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INDICE
PRIMERA UNIDAD CONCEPTOS GENERALES
Que es el derecho:
1.- Leyes de la naturaleza y normas de conducta 4
2.- La coacción sólo en la norma jurídica 6
3.-Usos Sociales 6
4.- Reglas Morales 6
5.- Normas Religiosas 7
6.-. Las ciencias jurídicas 7
7.- Derecho en el Estado Moderno 9
7.- B.- Validez y eficacia de la norma 10
8.- La norma jurídica 10
9.- Dimensiones del Derecho 12
10.- Clases de normas jurídicas 12
11.- Estructura de la Norma Jurídica 13
11.1 Tres estructuras de la norma jurídica 13
11.2 La consecuencia jurídica 14
12.- El Estado moderno 15
13.- El Estado de Derecho 16
14.- Derecho fuera del Estado 16
14.1 Derecho Internacional 17
14.2 Pueblos primitivos 17
15.- Concepto General del Derecho 17
SEGUNDA UNIDAD
FINES Y FUNCIONES DEL DERECHO. CLASIFICACION Y FUENTES DEL DERECHO
1.- Fines del Derecho ¿tiene fines el derecho? 18
1.1.- La Paz 19
1.2 Seguridad en las relaciones jurídicas 19
1.3 Protección de los Derechos Fundamentales 20
1.4.- La Justicia 20
2.- Función del derecho 20
3.- Clasificación del derecho 22
3.1.- Diferentes Clasificaciones 22
A.- Natural y Positivo 22
B.- Objetivo y Subjetivo 23
C.- Nacional e Internacional 23
1
D.- Publico, Privado y Mixto 23
4.-Fuentes del Derecho 23
4.1 Fuentes materiales 24
4.2 Fuentes Formales 24
4.3 El Ordenamiento Jurídico 25
4.3.1- La Ley 26
4.3.2.- Costumbre 26
4.3.3.- Jurisprudencia 26
4.3.4 Doctrina 26
4.3.5.- Hechos y Actos Jurídicos 27
4.3.6 Actos corporativos 27
4.3.7- Principios Grales. del Derecho 27
4.3.8. La equidad como fuente del Derecho 27
TERCERA UNIDAD TEORIA DE LA LEY
1.- Concepto 27
2.- Requisitos 27
3.- Principios Grales del estudio de la Ley 28
A.- Constitucionalidad 28
B.- Conocimiento 28
C.- Obligatoriedad 30
4.- Vigencia de la ley 30
5.- Efectos de la ley en cuanto al tiempo. Ultraactividad. 32
6.- Efectos de la ley en cuanto a la sanción 33
7.-. Efectos de la ley en cuanto a las personas 33
8.- Efectos de la ley en cuanto al territorio 33
9.- Interpretación de la Ley 34
10.- elementos de interpretación 34
11.- Reglas de interpretación 35
12.- Integración del Derecho 37
13.- Formación de la ley 38
14.- Decreto Ley 40
15.- Fuentes secundarias DS. 41
16.- DFL. 42
17.- Constitución 43
CUARTA UNIDAD DE LAS PERSONAS
1.- Concepto 44
2.- Fin de las personas. Natural. Jurídica 44
3.- Atributos de la personalidad 44
A.-Capacidad de goce 44
B.- Nacionalidad 45
2
C.- Nombre 46
D.- domicilio 48
E.- Estado Civil 49
F.- Patrimonio 50
4.- Derechos de la personalidad 50
5.- Personas Jurídicas 51
6.- clasificación 52
7.- Principios Grales. de las personas jurídicas 49
8.- responsabilidad de las personas jurídicas 55
9.- Personas jurídicas de derecho público 55
QUINTA UNIDAD EMPRESA
1.- Ideas generales 57
2.- Idea de empresa en el derecho nacional 57
3.-Clasificaciones 59
4.- el empresario individual 59
SEXTA UNIDAD DE LOS BIENES
1.- Objetos del Derecho 60
2.- Cosas corporales e incorporales 61
3.- Otras clasificaciones 61
4.-. Bienes Nacionales 61
5.- Derechos reales 64
5.1.-Dominio 65
5.2.- Limitaciones al dominio 66
5.2.1 Propiedad fiduciaria 66
5.3 Usufructo 67
5.4.- Uso y Habitación 70
5.5.- Servidumbres 70
5.6.- Hipoteca y Prenda 71
SEPTIMA UNIDAD TEORIA GENERAL DEL ACTO JURIDICO
1.- Generalidades 72
2.- Requisitos de existencia 73
3.- Requisitos de validez 73
4.- Elementos accidentales 74
5.- Clasificación del acto jurídico 75
6.-Requisitos existencia y validez 75
6.1.- Voluntad 76
6.2.-Capacidad 77
6.3.- Objeto 79
6.4, Causa 80
6.5 Solemnidades 81
3
7.- Modalidades del acto jurídico 81
8.- Nulidad del acto jurídico 81
9.- Efectos del acto jurídico 81
OCTAVA UNIDAD OBLIGACIONES
1.- Explicaciones 82
2.- fuentes de las obligaciones 82
3.- Clasificación 83
4.- Efectos de las obligaciones 83
5.- Modos de extinguir las obligaciones 85
6.- Contratos 86
7.- Contratos en particular 86
7.1.-Promesa 87
7.2 Compraventa 87
QUE ES EL DERECHO
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que ocurre cuando en presencia de una causa determinada se sigue un efecto determinado. En cambio,
la norma social prescribe determinados comportamientos que las personas deben observar en ciertas
circunstancias y prevén alguna consecuencia (castigo) para el caso que no se la cumpla. Señalan no lo
que es, sino lo que debe ser. Operan no sobre la base del principio de causalidad sino sobre la base del
llamado principio de imputación, que establece que una determinada consecuencia debe ser imputada
a determinado acto, sin que pueda decirse , sin embargo, que ese acto sea propiamente la causa de
dicha consecuencia ni ésta el efecto de aquél.-
Ahora bien, el mundo normativo esta compuesto por normas religiosas, morales, jurídicas, sociales, de
costumbres etc.
Si a la salida del templo, un sujeto ve a una mujer que, en evidente estado de pobreza, pide dinero para
alimentar a sus niños y el sujeto, conmovido, le da dinero, lo hace movido por un deber moral.-
El lógico finlandés G. H. Von Wright, nos dice que la palabra norma es utilizada en varios
sentidos.
Como norma definitoria:-las reglas de los juegos.
Como normas técnicas: directrices que establecen procedimientos para alcanzar un fin.
Normas prescriptivas: emanan de la voluntad de una autoridad normativa y están destinadas a algún
agente llamado sujeto normativo. Para darle efectividad, la autoridad añade a la norma una sanción.
Frente a esos 3 tipos de normas principales, Von Wright menciona 3 tipos de especias secundarias
Normas ideales: Establecen modelos generales o arquetipos, modos de ser deseados. Por ejem. Las
normas que establecen como debe ser un buen padre de familia.
Normas consuetudinarias. Son hábitos sociales para un grupo determinado.
Finalmente normas morales, en las cuales podemos diferenciar la moral personal, la moral social y aún,
la moral religiosa o jurídica.-
La mayor parte de las normas jurídicas son prescripciones, son de carácter prescriptivo.
Hay 8 elementos según Von Wright en las prescripciones:
1 Carácter: el carácter de una norma está en función de que la norma se dé para que algo deba, no deba
o pueda ser hecho (norma de obligación, prohibitiva, permisiva).
2.- Contenido: es lo que la norma declara prohibido, obligatorio o permitido.
3.-Condición de aplicación: Es la circunstancia que tiene que darse para que exista una oportunidad de
realizar el contenido de la norma. Puede ser categórica: “Cierre la puerta” o bien hipotética “Si llueve,
cierre la puerta”.
4.-Autoridad: La autoridad es el agente que emite la norma.
5.- Sujeto normativo: Son los agentes destinatarios de ella
6.- Ocasión: Es la localización espacial o temporal en que debe cumplirse (Ejem. Está prohibido fumar
en la sala,(espacial) Mañana debes ir a la escuela (temporal)
7.- Promulgación: Consiste en expresar la norma mediante un sistema de símbolos para que el
destinatario pueda conocerla.
8: Sanción Es la amenaza de un daño que a la autoridad normativa puede agregar a la prescripción para
el caso de incumplimiento.
Ahora bien, algunos hechos o actos están regulados por un tipo de estas normas. Otros, por más de un
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tipo.
No matar, es una norma religiosa, pero también es norma jurídica, moral, social.
Cumplir un contrato, es norma jurídica, aunque bien puede ser que nuestra propia moral nos compele
también a cumplir los compromisos que contraemos. Resulta conveniente cierta coincidencia entre los
cuatro diferentes planos de normas, (religioso, moral, social y jurídico) no obstante, es claro que jamás
se logrará plena coincidencia entre ellas. La libertad hace que los hombres no tengamos todos un
mismo pensamiento frente a lo moral, social, religioso, jurídico-político etc.-
3. USOS SOCIALES
Hay reglas que señalan la forma de vestir, de comportarse, el dar propina. Etc. Algunos de
estos usos sociales duran más, otros menos. Algunos coinciden con el derecho. Algunos lo
contrarían. Existe un transvase entre el derecho y los usos sociales. Si no se observan estos
usos la sanción puede ser el reproche y hasta la expulsión del grupo social que los adopta y
sigue, la reprobación social Etc. Algunos robustecen al derecho, y, lo nutren, son fuente del
derecho que acaba por incorporar tales usos sociales o normas sociales.
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la ética ni con preceptos morales puesto que buscan asegurar otros planos de la convivencia
social. Un ejemplo podrían ser las normas jurídicas relativas a las letras de cambio, o el pago de
impuestos, o normas de índole tributaria o comercial en general, que están creadas por la
práctica comercial o por intereses creados, protegidos por el ordenamiento jurídico, pero que
no guardan relación con consideraciones morales. Por ejemplo, una norma manda pagar un
impuesto los primeros 12 días de cada mes. Tal mandato obedecerá a razones de orden
práctico pero no moral. Podemos entonces concluir que en la legislación y en la evolución
jurídica desempeñan un papel importante innumerables finalidades ajenas a pautas
éticas: los intereses nacionales, las influencias de clases o grupos sociales, las
consideraciones de eficacia política Etc. Una concepción que considere las normas
jurídicas como un mínimo de preceptos morales resulta unilateral e incompleta puesto
que los otros factores señalados también inciden en la formación del cuerpo de normas jurídicas
de una sociedad determinada.
Pero el derecho es un mecanismo para imponer y garantizar un orden social. Los móviles
le son indiferentes. En cambio las normas morales se relacionan con esos móviles.
Si bien cada sistema jurídico se basa, entre otros factores, en una concepción de moral, del bien
común, hay que advertir que las normas jurídicas y las morales se mueven en planos diferentes.
Ello es perceptible en la medida que resulta cierto que no siempre la norma jurídica coincide
con la regla moral. Temas como el divorcio, el aborto y otros denominados “valóricos” pueden
legislarse de una manera que resulte atentatoria contra la moral de parte de los ciudadanos.
No hay duda de que infringimos a menudo normas que consideramos sagradas cuando juegan
en beneficio nuestro; pero quienes violan tales normas tienen conciencia de un antagonismo
entre su razón, que condena el acto y sus pasiones, que lo impulsan. Surge un caso de
conciencia y tal contradicción entre lo que acontece y lo que debe acontecer está en la raíz de
toda moralidad humana. Una cosa es el SER y otra el DEBER SER.
