a la suma o a la persona del
beneficiario con posterioridad a la emisión.
3.- Cuando el cheque hubiere sido perdido, hurtado o robado.
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tal entidad bancaria.
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Falta de cancelación (falta el timbre o la firma de cancelación, esto es, la firma que pone la
persona que lo presenta a cobro.
Mal extendido (falta algún requisito para considerarlo cheque)
Caducado: Se presenta a cobro fuera del plazo respectivo.
Falta de portador legítimo: Lo cobra quien no es su legítimo portador (puede faltar endoso o
ser nominativo y estar presentándolo otra persona).
Cheque falso o firma disconforme:(Firma no es la del dueño de la cuenta corriente).
Orden de no pago: Que puede provenir del portador (con valor suspensivo) o del girador.
Cuenta cerrada: Se presenta a cobro un cheque girado con posterioridad al cierre de la
cuenta corriente.
Falta de Fondos: No existen fondos disponibles para cubrirlo.
12.- PROCEDIMIENTO DE LA ACCION DERIVADA DEL CHEQUE
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