6.- LAS CIENCIAS JURIDICAS.- Interesa pues situar al derecho dentro del panorama del
conocimiento y quehacer humano y para ello resulta oportuno indicar que el autor argentino Mario
Bunge en su libro “La Investigación Científica” señala que hay ciencias formales, que trabajan sólo
con ideas, cuales son las matemáticas y la lógica y ciencias fácticas, que trabajan con ideas pero
también con hechos. Estas ciencias fácticas se subdividen en A.- Naturales, dentro de las cuales se
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encuentra la física, la biología y la química y B.-. Sociales, que son la antropología, la sociología, la
psicología, la economía y la política. De estas cinco ciencias sociales básicas, se derivan otras, como la
psicología social, la psicología individual, y, en fin, todas aquéllas que resultan de combinar las cinco
básicas. El derecho, es una de estas ciencias sociales derivadas, toda vez que tiene elementos de todas
ellas y así, puede hablarse de sociología jurídica, psicología jurídica, derecho político etc.
La ciencia del derecho versa sobre el sentido objetivo del derecho positivo, vigente. Lo que la
diferencia de la filosofía del derecho que trata del valor del derecho y de la política jurídica, que versa
sobre los medios que sirven para la realización del valor del derecho.
Útil es aludir a la historia del derecho en tanto ciencia social que tiene por objeto el estudio del ser, el
desarrollo y la acción del Derecho. Mientras la historia del derecho versa sobre la sucesión de los
estados jurídicos en el tiempo, la ciencia del derecho comparado recae sobre la yuxtaposición
simultánea de los diferentes órdenes jurídicos nacionales o estatales en el espacio. También cabe
considerar una “historia universal del derecho” que cree poder establecer determinados tipos de
procesos históricos universales, como el paso desde un comunismo primitivo a la propiedad privada,
del matriarcado a la familia patriarcal, de la comunidad a la sociedad, y, en el derecho penal, el paso
evolutivo en las sociedades desde la venganza del clan a la pena pública institucionalizada.
Por otra parte, está la Sociología del Derecho, que trata de descubrir las leyes generales o los procesos
típicos de desarrollo del Derecho y de la vida pública dentro del mundo social.
En cuanto a la Psicología del Derecho, cabe consignar que según Gustav Radbruch, está mucho más
desarrollada la psicología de las violaciones del Derecho (criminología etc.) que la psicología del
Derecho propiamente tal. En cuanto a esta última, hay que distinguir a su vez, entre una psicología del
derecho subjetivo, de los intereses jurídicamente protegidos, en que influye el propio interés y que
puede reflejar un interés por el derecho solo por el afán de proteger nuestros intereses o que busca
apoyar en el derecho un encubierto afán de poder o un espíritu de venganza. Pero también cabe
estudiar psicológicamente la relación del hombre con el derecho objetivo vigente y por ejemplo,
analizar porqué el ser humano cumple el derecho, ya sea por el temor a ser castigado, en consideración
a la coacción que en caso de incumplimiento puede ejercerse sobre el sujeto, bien, por el deseo de
imitar a los demás, bien por un hábito adquirido desde pequeño, o por un sentido innato psicológico de
orden y de lo colectivo, por la lealtad para con los poderes públicos, o motivaciones de conciencia que
llevan a tener cierta actitud acorde al derecho.
La antropología social y cultural también aporta al estudio del comportamiento del hombre frente al
fenómeno jurídico
En cuanto al análisis desde las ciencias económicas y sociológica, resulta imposible omitir la
concepción materialista de la historia de Marx y Engels según la cual, la estructura económica de la
sociedad forma la base real sobre la que se levanta una superestructura jurídica y política, tesis que
Rudolf Stammler combatió al señalar que ningún orden económico es concebible sin una forma
jurídica, por lo tanto, no es posible que el Derecho sea un producto exclusivo de la economía.
En fin, como se advierte, las ciencias jurídicas son tributarias y le deben aportes a diversas otras
ciencias sociales.
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7.- DERECHO EN EL ESTADO MODERNO
Diariamente realizamos actos que nos ponen en contacto con el derecho: Subimos a un bus,
vamos al cine etc. Podemos exigir que se nos transporte, que podamos ver la película exhibida, en fin.
Si nos roban, recurrimos a la policía para que inicie una investigación. Compramos a plazo. Etc. Todos
estos ejemplos tienen algo en común: Podemos exigir de otros una conducta u otros nos la pueden
exigir a nosotros. Para que esto sea posible es preciso que exista un conjunto de normas o reglas en
cuya virtud dados unos hechos surgen las posibilidades de reclamar o quedar sujetos a una
reclamación: Si pago, exijo la cosa que he comprado.
Pero si pido dinero a un amigo y no me presta, no puedo exigirle. Puedo pensar que estaba
"obligado" a prestarme. Por la amistad "era su deber” hay una regla que nos permite pedirle y que él
quebrantó. La diferencia con las situaciones anteriores es que las primeras estaban regidas por
normas obligatorias. Se exige coactivamente su cumplimiento. Las otras no tienen ese respaldo.
Pero si nos presta dinero nuestro amigo y no lo devolvemos, él recurrirá a la Justicia y nos
condenarán a su devolución porque hay normas con ese respaldo que obligan a devolver lo prestado.
Autoridades y Tribunales existen porque la comunidad está organizada políticamente y
revestida de poder. Vivimos en un Estado. Las reglas jurídicas no son tales porque tengan una
cualidad intrínseca sino porque son respaldadas en su cumplimiento por el poder coercitivo del
Estado. Y el Estado determina qué reglas han de gozar de esa protección.
Podemos expresar que si se considera necesario para la existencia de la sociedad un mínimo de
deberes, tal mínimo tiene que conseguirse a toda costa y, si es necesario, mediante el ejercicio de la
fuerza por parte de los organismos de esa misma sociedad. En consecuencia muchos juristas
consideran el derecho como una norma de conducta de posible imposición, en contraste con las
disposiciones sociales, éticas Etc.
Ahora bien, esa fuerza legítima puede emplearse de modos diversos: a veces en forma de
EJECUCION, cuando los ministros de la ley realizan contra la voluntad del individuo el acto que este
se niega a realizar, por ejemplo: Si alguien se niega a pagar su deuda, el funcionario judicial podrá
embargar y luego rematar bienes del deudor ara satisfacer el crédito.
En otras oportunidades esa fuerza se empleará de otro modo que no implica una recuperación
directa, por ejemplo en casos en que la persona lesionada tiene derecho a reclamar daños y perjuicios,
como en el caso de incumplimiento de algunos contratos. Una tercera forma que puede revestir la
fuerza de la norma jurídica, tal vez la más notoria, es el CASTIGO como la pena que debe sufrir el
delincuente. Y finalmente, podemos advertir casos en que la sanción por el no cumplimiento de la
norma o mejor dicho, por la infracción al sistema jurídico, consistirá en el hecho de que no podrá
conseguirse el resultado deseado a menos que se observen normas determinadas. Por ejemplo si una
persona no toma en cuenta las disposiciones que regulan la facción del testamento y no lleva a cabo las
solemnidades previstas para tal diligencia, su voluntad no tendrá efecto en cuanto a la disposición de
sus bienes ocurrido su deceso. Puede decirse entonces que esta norma jurídica relativa a la facción del
testamento tiene una coacción: si un acto transgrede tal disposición, el acto carece de efectos, el
ordenamiento jurídico no le dará el valor deseado por quien lo realizó. La sanción es la NULIDAD
JURIDICA.
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Las ideas expuestas nos llevan a la noción de DERECHO OBJETIVO que en un estado
moderno es el conjunto de reglas de conductas obligatorias establecidas o autorizadas por el
estado mismo y respaldadas por su poder que regulan los actos de los hombres a las cuales
pueden ser constreñidos.
Desde un punto de vista filosófico conviene mencionar que en el siglo XVII pensadores como
J. Locke y T. Hobbes sostenían que antiguamente los hombres vivían en un clima de lucha entre sí tan
insoportable que era una guerra de todos contra todos, esta violencia y ansiedad intolerables del tal
estado de cosas fueron eliminadas mediante una renuncia parcial (Locke) o total ( Hobbes) de cada uno
de los individuos a su libertad personal de acción y llevó esto a la creación de un ser artificial, el Estado
en cuyo cuerpo se funden todos los individuos como partículas o miembros y cuya voluntad soberana
gobierna a todos los hombres. La voluntad de este Estado, que es una voluntad soberana, en tanto no
está sometida a otra superior, será el derecho, la norma jurídica de tal estado, pues, manifiesta la
voluntad soberana según lo concibieron tales pensadores. JJ Rousseau también adhería a la teoría de un
estado presocial, pero el veía ese estado natural más idílico, siendo la sociedad la que posteriormente
corrompe al hombre, pero cree que la soberanía es la voluntad general, de las mayorías.
7.- B.- Validez y Eficacia de la norma jurídica.
La norma es válida, según indicó Kelsen, cuando debe ser obedecida y acatada, porque fue dictada por
una autoridad facultada para ello, por los procedimientos indicados y además, porque es concordante
con la norma superior.
La eficacia, según el profesor Squella, designa la correspondencia entre las conductas que una norma
exige como debida a los sujetos y a los órganos, y los comportamientos de estos sujetos y estos
órganos. Es eficaz la norma que es generalmente obedecida por las personas y aplicada por los
funcionarios o personeros competentes. Desde luego, no es probable que en un 100% la norma sea
respetada y aplicada, el grado de eficacia es variable ya que no puede descartar la violación de la norma
como un acto que ocurre en la sociedad.
Una cosa es la eficacia, es decir que la norma sea aplicada, por ejemplo, por el juez en un caso
particular y otra diferente la eficiencia de la norma, es decir, que con esa norma se obtenga el beneficio
o el fin que ella persigue.
Si una norma es válida, debe ser obedecida y aplicada. Decir que una norma es eficaz, equivale a
comprobar, según Squella, que esa norma es generalmente obedecida y aplicada.
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provee a las necesidades sencillas de la cooperación económica y uniéndose a sus
conciudadanos contribuye a edificar un Estado que le protege de sus enemigos y le permite
lograr un progreso intelectual y moral. Podemos dar un paso más: si la convivencia social es
una experiencia de la naturaleza del hombre, un orden en esa asociación es una
condición necesaria para esa convivencia. Si un hombre se beneficia a expensas de su vecino
arrebatándole su pan, será difícil establecer una comunidad de intereses sobre una convivencia
amistosa entre ellos. Solo cuando intervienen ciertas reglas para fijar la conducta normal
de los hombres en el cambio de bienes, en las relaciones entre los sexos o en la
organización de los servicios llega a ser regular y continua la convivencia social.
Hay pues ciertas exigencias iniciales impuestas a quienes forman parte de la asociación: No
deben causar daños, no deben aprovecharse indebidamente de los demás u obrar como si sus
deseos y placeres fuesen todo y los deseos y placeres de su prójimo nada.
De lo dicho resulta evidente entonces que las leyes ocupan un lugar entre las normas de
conducta que aseguran el orden y la convivencia sociales.
El objeto de la norma jurídica es en primer término dar reglas de conducta acerca de lo
que se debe y lo que no se de hacer en un plano de interacción entre personas.
Ahora bien, es indudable que las normas jurídicas no son las únicas reglas de conducta que
rigen las acciones de los hombres. En efecto, los seres humanos también nos conformamos a
las modas, a los usos y costumbres, a las pautas convencionales y a los preceptos morales, a los
preceptos religiosos Etc.
Pensemos por otro lado que una persona que deja de tomar en cuenta las normas del grupo al
cual pertenece, podrá recibir un reproche de tal grupo e incluso, ser expulsada de él, sea éste
grupo un club, una asociación Etc. De otro lado, la importancia de los deberes morales desde
un punto de vista social es grande y manifiesta, puesto que es evidente que si todos o la
mayoría de los miembros de la sociedad fuesen embusteros y ladrones habría pocas
probabilidades de que en ella existiesen crédito, seguridad y bienestar. Incluso la norma
jurídica se remite en ocasiones a conceptos morales, como cuando prohíbe trabajos o
actividades contrarias a la moral pública.
La norma jurídica tiene ciertas características. En primer término, regula el mundo de los
hechos, el mundo exterior, no el mundo interior del ser humano como la norma moral, por eso
se dice que es “exterior”, aunque esta exterioridad tiene excepciones pues a veces la norma
jurídica, sobre todo en el campo del derecho penal, pretende indagar las motivaciones del
delincuente, el dolo con que actuó y entonces, tiene interioridad.
Otra característica, es que la norma la impone una autoridad, ello se denomina heteronomía,
en cambio, una norma es autónoma cuando uno mismo se la autoimpone. Claro está que hay
excepciones en el campo jurídico, pues al momento de celebrar ciertos contratos nos
autoimponemos ciertos deberes jurídicos.
Bilateralidad o Alteralidad es otra de sus características, que significa que un tercero (la
autoridad), puede exigir el cumplimiento de la disposición jurídica.
Por ultimo la característica más típica de una disposición jurídica es su coacción es decir, que
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tiene coercibilidad, ya que su incumplimiento puede acarrear el uso de fuerza legítima para
que su cumplimiento forzado. Es decir, está la posibilidad legítima de hacerla cumplir
acudiendo a la fuerza legítima.
Determinación, la norma jurídica tiene un contenido cierto, fijo y reconocible. Finalidad,
busca realizar la justicia y otros valores. Generalidad. Pues se aplica a todos los individuos
que se encuentran en la situación que prescribe. Imperatividad. Pues manda actuar de
determinada manera.
El derecho presente tres dimensiones, una normativa, otra fáctica y otra axiológica. La
dimensión normativa sugiere que el derecho tiene que ver preferentemente con normas, una
normatividad que regula la conducta humana.
En seguida, la dimensión fáctica que a su vez la entendemos en diferentes planos, por una
parte, como hechos que ocurren en la sociedad y frente a los cuales el derecho reacciona
creando normas jurídicas: La violencia en los estadios dará origen a normas que la prohíban.
En seguida, otra faceta de esta dimensión fáctica es el mismo hecho de creación de la norma:
quien la crea, cuando, cómo y porqué. Quien es el gobernante que crea la norma, quien el
legislador, como se discute la norma etc. en fin, todos los hechos relativos a su creación. Por
último, también dentro de esta dimensión fáctica está otro hecho: el del cumplimiento de la
norma: Todos los sujetos que caen bajo el imperio de la norma cómo la cumplen y a su vez, la
autoridad encargada de cumplirla y aplicarla, el juez, como la aplica de hecho en los casos que
debe resolver y fallar. Todas estas son cuestionas fácticas.
Finalmente, una tercera dimensión es la axiológica. Todo ordenamiento jurídico es portador de
valoraciones, se procura a través del derecho incentivar ciertas conductas deseables, valorables.
La legislación es expresiva de determinadas valoraciones de la autoridad que crea la norma
jurídica. Hay valoraciones socialmente dominantes. Ya hemos señalado como los diferentes
planos, social, moral y religioso, se intervienen e interfieren mutuamente, entonces, ciertos
valores morales o religiosos, en definitiva, valores culturales, se reflejan en el derecho. Los
sistemas democráticos permiten con mayor facilidad que otros que el derecho vaya reflejando
la mutación de los valores que rigen a una sociedad. El derecho no es un instrumento aséptico
de lo histórico, lo social, por el contrario, debe reflejar los valores y anhelos del pueblo que
regula. No es un tren con carros vacíos desprovistos de contenido, lleva una carga valórica-
axiológica.
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determinadas cosas, conceden facultades o poderes, ponen a disposición de las personas
medios legales para que se realicen fines prácticos. Ejem. Las leyes que determinan
competencias a las autoridades, las que establecen como se adquiere la propiedad y reconocen
las facultades del propietario, las normas procedimentales civiles y penales etc.
El derecho objetivo, esto es, el conjunto de normas a las que estamos sometidos , no se
limita a conceder facultades sino que por su carácter instrumental pone al servicio de
nuestra voluntad la posibilidad de modelar nuestras relaciones jurídicas con autonomía:
la autonomía de la voluntad. Si queremos, contratamos, testamos, Etc. Una vez hecho el
testamento, perfeccionado el contrato, tienen amparo legal. Y esa sumisión al derecho la
mantiene, soporta, ejerce y fiscaliza el Estado.
La regla se divide en dos: La parte que ordena o prohíbe y la que amenaza con sanción si no se
respeta la orden o la prohibición. La primera parte normalmente no está presente. Sólo
hallaremos la norma que impone la pena. Si es A, (antecedente) debe ser P. (prestación) Si es
no P debe ser S. (sanción)
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Pérez” (es particular, como una sentencia) y norma jurídica hipotética “Si alguien mata, debe
ser castigado con prisión de 8 a 25 años”, constituyendo estas últimas la generalidad de los
casos.
Si no P debe ser S-sanción- (norma primaria según Kelsen o perinorma según Cossio)
Así, dada una situación de convivencia social civilizada, debe ser el respeto al hombre y
si no hay ese respeto, debe ser la sanción. Han Kelsen, al juicio hipotético que contiene el deber
ser lo denomina “norma secundaria” y al que considera el no cumplimiento de ese deber ser y
prescribe la sanción, “norma primaria”, ya que, para el, la norma jurídica es esencialmente una
norma coactiva.
La norma primaria es la que prescribe en ciertas condiciones, o no, la privación a un sujeto de
sus bienes por medio de la fuerza, la secundaria es un mero derivado lógico de la primaria. El
carácter de una norma secundaria es un carácter de deber y su contenido es la conducta
opuesta a la que figura como condición de aplicación en una norma primaria.
Si se tiene la norma primaria “Si alguien mata debe aplicársele una sanción” (Dado H
(homicidio) debe ser P –prisión-), la norma secundaria será “Se debe no matar”. Debe ser no
H).
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le aplicarán al funcionario que no cumple sus deberes, o multas u otras medidas, al particular
que infringe normas administrativas. En el derecho penal, la sanción tiene doble finalidad, por
una parte, busca la retribución por el delito privando al infractor de bienes jurídicos
fundamentales (la vida, la libertad etc.) y por otra, la rehabilitación del delincuente.
En derecho civil, las sanciones pueden ser la inexistencia del acto jurídico (que en Chile
equivale a la nulidad absoluta) También esta consecuencia podrá ser la nulidad relativa en
algunos casos (actuación de incapaces relativos) aquí, la sanción consiste básicamente en que el
acto es ineficaz, no produce los efectos deseados por la parte que actuó. Otra consecuencia
jurídica por el no respeto de la norma secundaria (según Kelsen) es la inoponibilidad, es decir,
el acto no puede hacerse valer a terceros, a quienes el acto les es inoponible.
Muchas veces la norma jurídica asocia a un mismo hecho ilícito sanciones de diversa clase,
tanto civiles, administrativas o penales, es decir, hay sanciones combinadas.
Desde luego, la consecuencia jurídica debe encontrarse preestablecida en una norma, ya que es
coactiva, y está institucionalizada, requiriendo por lo tanto la intervención del Estado para su
imposición.
Existen sanciones de coincidencia con la prestación infringida, como la ejecución forzada de la
obligación, pero otras veces, no hay tal coincidencia, como en la indemnización de perjuicios,
la ineficacia del acto y las penas o castigos penales.
Cabe agregar como característica de la consecuencia y sanción jurídica que, a diferencia de la
sanción moral, que es interna, ésta es una sanción externa y, a diferencia de la social, la jurídica
está institucionalizada. La norma jurídica está garantizada por una sanción externa
institucionalizada. Efecto de esta institucionalización, es la mayor eficacia de la norma. Para
toda violación de deber jurídico establecido en una norma, se establece cual es la sanción
correspondiente, la medida de la sanción y se indica el agente público encargado de cumplirlo.
Esto diferencia la autodefensa de la heretodefensa. En la autodefensa se asegura menos la
igualdad y proporcionalidad entre la violación del deber y la respuesta. La heterodefensa
garantiza mayor eficacia y proporcionalidad entre el ilícito y la reparación, también garantiza
igualdad de tratamiento para casos similares. La sanción se atribuye a un órgano superpartes.
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comunidad, los cambios de gobierno no afectan la identidad del estado.
El estado no es un ente real, es una creación jurídica que asegura la continuidad y
permanencia de la comunidad políticamente organizada.
Ahora bien, EL ESTADO CREA EL DERECHO. (Existe una relación en cierto modo
paradojal entre Estado y Derecho pues si bien el Estado crea el Derecho, el Estado en sí es una
creación del Derecho, una creación jurídica). Ciertos hombres dictan las normas de conducta
atribuidas al Estado como ente permanente. Así, la vigencia de las normas es permanente hasta
que una nueva decisión de los hombres que constituyen los órganos legislativos no la alteren.
Por ello comparten su vigencia disposiciones de muy diferente data entre sí, como las leyes
recién dictadas con el Código Civil que está vigente desde 1857.
El Estado no sólo crea el derecho, tiene el monopolio de su creación. No puede existir otro
derecho que el dictado o reconocido por él. Esto no significa que todas las normas las dicte
directamente el estado. Hay otras fuentes del derecho, como por ejemplo, la costumbre, los
principios generales del derecho y también hay subdivisiones públicas inferiores que establecen
normas, como las municipalidades. Incluso más, los particulares podemos crear una persona
jurídica y esta última tendrá estatutos dados por los socios pero que una vez reconocidos por el
Estado, resultan obligatorios para los socios y fundadores. Asimismo, los tribunales pueden
aplicar el derecho extranjero y el internacional. Pero es el Estado el que fija estos casos en que
si bien no crea el derecho, lo reconoce y ampara y, en la medida que tal norma sólo entonces
adquiere fuerza, pasa a tener la calidad de norma jurídica.
Además, el estado tiene el poder y monta para ese efecto una serie de órganos
especializados en aplicar el derecho (tribunales) y en imponerlo coercitivamente
(policía). Tiene el monopolio de la fuerza.
El Estado: Crea, aplica, e impone el derecho, en consecuencia:
El Estado: Es legislador, juez y gendarme.
Resulta interesante contrastar el concepto de Estado, con el de Nación, siendo ésta última un
conglomerado humano con sentimientos de pertenencia entre sus miembros atendidos factores
de raza, religión, tradiciones, lengua en común etc. Los nacionales tienen esos elementos
pretéritos y también, normalmente, un anhelo que los motiva, el cual suele ser llegar a constituir
jurídicamente un estado.- Un Estado puede albergar más de una nación (como fue en la
URSS.) y también, una Nación puede estar en más de un Estado (como sucedió cuando
Alemania estuvo constituida por dos Estados).-
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emanada de Dios; Luis XIV, en pleno S. XVII decía L’ Etat c’est moi, (el Estado soy yo) con
lo que significaba que su voluntad era la voluntad soberana, su poder personal, el poder estatal.
Esa autoridad gobernaba un Estado Gendarme y estaba por sobre la Ley , en cambio, con una
revolución copernicana, en el Estado de Derecho la autoridad está en una situación Sub Lege
ya no Supra Lege. En el estado de derecho existe entonces separación de las funciones
estatales, supremacía del texto constitucional, autoridades y actos de gobierno sometidos al
principio de juridicidad o legalidad, fiscalización y responsabilidad del funcionario por sus actos
como tal, reconocimiento y garantía por los derechos fundamentales.
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Es decir que LA ESPADA SIGUE SIENDO SÍMBOLO DE LA JUSTICIA.
SEGUNDA UNIDAD
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derecho permite relaciones internacionales pacíficas, con las excepciones que conocemos
considerando que hoy día la guerra no es considerada un hecho jurídico en ningún caso.
Función de organización (del conglomerado social al cual se aplica.) El derecho público es viga
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maestra de ese elemento del Estado que es la organización política.
Función orientativa persuasiva (que Squella denomina orientación de comportamientos), es
decir, se trata aquí de dirigir la conducta de los miembros del grupo social al cual se aplican tales
normas jurídicas, pero Soriano agrega el componente persuasivo que el profesor nacional no
indica en este apartado. Lo persuasivo se vinculará con lo indicado por Foucault, en el sentido de
vigilar y castigar. Hoy se utiliza en las ciencias militares y de la defensa esta denominación de
fuerzas con vocación pacífica pero sin embargo, persuasivas y disuasivas, esto es que, por su sola
presencia y latencia, persuaden al tercero de actuar beligerantemente.
Función de control social (también el profesor Squella utiliza esta denominación para la tarea de
ejercer control de conductas individuales y grupales). Es claro que esta función se desenvuelve no
solo desde las normas jurídicas, porque las normas sociales, morales y religiosas, juegan en esto
también importante labor.
Función de resolución de conflictos. Esta función se relaciona exactamente con el artículo 76 de
nuestra Carta Fundamental cuando señala que la facultad de conocer de las causas civiles y
criminales y de resolverlas, pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos por ley.
En los manuales de uso común, se consideran las distintas maneras de llevar a cabo esta
función de resolver los conflictos, ya sea por la mediación, el arbitraje, la conciliación, la
adjudicación, sea por sentencia u otro equivalente procesal.
Función legitimadora del poder. Ante esta función, siempre será pertinente la interrogante
acerca de qué antecede a qué: El Derecho que organiza al Estado o éste, que legítimamente dicta
las normas de aquél, cinta de Moebio tal vez zanjada. Desde luego, aquí cabe recordar el
pensamiento de Marx en cuanto a que la clase dominante y dueña de los medios de producción
generará un derecho para letigimar su posición en la sociedad y, claro, siendo así, el derecho no
legitimaría el poder sino que, precisamente, sería un burdo instrumento que, intelectos lúcidos,
están en condiciones de denunciar como un instrumento para legitimar lo ilegitimable.
Función distributiva. Entiéndese por esto la tarea de distribuir bienes principal, pero no
exclusivamente, económicos, en la sociedad.
Objeto de la distribución. Soriano nos dice qué debe distribuirse a través del derecho ¿la
Justicia tal vez? Si, pero en general, distribuir los fines del derecho, la paz social, la justicia, la
seguridad en las relaciones jurídicas, etc.
Criterios de la distribución. Estos pueden variar infinitamente y dependerá de si se trata de
una sociedad que se sitúa en el polo socialista, comunista, intervencionista, o en el opuesto liberal,
o bien, en cualquiera posición intermedia entre estos extremos.
Función promocionadora. Bajo criterios de data relativamente reciente, el derecho puede
incentivar ciertas conductas a través de algo así como “premios” por ciertas conductas. Piénsese,
por ejemplo, si se diera puntaje a los conductores de vehículos por no presentar infracciones de
suerte que cuando se les infraccionase pudiesen rebajar el monto de la multa invocando un
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“puntaje” por su buena conducta anterior como chóferes. Bobbio, citado por Squella, ha dicho
que la diferencia entre el derecho como técnica de incentivación y de represión “está en el hecho
de que el comportamiento que tiene consecuencias jurídicas no es la inobservancia sino la
observancia”, esto es, se trata de premiar a quien guarda obedece y observa el derecho.
Quisiera aquí señalar algo que me parece está en el ADN de la norma jurídica para que sea
eficaz en el desarrollo de varias de las funciones precedentemente indicadas y es la coacción. En
efecto, los textos, tal vez por pudor científico, disminuyen el papel de la coacción legítima y por
lo tanto de la función coactiva que resulta ser comodín para varias de las otras funciones ya
indicadas. Es decir, si las funciones se refieren a como actúa el derecho, es innegable que debemos
reconocer que actúa bajo la amenaza de la sanción frente a su incumplimiento. .
El gran abogado y sociólogo alemán Niklas Luhmann, indica que el derecho tiene una función de
garantizar a una parte, que la otra actuará conforme el derecho lo estipula. Estabiliza la
expectativa que la norma jurídica propugna.
Para analizar otra de las funciones del derecho en la sociedad, según Max Weber, me
parece útil la distinción que él hace entre comunidad, con el sentimiento subjetivo de pertenencia
a ella y el concepto de sociedad que es una relación social inspirada en una compensación de
intereses por motivos racionales, una unión de intereses que naturalmente debe reflejar el derecho.
Otra función del derecho será entonces reflejar esa armonía de intereses, cuestión que se
emparienta con el “consenso entrecruzado” que postuló John Rawls en el S. XX. En su “Teoría
de la Justicia”.
Otra función social importantísima del derecho es la de favorecer la interculturalidad. El derecho
es un factor potencial enorme del desarrollo de la interculturalidad entendiendo por ésta la
relación multifacética que se produce al contacto de dos o más culturas. El choque que se aprecia
hoy de diferentes culturas, ya sea, dentro de un mismo Estado, cuando estos son o se declaran
“multiculturales”, o internacionalmente, produce efectos que escapan a lo que un jurista puede
resolver y entran en el campo interdisciplinario de muchos quehaceres, principalmente de la
sociología y de la ciencia política. No obstante, el derecho no puede ignorar el fenómeno y debe
enfrentarlo entregando su aporte.
Por otra parte, se advierte que también el derecho pierde funciones que debiera cumplir en la
sociedad. Una función, (en tanto manera de cómo el derecho actúa socialmente), que se ha
perdido notoriamente en nuestra sociedad, es la de resolver los conflictos funcionando con
oportunidad, creando consecuentemente credibilidad y confianza en el usuario del sistema
normativo.
Efectivamente, vemos con preocupación, como numerosos grupos sociales tienen desconfianza y
poca credibilidad en el aparato legal instituido, echando mano a formas alternativas para la
solución de problemas que son o debieran ser de la incumbencia del derecho. Esto produce
innumerables consecuencias negativas por cuanto, por una parte, la institucionalidad se ve
debilitada lo que en sí ya es grave y por cuanto, por otra parte, el actuar de esos actores en el
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seno de la sociedad se encauza por carriles no sólo no jurídicos, lo que en sí mismo no es tan
grave, sino que presenta a veces focos de soluciones violentas
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nuestro. Se trata de un interés jurídicamente protegido ya que es el derecho objetivo el que
protege este derecho subjetivo.
Esta noción de derecho también está arraigada .Así, se dice: "Tengo derecho”, significando que
se tiene la facultad o poder legalmente reconocido y protegido, de obrar en forma
determinada. De esta manera podemos sostener que derecho subjetivo es una situación de
poder que la ley ampara y de la que su titular puede usar discrecionalmente para
satisfacer sus necesidades. Es decir, el derecho objetivo reconoce y enuncia los derechos
subjetivos.
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modo, las partes pueden darse convencionalmente las normas que estimen más adecuadas a sus
intereses, salvo que exista al respecto alguna prohibición. Un ejemplo sería la prohibición de
Dios a Adán y Eva en el Paraíso: Pueden hacerlo todo, salvo comer del árbol prohibido. Tenían
autonomía de la voluntad, pero tenían una prohibición.
Constituyen ramas del D* Publico: D* constitucional, D* administrativo, D* financiero, D*
penal , D* procesal (el procesal en tanto organiza los Tribunales, es derecho público, en tanto
regula el procedimiento penal también, pero el procesal civil quizás cae en el concepto de
derecho mixto, pues sus protagonistas, demandante y demandado, son particulares y el
procedimiento mismo está contenido en normas de orden publico, que no es lo mismo que de
derecho público, se argumenta hacia lo publico por la intervención del juez).
Por su parte, constituyen parte del D* privado el derecho civil y el derecho comercial.
Ramas del derecho mixto son el derecho del trabajo, minero Etc.
4.2.-El otro grupo de fuentes son las FORMALES: Constituidas por los procesos de creación
de las normas jurídicas, corresponden al medio de producción del derecho. Como ha surgido y
son:
1. LA LEY
2. LA COSTUMBRE.
3. LA JURISPRUDENCIA
4. LA DOCTRINA.
5. HECHOS Y ACTOS JURÍDICOS Y CORPORATIVOS
6. PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
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7. LA EQUIDAD.
Todas estas manifestaciones son entonces fuentes formales del ordenamiento jurídico.
4.3.- El ordenamiento Jurídico. Las normas jurídicas no están aisladas sino formando parte
de un sistema normativo. Tal conjunto de normas unitario, coherente, jerárquico, dinámico,
pleno que rigen en un Estado en un momento determinado es el ordenamiento jurídico.
Decimos que es unitario en el sentido que es sistemático, cada una de las normas que le
pertenecen tiene como fundamento otra norma superior del mismo. No hay otro ordenamiento
sistemático de normas juridicas simultáneamente rigiendo en una sociedad. En efecto, según
Kelsen, existe una norma hipotética fundamental (de alcance epistemológico, que permite
entender su tesis y que reza “debe obedecerse al primer legislador”) y de ella se deriva la
validez de una primera Constitución, esta valida a la siguiente y así hasta llegar a la actual y
luego, la Constitución valida a la Ley y la Ley al Reglamento y así sucesivamente hasta la
norma de menor rango, todo ello formando un conjunto unitario. Aunque en los estados
federales se advierte que hay dos ordenamientos jurídicos vigentes superpuestos; el federal y
los estatales, uno en cada estado. Según Kelsen entonces, una norma es valida cuando
concuerda con lo establecido por otra norma valida en cuanto: 1.- al órgano que debe dictarla
2.- al procedimiento mediante el cual debe ser sancionada 3.- al contenido que debe tener dicha
norma. Otro autor, Herbert Hart señala que la validez de la norma está en que ésta es
reconocida y sabemos que una norma pertenece a un ordenamiento jurídico porque es
reconocida como tal por que los jueces y operadores jurídicos la reconocen y aplican. También
existe un criterio geográfico territorial para saber si una norma es de un ordenamiento jurídico
o de otro. Dos normas pertenecen al mismo sistema jurídico cuando son aplicables en el mismo
territorio. John Austin cree que es necesario saber si las normas han sido creadas por un
legislador común, en tal caso forman un mismo ordenamiento jurídico. Una norma pertenece al
sistema originado en un legislador (soberano) cuando ha sido dictada directamente por él o por
un legislador cuya competencia derive de otras normas dictadas por el soberano.
Como se advierte, son criterios complementarios y no divergentes.
Como sea, además de normas propiamente dictadas por un Estado, este, en tanto integrante de
la sociedad internacional, acepta tratados internacionales que pasan a integrar su ordenamiento
jurídico y que normalmente le son heterónomos, en el sentido que el Estado no ha participado
en su creación y lo acata cuando ya está vigente ( Sucede mas en los tratados multilaterales,
pues en los bilaterales ambos estados participan directamente en crear el acuerdo de
voluntades) Los tratados internacionales se integran al mismo nivel jerárquico que una ley.
Desde ya cabe advertir que en los estados federales se superponen normas estatales y normas
federales y podemos decir que allí se produce una suerte de existencia simultánea de dos
ordenamientos jurídicos. En todo caso, esta situación está cuidadosamente regulada de manera
que exista coherencia entre las normas que nacen del estado federado y las que nacen de la
federación de estados.
Se deriva de lo dicho, que es característica del ordenamiento jurídico entonces su jerarquía, en
el sentido que el reglamento debe acatar y respetar la Ley y esta última a la Constitución.
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Otra característica del ordenamiento jurídico es la coherencia del sistema jurídico que entonces
al ser también unitario, da respuestas coherentes y únicas, no contrapuestas. Sin embargo, otra
característica es: Que el ordenamiento jurídico sea dinámico significa que está en constante
modificación, están ingresando nuevas leyes y disposiciones y otras están perdiendo validez y
vigencia.
Que sea pleno, en fin, significa que es capaz de contemplar y resolver todas las situaciones que
se presentan a su requerimiento. Aquí esta el tema de las lagunas de la ley y del derecho. Esta
es la integridad del ordenamiento jurídico.
Hay también un ordenamiento jurídico internacional que integran los tratados internacionales.
4.3.1.-LA LEY: Según el jurista y tratadista PLANIOL se define la ley como "Regla social
obligatoria establecida con carácter permanente por la autoridad pública y sancionada
por la fuerza". Sto. Tomás de Aquino la define como una ordenación racional encaminada
al bien común, dada y promulgada por quien tiene a su cargo el cuidado de la
comunidad
Nuestro Código Civil, redactado principalmente por el jurista venezolano don Andrés Bello,
define la ley como "Una declaración de la voluntad soberana que, manifestada en la
forma prescrita por la Constitución, manda, prohíbe o permite".
Nuestro Código Civil señala que la costumbre no constituye derecho sino en los casos en que
la ley se remite a ella. O sea que, en derecho civil, solo existe la costumbre según la ley.
En cambio, nuestro Código de Comercio señala que en materias comerciales, la costumbre
tiene validez también en el silencio de la ley, lo que da un campo de aplicación mucho mayor
que en el derecho civil. Acepta costumbre fuera de la ley.
En derecho Penal no se admite la costumbre como fuente del derecho en todo lo referido al
fenómeno del delito por la gravedad que ello podría llevar consigo.
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coincidentes de los Tribunales. La uniformidad de los fallos no crea propiamente D* sino que
interpreta el D°. Aunque una sentencia declara y establece derecho s subjetivos para la parte
que lo obtiene. Solo tiene un valor moral para casos posteriores porque en nuestro sistema
judicial, al contrario de lo que ocurre en el derecho anglo-sajón, cada fallo tiene valor
obligatorio para el caso en que se pronuncia, de modo que no obliga a los jueces que deben
juzgar otro caso posterior análogo. Es una fuente del derecho emanada de la actividad del
Poder Judicial.
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Algunos de estos principios son: el principio de separación de los poderes, el principio de
inexcusabilidad. El primero con el fin de que el poder se ejerza en forma limitada y el segundo
para forzar a la Justicia a pronunciarse en casos de su conocimiento, Otro principio para
reconocer lo acordado es el principio de que todo contrato legalmente celebrado es una ley
para los contratantes. Otro, es que no hay responsabilidad sin culpa. También el principio pro
reo que favorece al reo con la pena más benigna en caso de cambio de legislación. Finalmente,
aquel que señala que la ley posterior deroga a la anterior Muchas veces los principios sirven
para explicar una norma o para legitimar una sentencia etc.
TERCERA UNIDAD
TEORIA DE LA LEY
1.-CONCEPTO. Hemos revisado las definiciones de ley en teoría (Planiol) y aquélla que
entrega el Código Civil que debemos a Andrés Bello.
En sentido estricto, podemos señalar que ley es la norma jurídica emanada del poder
legislativo.
En nuestro ordenamiento, es ley todo aquello que formalmente se genera como tal, con su
tramitación, sea un mandato general y abstracto o singular y concreto. (Teóricamente, la ley no
debiera ser singular o concreta.)
2.- REQUISITOS.-
La ley tiene requisitos externos e internos.
EXTERNOS:
a) declaración de la voluntad soberana. La soberanía reside esencialmente en la
Nación, la cual delega su ejercicio en lo que a legislar se refiere, en el poder
legislativo, constituido por el congreso (bicameral) y el Presidente de la República
(colegislador)
b) manifestada en la forma prescrita por la Constitución. El artículo 69 de la
Constitución Política señala que aprobado un proyecto por ambas cámaras, será
remitido al Presidente, quien, si también lo aprueba, dispondrá su promulgación.
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INTERNOS. Estos son los requisitos en cuanto al contenido de la disposición. Desde
este punto de vista las normas pueden:
MANDAR (norma imperativa)
PROHIBIR (norma prohibitiva)
PERMITIR (norma permisiva)
Una norma es imperativa cuando manda hacer algo: pagar impuestos hacer el servicio militar
Etc.
Una norma es prohibitiva cuando impide hacer algo: leyes penales y civiles que tienen objeto
ilícito, cuya sanción será la nulidad absoluta (compraventa entre cónyuges no divorciados
perpetuamente ni separados totalmente de bienes).Hay que recordar aquí que el artículo 10 del
Cod. Civil, señala que los actos que la ley prohíbe, son nulos y sin valor, salvo que tengan otro
efecto que la nulidad de acuerdo a la misma ley.
Una norma es permisiva cuando tolera o declara un derecho, confiere un derecho entregado al
arbitrio del titular de ese derecho. Si se infringe una norma de este tipo, la sanción es
normalmente la indemnización de perjuicios al titular.
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CONSTITUCION
EFECTOS DE UNA LEY INCONSTITUCIONAL: En principio, los tiene, pero hay medios
para impugnarla y negarle validez. En Chile, hasta el año 2005, el artículo 80 de la Cons.
prescribía que la Corte Suprema, de oficio o a petición de parte, podía declarar inaplicable
para casos particulares todo precepto legal contrario a la Cons. Hoy esta atribución pasó al
Tribunal constitucional. Dice el N º 6 del artículo 93 de la Constitución que corresponde a este
Tribunal resolver por la mayoría de sus miembros en ejercicio (está integrado por 10
miembros) la inaplicabilidad de un precepto legal cuya aplicación en cualquier gestión que se
siga ante un juzgado ordinario o especial, resulte contraria a la Constitución. El numeral
siguiente de tal articulo (el Nº 7) dispone que el Tribunal a petición de parte o de oficio declara
la inconstitucional de un precepto que ya ha declarado inaplicable por inconstitucional. Si con
el primer pronunciamiento, el precepto no se aplico a un caso concreto, con el segundo
pronunciamiento tal precepto sale del ordenamiento jurídico, deja de tener vigencia.-
Además, la misma Constitución estableció que el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL tiene
entre sus funciones la de ejercer control de constitucionalidad de leyes orgánicas
constitucionales antes de su promulgación y de las leyes que interpretan algún precepto
constitucional.
También el Trib. Cons. resuelve cuestiones de constitucionalidad durante la tramitación de los
proyectos.
Cabe destacar que contra el fallo del Trib. Cons. no procede recurso alguno.
Las disposiciones que declare inconstitucionales no pueden transformarse en leyes y los
decretos impugnados quedan sin efecto.
Mientras existieron dos órganos que se pronunciaban sobre constitucionalidad, hasta el año
2005, si el Trib. Cons. declaraba constitucional un precepto, no podía la Corte Suprema
declararlo inaplicable por inconstitucional cuando existía el recurso de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad que conocía precisamente la Corte Suprema, instancia y recurso hoy
inexistente en Chile .-Es decir, el criterio del Trib. Cons. también primaba en esos casos
B.-CONOCIMIENTO DE LA LEY:
El artículo 8 del Cod. Civil, dispone que nadie puede alegar ignorancia de la ley después
que ha entrado en vigencia.(presunción de conocimiento).En otros términos, se presume de
derecho que la ley es conocida de todos. Una presunción de derecho, es aquélla presunción
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que no admite prueba en contrario, es decir, nadie podrá tratar de probar que no conocía la ley.
Es oportuno indicar aquí un concepto acerca de lo que en derecho se denomina
PRESUNCION. Puede darse una idea señalando que en algunas oportunidades el
legislador, de un hecho o circunstancia cierto, infiere, deduce o da por hecho y por cierto,
otro hecho o circunstancia que desconoce. En estos casos, está presumiendo esta segunda
situación. Ahora bien, hay presunciones meramente LEGALES, como que un hijo es
legítimo e hijo del marido de la madre. Pero bien podría ese cónyuge demostrar que tal hijo
no es suyo. En tal caso, su prueba estaría destruyendo tal presunción, lo que es posible porque
es una presunción meramente legal.
Otras presunciones se denominan DE DERECHO y éstas no pueden destruirse, no es
permitido ni posible demostrar lo contrario del hecho presumido por el legislador.
De modo que presunción meramente legal es aquella que permite prueba en contrario y
presunción de derecho es aquella que no la permite
Esta presunción de derecho, de conocimiento de la ley, se justifica porque si para ser
dispensado del cumplimiento de un texto jurídico bastara alegar su desconocimiento, nadie
respetaría el derecho positivo.
C.-OBLIGATORIEDAD DE LA LEY.
El articulo 6 del Cod. Civil prescribe que la ley obliga una vez promulgada conforme a la
Const. y publicada en el Diario Oficial.
Podemos señalar que la promulgación es el acto que consiste en que el Presidente de la
República dicta un decreto supremo que atestigua la existencia de la ley y ordena su ejecución.
La publicación, es la inserción de su texto en el Diario Oficial. Esta inserción en el
diario oficial, le da fecha a la ley, fecha de vigencia, desde entonces esta vigente y obliga. (Aunque la
propia ley puede señalar otra fecha posterior para comenzar a producir sus efectos)
4.-VIGENCIA DE LA LEY.
La ley produce efectos mientras dura su vigencia. Estos efectos constituyen lo que se conoce
como el imperio de la ley y se refieren al tiempo, al espacio y a la sanción que produce su
incumplimiento.
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de vigencia predeterminado. Ello ocurre, por ejemplo, con la Ley de Presupuestos de la
Nación, que tiene predeterminada su temporalidad de manera que no es necesario derogarla
expresamente para que deje de estar vigente. En seguida, hay leyes que pierden su vigencia
porque cumplen con el cometido para el cual se dictaron. Si se trata de dar un beneficio. Una
vez completamente concedido, ya la ley no tendrá más aplicación, por ejemplo, una ley que
establece la erección de un monumento a un personaje ilustre ya nada ordena para el futuro una
vez erigido tal monumento. Otro caso en que una ley deja de aplicarse es una ley cuyos
presupuestos por los cuales se dictó ya no existen, pueden ser presupuestos jurídicos o bien
presupuestos de hecho .Supongamos la desaparición de alguna institución jurídica que era un
presupuesto imprescindible para la ley. Por ejem. Una ley entrega beneficios a afiliados a una
Caja Previsional que desaparece. O bien, una ley se refiere a hijos naturales y estos ya no se
conciben en el ordenamiento jurídico.
La derogación es el acto que suprime la fuerza obligatoria de la ley, del texto jurídico, sea
porque se reemplaza por otro texto o porque simplemente, se elimina.
(Recuérdese que cuando se alude a la ley, en este párrafo se le está dando un sentido amplio,
de texto legal, de texto jurídico, así, estos principios son los mismos para la derogación de un
decreto) la derogación puede ser:
EXPRESA: Por otra ley (o norma legal de igual rango a la que se deroga) que expresamente
deroga la norma hasta ese momento vigente.
TACITA: Resultado de la publicación de una nueva norma que contiene disposiciones
incompatibles a la del texto anterior, inconciliables con el texto vigente, el cual queda entonces
derogado en esa parte.
También la derogación puede clasificarse en TOTAL si deroga toda una ley o cuerpo de
disposiciones (Ejemplo, una ley dice derógase determinada ley que señala) o bien, PARCIAL
cuando deroga solo una parte del texto preexistente.
Existe la DEROGACION ORGANICA. Se produce cuando se legisla nuevamente sobre
todo un conjunto de materias. Por ejemplo, si se dictara una nueva ley de Isapres, que regulara
todo el sistema y este texto nuevo dijese en uno de sus últimos artículos que a contar de su
vigencia debe entenderse derogada la legislación que hasta ese momento regulaba la actividad
de tales instituciones de salud previsional.
Así como la derogación es la prolongación de la ley para una fecha anterior a su publicación,
también existe la vacancia de la ley, situación que se da cuando la propia ley dispone que ella
producirá sus efectos a contar de una fecha posterior a la de su publicación en el Diario Oficial.
Esto suele ocurrir, por ejemplo si una ley entrega beneficios, piénsese en un reajuste para el
sector público, la ley dirá “Reajústense, a contar del día primero del mes siguiente a la
publicación de esta ley, las remuneraciones del sector publico.”
ULTRAACTIVIDAD DE LA LEY Según el Artc. 22 de la Ley sobre efecto retroactivo de
las Leyes, (que data de 1861) en todo contrato se entenderán incorporadas las leyes vigentes al
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tiempo de su celebración., salvo aquellas relativas al modo de reclamar en juicio los derechos
que resulten de esos contratos y las que señalan penas por infracción a los mismos pues esta
infracción será castigada con arreglo a la ley vigente a la fecha de la infracción. Esto significa
que las partes pueden invocar, y la autoridad deberá aplicar, una ley, no obstante estar
derogada, si ella estaba vigente cuando se celebró el contrato que causa la controversia.
Existe un principio de especialidad de la norma en cuya virtud, cuando existe una ley general
que regula una materia y se dicta un texto especial posteriormente que es especifico para tal
caso, este texto especial prima sobre el general. Así, respecto del caso en particular regulado
por el texto especial, la ley general pierde aplicación.
Un ejemplo sería que un texto legal dispusiere que los camiones de 12 Tons. Con 4 ejes
deban pasar por plazas de pesaje. Si luego se dicta otra que dice que los camiones de 4 ejes y
12 Tons. que transportan productos lácteos no pasarán por ese trámite, tales vehículos
cuentan con una norma especial. Como se vé, se trataría de un subconjunto dentro de un
conjunto mayor. No se trata de una derogación de la ley general, sólo que se aplica la especial
primando sobre la general que sigue vigente para los casos no comprendidos en la situación
especial.
Cuando se deroga la ley derogatoria no revive el texto primitivo. Es necesario que nueva ley
devuelva vigor a una derogada.
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Si se transgrede una ley esta conducta será sancionada, penada por el ordenamiento jurídico.
Si la norma transgredida era imperativa, la sanción será que tal conducta, será considerada
una infracción que ameritará las sanciones que la propia ley establezca
Si el texto violado tenía carácter prohibitivo, la sanción será siempre la nulidad absoluta.
Si el texto era permisivo normalmente se deberá la indemnización de perjuicios u otra sanción
específica.
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otorgados. Su autenticidad se probará según la ley chilena.
9.-INTERPRETACION DE LA LEY.
Es determinar su verdadero sentido y alcance o valor. Ello, por cuanto un texto es algo general
y abstracto y ha de llevarse al caso particular y concreto. Denomínase Hermenéutica la
disciplina de la interpretación jurídica. Mediante la interpretación se trata de fijar los posibles
sentidos y alcances que la norma admite pero no en abstracto, sino en relación al caso en que
piensa aplicársela.
CLASES DE INTERPRETACION.-
Interpretación auténtica: Es la que hace el constituyente si dicta una norma interpretativa de
la constitución, o el legislador, si dicta una ley interpretativa.
Por vía de autoridad.- Es aquella interpretación a cargo la autoridad pública competente. Por
ejem. La Contraloría Gral. alguna Superintendencia, sus dictámenes tienen fuerza para todos
los casos que caen en la situación analizada. Los Tribunales, con ocasión de dictar sus fallos
hacen interpretación por vía de autoridad, el fallo, es obligatorio solo para el caso particular de
que trata..Normalmente, esta interpretación ocurre a petición de parte, pero puede darse casos
en que, de oficio, la autoridad emita un pronunciamiento obligatorio interpretando una ley.
Ejemplo de esto último, las circulares que pueda emitir la Contraloría General, etc.
Por vía de doctrina.- interpretación doctrinal es aquélla que hacen los estudiosos del derecho,
los juristas y no tiene valor obligatorio.
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propio pero ahora considerando toda la normativa positiva existente.
Si el ordenamiento jurídico es un sistema, puede concebirse como un todo coherente,
completo, sin vacíos. Por ello, nuestras normas procesales obligan al Juez a fallar y le impiden
que se inhiba de hacerlo pretextando que no hay norma para solucionar el caso que debe
sentenciar. Pero también puede considerarse que la legislación no es completa y que la
dinámica social siempre esta creando situaciones nuevas que no están contempladas en la
legislación, precisamente por ello es que la función legislativa es permanente, para que se
legisle sobre las nuevas situaciones que se van presentando o para completar vacíos que por
inadvertencia u otra razón la ley fue dejando. Atendido estos vacíos, el Juez si no encuentra
norma, deberá fallar conforme a los principios generales del derecho, a su criterio jurídico o
conforme su noción de justicia. Este vacío legal es lo que se denomina LAGUNA DEL
DERECHO.
A.- Las leyes especiales priman sobre las generales. Recordemos el ejemplo del camión que
transporta productos lácteos y que en virtud de la naturaleza de lo transportado tenía una
norma especial para ingresar en horarios que a otros camiones le estaba prohibido.
B.- Disposiciones de excepción han de interpretarse restrictivamente. Siguiendo con el
ejemplo, si los vehículos que transportan productos lácteos según el ejemplo, podía ingresar en
otros horarios, supongamos que vienen dos camiones de la misma empresa, uno con lácteos y
otro atrás con margarina. Este último no podría acogerse a la disposición que permite ingresar
a la ciudad por cuanto la margarina es un producto vegetal no lácteo y, como la disposición
especial constituye una excepción a la prohibición general, debe interpretarse restrictivamente y
se concluye que el segundo vehículo no puede acogerse a la disposición. En términos
domésticos se diría que no hay “manga ancha” para interpretar normas excepcionales.
C.- Analogía: Donde existe la misma razón, debe existir la misma disposición.(Ubi eadem ratio
ibi ídem ius) Ello quiere decir que si en un caso el legislador dictó una norma en un sentido, en
otra situación parecida, en que aparentemente no hay norma regulatoria, debe el juez o la
autoridad encargada de resolver la situación aplicar una solución análoga y no contradictoria
con aquella que sí esta contemplada en la ley. Regla de interpretación a la que se recurrirá
frente a un vació legal o laguna del derecho.
D.- Argumento de contradicción, o "A CONTRARIO SENSU" Si se manifiesta la voluntad
en un sentido, cuando no se manifiesta debe considerarse que la voluntad es dar la solución
contraria, en el otro sentido. Por Ejemplo, una norma dice:”Los contribuyentes de primera
categoría”. Ello significa que se excluye a quienes son contribuyentes de segunda categoría.
Otro ejemplo, un texto dice “Los ciudadanos mayores de 18 años deberán declarar si tienen
vehículos motorizados” Ello significa, a contrario sensu, que los menores de esa edad no deben
hacer tal declaración.
E.- Argumento "A FORTIORI" (forzosamente) Se expresa con el dicho: Al que le está
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permitido lo más, puede lo menos. Quien puede lo más, puede lo menos. Es decir, si un Jefe de
una Unidad de un servicio público puede aplicar al término de un sumario a un subalterno una
medida disciplinaria expulsiva (remoción, petición de renuncia Etc.) con mayor razón podrá
aplicarle una medida menos severa. Si puede lo más, puede lo menos. A la inversa, también se
puede decir que si no puede lo menos, con menor razón podrá lo más. En el ejemplo
propuesto, si ese Jefe directo no puede aplicar la sanción multa, es evidente que menos podrá
aplicar la expulsión del servicio. Porque al que le está prohibido lo menos, con mayor razón,
forzosamente, le está prohibido lo más.
F.- Argumento del ABSURDO Consiste en rechazar una tesis que conduzca al absurdo. Si
frente a una duda de quien esta interpretando un texto una interpretación lo lleva a una
conclusión absurda, debe preferir la interpretación que no conduce a tal situación.
G.- Donde la ley no distingue, no es lícito al intérprete distinguir. Por ejemplo si se dice
que todos los habitantes pueden participar de una actividad, no podrían los organizadores de tal
evento impedir la participación de alguien pretextando, por ejemplo, su condición de
nacionalidad, o su edad, sexo u otra situación que la ley no señala ni distingue.
12.- INTEGRACION DEL DERECHO Hemos visto que la interpretación del derecho es
una actividad que realizan algunos órganos y personas en presencia de normas jurídicas ya establecidas.
La interpretación mas relevante, la judicial supone un juez que cuenta con un derecho preexistente que
general y abstracto que debe aplicar al caso concreto y particular. El juez identifica, interpreta y decide
finalmente que norma aplicar.
En cambio, en la integración de la ley se trata de una actividad en que el interprete, especialmente, los
jueces, se ven compelidos a falta de ley a resolver un caso sometido a su jurisdicción y en el cual tiene
competencia. Pero, el derecho no tiene una solución expresa, legislada. El interprete, el juez, esta frente
a una laguna de la ley
Hay que distinguir entre laguna del derecho que seria el vacío de todo el sistema jurídico de un estado
para resolver un caso .Sin embargo, se propugna que esto no existe pues si no hay una fuente expresa,
escrita, el derecho le permite al intérprete y le obliga en virtud del principio de inexcusabilidad al juez,
recurrir a otros elementos del ordenamiento jurídico, ya no de carácter positivo, resolver el caso, estos
otros elementos serán otras fuentes del derecho, la costumbre, la jurisprudencia, la doctrina, los
principios generales y el espíritu general de la ley, por ultimo, principios de justicia y equidad,
Así, el derecho legislado puede presentar vacios, pero el sistema jurídico todo de un pueblo no. En
virtud del aludido principio de inexcusabilidad, que hoy día esta establecido en el artículo 76 de la
Constitución, el juez debe resolver el caso y no puede excusarse de hacerlo bajo el pretexto de no tener
norma que lo consulte o contemple. No hay lagunas en el derecho porque hay jueces.
Pero puede haber lagunas en la ley estas serán aquellos vacios de texto que el intérprete deberá llenar,
completar de acuerdo con los criterios expuestos.
Se supone que el ordenamiento jurídico de un Estado presenta:
Unidad
Coherencia
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Integridad.
Unidad en cuanto, a que pese a tener diversas fuentes, en definitiva las normas jurídicas son validas
porque se fundan en otra superior y así sucesivamente hasta llegar a la norma fundamental suprema del
ordenamiento jurídico.
Coherencia porque no pueden coexistir una norma que prohíba un comportamiento y otra que lo
permita. Integridad porque e ordenamiento jurídica siempre cuenta con una norma que regula y
permite resolver cualquier caso jurídicamente. Integridad es ausencia de lagunas.
Si falta unidad se trata de eliminar una contradicción. Hay exuberancia jurídica, Hay más de una norma
que pretende regular la situación y debe eliminarse una de tales reglas jurídicas.
Al contrario, si falta integridad, se trata de llenar el vacío, no hay exuberancia sino por el contrario hay
deficiencia normativa, ausencia. Así como en la falta de unidad se elimina una norma, en la falta de
integridad debe llenarse el vacio. Debe integrase el ordenamiento jurídico, completarse.
13.-FORMACIÓN DE LA LEY.
Es necesario tener en cuenta que de los tres poderes del Estado, (Legislativo, Ejecutivo y
Judicial) intervienen en la formación de la ley órganos representativos de dos de ellos: Por una
parte, el Ejecutivo interviene en la medida que el Presidente de la Rep. tiene iniciativa
exclusiva en algunas materias de ley. Además, es el encargado de promulgar la ley.- también
durante su formación puede desaprobar (vetar) un proyecto y reenviarlo al Congreso.
Por esas circunstancias, es propio manifestar que bajo el actual sistema constitucional chileno,
el poder legislativo, o más bien, la función legislativa, está radicada en dos órganos que
colegislan: Por una parte, el Presidente de la Rep. y por otra, el Congreso o Parlamento que,
como sabemos, está compuesto por dos cámaras, es decir, es bicameral. Cámara de diputados
y el Senado.
La formación de la ley está tratada en los artículos 65 al 75 de la Constitución Política. Esta
Carta Fundamental dispone en su art. 63 que sólo son materia de ley, aquéllas veinte materias
que allí señala. El resto de las materias, serán pues de competencia de la potestad reglamentaria
del Presidente de la República. Este sistema de amplitud para la actividad presidencial se
denomina dominio máximo legal.
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Existen leyes de origen exclusivo de la Cámara de Diputados:
Leyes sobre Tributos
Presupuestos de la Administración Pública
Reclutamiento
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revisora por mayoría de presentes en cada una.
Si comisión mixta no llega a acuerdo, o si cámara de origen rechaza proyecto de comisión
mixta, el Presidente puede pedir que esa cámara se pronuncie si insistirá por 2 tercios en
proyecto que aprobó en primer tramite. Si hay insistencia, pasa a la cámara revisora que puede
reprobar por dos tercios de presentes solamente.
Proyecto adicionado o enmendado por la cámara revisora, volverá a la cámara de origen y ésta
aprueba enmiendas por mayoría de los presentes.
Si reprueba por menos de 2/3 el proyecto pasa a la cámara revisora que debe aprobar
por 2/3 . Si Cámara de origen reprueba por 2/3, no habrá ley.
Aprobado proyecto por las dos cámaras, pasa al Pres. que si lo aprueba, lo PROMULGA si el
Pres. desaprueba el proyecto, lo envía a la cámara de origen dentro de 30 días, y si las dos
cámaras lo aprueban, se devuelve al Pres. y se aprueba y promulga.
Si las dos cámaras rechazan observaciones del Pres. e insisten por 2 tercios, la envían al Pres.
para su promulgación. Si el Pres. no devuelve el proyecto en 30 días, está aprobado.
Pres. y Congreso, colegislan.
14.-DECRETOS LEYES: En los gobiernos de facto, el poder legislativo independiente del ejecutivo
no existe. Es decir, existe una reunión de las funciones ejecutivas y legislativas, unión que está
representada por el gobierno y sus gobernantes. Estos gobernantes tienen radicada en sí
mismos las facultades legislativa y ejecutiva. Así, por ejemplo en Chile, desde 1973 hasta
cuando comenzó a regir la Constitución de 1980, se dictaron más de 3600 decretos leyes.
Muchos de los cuales, aún hoy están vigentes.
Podemos decir que el decreto ley es la ley que se dicta en gobiernos de facto, es la actividad
legislativa de los gobiernos de hecho, en los que no hay un poder legislativo independiente.
Es la manifestación de la actividad legislativa de los gobiernos de facto.-
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denominación de “Decreto” se dictan como Resoluciones.
Algunos decretos dictados por el Pres. de la Rep en uso de su POTESTAD
REGLAMENTARIA AUTONOMA regulan materias que, constitucionalmente, no son
propias del dominio legal, otros, tienen el carácter de reglamentarios de una ley en particular,
se dictan para dar normas mas detalladas sobre una materia ya legislada: se les denomina
precisamente decretos reglamentarios es decir, suscritos por el Presidente de la Rep. en uso de
la POTESTAD REGLAMENTARIA DE EJECUCIÓN (que es la destinada a dictar decretos
que sirven para ejecutar una ley)
Otros, tienen un efecto más particular, con un fin preciso, por ejemplo, autorizan un contrato
entre un ente publico y un particular, nombran un funcionario publico, disponen una comisión
de servicios, disponen una medida para mejorar la satisfacción de una necesidad publica Etc.
son decretos supremos (si los firma el Presidente) dictados en uso de su potestad
reglamentaria Autónoma, esto es la que tiene para adoptar medidas que no significan el
cumplimiento de una ley ,sino que materializan sus iniciativas propias como Supremo
Administrador y Gobernante.
Como se advierte, los decretos reglamentarios tienen normas generales, aplicables a casos
indefinidos, en tanto que otros tienen alcances y aplicación más particularizada.
Todos los decretos supremos, además de la firma del Presidente, deben llevar la del Ministro
correspondiente y, a veces, cuando involucran a más de una cartera, llevan la firma de más de
un Ministro en consecuencia.
Los decretos deben ir antes de su ejecución a tomare razón a la Contraloría Gral. Organismo
autónomo que estudiara la constitucionalidad y legalidad de los decretos y esta facultado para
rechazarlos si tal examen no es favorable.
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ejecutivo. Tal acontece con materias relativas a nacionalidad, ciudadanía, elecciones, plebiscito,
tampoco materias que inciden en garantías constitucionales o que deban ser objeto de leyes
orgánicas constitucionales o leyes de quórum calificado. Ni lo relativo a organización del Poder
Judicial, Congreso, Tribunal Constitucional o Contraloría Gral.
Desde luego, los DFL están afectos al trámite de toma de razón por la Contraloría la que puede
rechazarlos si ellos exceden o contravienen la autorización dada por la ley delegatoria. En caso
de este rechazo de la Entidad Fiscalizadora el Presidente no podrá insistir en la tramitación del
Decreto con la firma de todos sus Ministros, pero podrá remitir los antecedentes al Tribunal
Constitucional dentro del plazo de 10 días a contar del rechazo para que este organismo
resuelva la controversia.
17.- LA CONSTITUCION
Se ha dejado aquí para el final, por ser demasiado importante y requerir de
nociones previas, un breve comentario sobre la constitución política.
CONCEPTO: La Const. Pol. es la ley fundamental de la organización del Estado y su forma
de gobierno. Es el conjunto de normas jurídicas de superior rango en el orden jurídico del país,
tal como se indicó al inicio de esta Unidad, pues contiene, por una parte, el reconocimiento de
los derechos de los gobernados y por otra, la forma jurídica del ejercicio del poder político.-
CONTENIDO: Las Cons. Pol. en lo fundamental contienen
A: la forma de gobierno que se adopta para el ejercicio del poder estatal. (unitario, como en
Chile, federal, como en EE.UU.)
B: El establecimiento de los poderes públicos (cómo se accede a tales cargos) y sus funciones y
atribuciones (ejecutivo, legislativo y judicial). Su conformación y su manera de relacionarse
entre sí y con los particulares.
C: los derechos fundamentales que se reconocen al individuo esto es, el régimen de garantías
constitucionales, derechos y libertades que se reconocen a cada miembro de la sociedad.
CLASES DE CONST.
Las hay Rígidas y Flexibles, según si pueden modificarse con mayor o menor dificultad.
En Chile esta vigente una Constitución que data de 1980, fue aprobada por un plebiscito. Ella contiene
los siguientes capítulos:
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I.- Bases de la Institucionalidad.
II.- Nacionalidad y ciudadanía.
III.- Derechos y deberes constitucionales.
IV.- Gobierno (Presidente, Ministros, Bases Grales de Administración, Estados de
excepción)
V.- Congreso Nacional (Atribuciones, materias de ley, formación de la ley)
VI.- Poder Judicial.
VII.- Ministerio Público
VIII.-Tribunal Constitucional.
IX.- Justicia Electoral.
X.- Contraloría General.
XI.- FF.AA. y de Orden y Seguridad. Publicas,
XII.- Consejo de Seguridad Nacional.
XIII.- Banco Central.
XIV.- Gbno. y Administración Interior (Regional y Comunal)
XV.- Reforma a la Constitución
Disposiciones transitorias.
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CUARTA UNIDAD
DE LAS PERSONAS.
PERSONAS NATURALES
PRINCIPIO DE EXISTENCIA
LEGAL: este principio de existencia tiene relación con el hecho del nacimiento.
La ley protege la vida del que está por nacer,(nótese que no dice “de la persona que está por
nacer, no le reconoce aún tal calidad) ejemplo de ello es que:
El juez debe tomar las providencias que la parezcan convenientes para protegerlo.
Todo castigo a la madre que pudiere acarrear daño al ser que está en su seno debe
suspenderse. (Pena capital)
Las legislaciones sanatorias y del trabajo contemplan medidas en favor de la mujer embarazada
con miras de la protección de la criatura.
Se castiga al que causa aborto.
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2.1.- FIN DE LA PERSONA NATURAL
La muerte puede ser:
REAL, es aquélla cuya ocurrencia consta. en cuanto a su fecha, existe inscripción de la
defunción en el Registro Civil.
3.-ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD.
Son aquéllas características que toda persona natural tiene.
Las personas jurídicas también tiene atributos comunes a todas ellas que son, salvo el estado
civil, los mismos de las personas naturales. En cambio, en su caso se agrega con toda propiedad como
atributo, el PATRIMONIO el cual no siempre es considerado o lo tienen las personas naturales.
Puede definirse como el conjunto de derechos y obligaciones susceptibles de avaluarse pecuniariamente
y de allí que comprenda tanto el activo como el pasivo. También debe indicarse que no sólo comprende
los bienes actuales sino también puede extenderse a los que en el futuro ingresarán al patrimonio de una
persona. Así, el testador dispone hoy de su patrimonio, pero es respecto del patrimonio que tendrá el
día de su deceso.-
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A .- CAPACIDAD DE GOCE
La capacidad, es la aptitud de una persona para adquirir derechos y poder ejercerlos por sí
misma. Ahora bien, algunas personas, por diferentes motivos no pueden ejercer por si mismas
sus derechos (minoría de edad Etc.) Esto significa que no tienen capacidad de ejercicio. En
cambio, todas las personas tienen la capacidad de gozar de sus derechos, esta es la capacidad
de goce, y es un atributo de la personalidad porque todas las personas tienen este atributo.
Quienes no tienen capacidad de ejercicio son los incapaces.
La incapacidad puede ser:
1.-ABSOLUTA aquella que tienen los impúberes, los dementes y sordomudos que no pueden
darse a entender claramente. (hasta el año 2003 decía por escrito en lugar de claramente)
2.-RELATIVA Aquella incapacidad de los menores adultos, esto es de los hombres entre los
14 y los 18 y de las mujeres entre los 12 y los 18.
Son también incapaces relativos los disipadores interdictos.
3.-ESPECIAL Es la incapacidad que afecta a ciertas personas que no pueden celebrar ciertos
actos en razón de su posición, parentesco o cargo.
Los actos de los absolutamente incapaces son nulos de nulidad absoluta, no admiten caución,
no producen ni aún obligaciones naturales.
Los actos de los relativamente incapaces adolecen de nulidad relativa y pueden tener valor en
ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos determinados por las leyes.
B.- NACIONALIDAD.- Vínculo que une a un individuo con un Estado determinado. Este
vínculo crea derechos y obligaciones recíprocos entre el nacional y el Estado.
Características de la nacionalidad son las siguientes:
1.-La nacionalidad no se impone, puede renunciársela.
2.-Todo individuo debe tener una nacionalidad.
3.-Por regla general, nadie puede tener más de una nacionalidad.
Jus sanguinis (por sangre)
NACIMIENTO U ORIGEN
Jus soli (por suelo)
NACIONALIDAD
Nacionalización
ELECCION
Por Gracia especial
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La nacionalidad se pierde en los casos señalados en el articulo 11 N× 1,2,3, y 4 de la Cons,
Pol.
(No confundir nacionalidad con ciudadanía, esta última es la posibilidad de elegir y de ser
elegido y no es un atributo de la personalidad pues no todas las personas tienen esta
capacidad).
C.- NOMBRE.-
Son las palabras que sirven para distinguir legalmente a una persona de las demás.
El nombre consta de dos partes.
A.- Nombre propio (o de pila)
B.- Nombre propiamente dicho (lo que se denomina apellido).
Las partidas de nacimiento deben contener nombre y apellido del recién nacido.
Hasta antes de la dictacion de la ley 19585, existían en Chile dos clases de hijos:
Hijos legítimos: nacidos en matrimonio y que llevan nombre y el apellido de los padres.
Hijos naturales: Nacidos sin vínculo matrimonial de los padres y que llevan nombre y apellido
del padre (o madre) que lo haya reconocido.
Además, existen hijos simplemente ilegítimos: Se inscriben con el nombre que señala la persona
que requiere la inscripción.
La diferencia entre hijo nacido en matrimonio o fuera de él, esto es, hijos legítimos y naturales,
desapareció con la ley citada, igualándose los derechos de unos y otros. Hoy existe el concepto
de filiación matrimonial y no matrimonial.
El nombre propio es arbitrario, se elige libremente y puede cambiarse.
Existe una figura delictiva en nuestro código penal: El que usurpare el nombre de otro será
castigado con las penas que señala tal código.
También se sanciona al que defraudare a otro usando nombre fingido.
El sobrenombre carece de efecto jurídico.
El seudónimo está amparado por la propiedad intelectual.
NOMBRE COMERCIAL: Denominación bajo la cual una persona natural o jurídica ejerce el
comercio. Se llama razón social cuando se refiere a una sociedad comercial. No debe
confundirse con el nombre del establecimiento de comercio.
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Ejem.: La librería "El Quijote", tiene como dueños a una sociedad cuyo nombre comercial
pude ser Garcia y Cía Ltda.
D.- DOMICILIO.
Es la residencia en una determinada parte del territorio, acompañada, real o presuntivamente
del ánimo de permanecer en ella.
Las características son las siguientes:
Es necesario
Es obligatorio
Es fijo
Es único (en principio)
Respecto de esta materia es necesario distinguir tres situaciones desde el punto de vista legal:
1.- LEGAL.- Es aquel impuesto por la ley a ciertas personas por su situación de dependencia o
por su cargo (hijo de familia tiene el domicilio de sus padres, un Notario, los congresales, un
interdicto Etc.)
2.-REAL.- es aquel donde se encuentra el asiento jurídico de una persona.
3.-ESPECIAL existen diversas clases de domicilios especiales en oposición al domicilio
general, concurre en algunos casos. Se subdivide en:
Convencional
ESPECIAL Impuesto por la ley
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El impuesto por la ley: Todo litigante debe fijar uno dentro del límite urbano en que funciona el
Tribunal en la primera gestión judicial.
Se acredita con:
Partidas o certificados
Otros documentos auténticos.
Declaración de testigos que hayan presenciado los hechos.
Posesión notoria del estado civil.
El Est. Civ. Tiene que ver con las relaciones de familia, entendida ésta como el conjunto de
personas unidas por un lazo de parentesco o de matrimonio.
Reposa sobre:
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1.- La comunidad de sangre.
2.- El matrimonio.
3.- La adopción
LINEA recta
PARENTEZCO colateral
GRADO
Línea: Serie de parientes que descienden unos de otros o de un tronco común, Siendo la
primera la recta y la segunda, la colateral.
F.- PATRIMONIO.
Es el conjunto de derechos susceptibles de apreciación pecuniaria que tiene un sujeto. Se discute acerca
de si la persona natural puede estar desprovista de todo patrimonio y entonces no seria un atributo de
la personalidad en las personas naturales. En cambio, las personas jurídicas por imperativo legal, tienen
patrimonio aunque este sea negativo.
4.-DERECHOS DE LA PERSONALIDAD.
Son los derechos que tienen por finalidad defender intereses humanos ligados a la esencia de la
personalidad. Los tienen todas las personas físicas en su calidad de sujeto jurídico y tienen por
presupuesto la existencia de la persona.
CARACTERISTICAS
Son generales, esto es, todas las personas se constituyen en sus titulares.
Son absolutos, su respeto puede imponerse a todos los demás
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Son extrapatrimoniales, es decir; no son evaluables en dinero.
Son esenciales, porque nunca pueden faltar “desde la cuna a la tumba".
Son indisponibles, esto es, no pueden renunciarse, cederse, transmitirse ni transigirse.
Son imprescriptibles: No se pierden por el no uso
Entre ellos, hoy día se reconocen los siguientes: Derecho a la vida, a la integridad física, o
corporal, de disposición del propio cuerpo y del propio cadáver, al libre desarrollo de la propia
actividad o derecho a la libertad (de locomoción, matrimonial, libertad contractual, comercial y
de trabajo), al honor, a la imagen, derecho moral de autor e inventor, derecho al secreto
epistolar, telegráfico y telefónico.
La violación de los derechos de la personalidad otorga al damnificado la facultad de demandar
el cese del hecho perturbatorio, las sanciones penales que pueden corresponder al autor de éste
y las indemnizaciones a que haya lugar. El daño indemnizable puede ser material o moral.
Están protegidos con el Recurso de Protección contemplado en la Cons. Pol. Y la libertad, con
el recurso de Amparo.
5.-PERSONAS JURIDICAS
Hemos dicho que sujeto de derecho es todo ser que el ordenamiento jurídico considera
capaz de tener derechos y obligarse. Así, no sólo los seres humanos pueden serlo, porque
hay entes colectivos que, organizados sobre la base de personas o bienes, o por tener
personalidad propia, diferentes e independiente de sus miembros humanos, son sujetos de una
relación jurídica, son las llamadas personas jurídicas o morales.
El Art. 545 del Cod. Civil las define:
Son personas ficticias capaz de contraer obligaciones y ejercer derechos y de ser
representadas judicial y extrajudicialmente.
Luego, el mismo art. señala que hay dos clases.
CORPORACIONES FUNDACIONES
Además, señala que hay algunas que participan de uno y otro carácter.
REQUISITOS DE EXISTENCIA
A) Que surja como entidad distinta e independiente de los elementos que la componen.
B) Que a esta entidad le sean reconocidos por el Estado Derechos y Obligaciones que no sean
privativos de los elementos o miembros componentes, sino propios y característicos de ella.-
6.-CLASIFICACION
DE DERECHO PÚBLICO
PERSONAS JURIDICAS
DE DERECHO PRIVADO
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1.- persiguen fines de lucro que son sociedades:
comerciales
corporación (asociación)
2.- no persiguen fines de lucro
Fundación
CORPORACION: Es una persona jurídica de derecho privado que no persigue fines de lucro,
formada por un cierto numero de individuos asociados para conseguir la realización de un fin
de interés común Ejem. Un club deportivo.
Los elementos son: Individuos asociados
fin común lícito
Nace como fruto del reconocimiento estatal de la solicitud que presentan sus asociados..Hoy
esto tiene un sistema nuevo, como se explica en los párrafos siguientes, en el sentido que ya
el tramita se lleva a nivel comunal.
FUNDACION: Es una persona jurídica de derecho privado que no persigue fines de lucro que
tiene por objeto realizar un fin lícito de interés general por medio de bienes determinados,
afectados permanentemente a su consecución. Ejem. la Fundación Domingo Santa María.
El elemento diferenciador es que en el la Corporación lo importante es la asociación de
personas con un fin común, en cambio, la fundamental de la fundación son los bienes afectados
al fin de interés general.
Estos bienes son puestos a disposición de tal fin por el fundador de la fundación.
Sin embargo, fruto de la modificación de la Ley Nº 20500 de 2011 las corporaciones se
incluyen en el concepto de Asociaciones, que resulta ser más inclusivo de cuerpos intermedios.
En efecto, esta ley, sobre Asociaciones y Participación Ciudadana en la Gestión Pública,
permite un sistema más expedito de creación de asociaciones, entidades sin fines de lucro, ya
que esto se materializa a través del Secretario Municipal de la comuna del domicilio de la
asociación que se crea, quien luego remite los antecedentes de esa persona jurídica al Registro
Civil e Identificación que tiene un Registro Nacional de Personas Jurídicas sin Fines de Lucro.
Como se advierte, esto resulta mas expedito que el sistema de obtener personalidad jurídica vía
decreto supremo del Presidente de la República que existió hasta antes de este texto legal.
Además, esta Ley complementa un Fondo de Fortalecimiento de las Organizaciones de Interés
Público a cargo de un Consejo Nacional. Naturalmente, para llevar adelante esta nueva
situación de las personas jurídicas, esta ley debió modificar, en lo pertinente, al Código Civil.
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públicos autónomos. Las de derecho privado, a través de la aprobación estatal, que fue a
nivel presidencial (vía Ministerio de Justicia), sistema que varió desde la Ley Nº 20500, de
2011 que contempla aprobación municipal e inscripción posterior en el Registro Civil e
Identificación.
Para someter a aprobación los estatutos, deben estos constar en escritura pública y cumplir las
normas de un reglamento sobre concesión de personalidad jurídica (D.S. Nº 110, de 1979
Justicia)
2.-voluntad de las personas jurídicas: Se manifiesta por mayoría de sala, entendiendo por
sala la mayoría de los miembros reunidos que tengan voto deliberativo.
Si una corporación tiene 50 miembros con voto deliberativo, 26 forman sala (la mitad mas uno)
y 14 bastan para ser mayoría de la sala para constituir la voluntad de la Corp.
3.-reforma y modificación: Sujetándose a los mismos trámites que para su formación.
4.- disolución.-A) Por voluntad de los asociados requiriéndose autorización de la misma
autoridad que legislo sobre su existencia (generalmente Ministro de Justicia)
B) Por disposición de la autoridad o de la ley a pesar de la voluntad de los miembros si
comprometen la seguridad o los intereses del Estado o no cumplen con los fines para los que
fue creada.
C). reducción de sus miembros a tan corto numero que no puede cumplir sus objetivos o
faltan todos sus miembros.
Las fundaciones se rigen por las mismas normas que las corporaciones con las modificaciones
naturales atendida su naturaleza. Esto es, como se constituyen por voluntad del fundador, el
Presidente de la Rep. sólo aprueba su existencia.
Las formas de constitución de las fundaciones pueden ser:
El fundador puede hacer una asignación testamentaria en que directamente crea la fundación o
dispone los medios para que esta se cree.
También puede constituirse en forma solemne por instrumento público en que conste el acto de
su fundación, los estatutos y el poder del que solicita pueda constituirse sujetándose al Rglto.
Respectivo ya aludido.-
La disolución de la Fundación se produce por destrucción de los bienes destinados a su
manutención.
Como la persona jurídica es un sujeto distinto de los miembros que la constituyen, tiene sus
propios atributos:
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NACIONALIDAD. Materia discutida en doctrina y en derecho internacional. Algunos
sostienen que debe llevar aquella del país donde tiene su sede, otros, del país en que se
constituyó o donde su autorizó su existencia, otros, en fin, que debe tener la misma
nacionalidad de las personas naturales que la controlan.
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el ámbito de sus funciones.
A su vez, tiene control estatal, ya sea de la Contraloría General de la República o de diversas
Superintendencias u organismos fiscalizadores.
Por otra parte, la fuente de los recursos de los entes públicos para cumplir con sus fines, son
proporcionados por la generalidad de los habitantes de la Nación (vía impuestos) y concedidos
o asignados mediante un presupuesto (Aunque los autónomos personalizados tienen
patrimonio propio con fuentes de financiamiento especial, por Ejem. Municipalidades). En
otros términos, es el Estado, quien le entrega anualmente los fondos para su funcionamiento a
los sus propios organismos. Su personal normalmente tiene la calidad de empleado público
pues son agentes del Estado.
El Cod. Civil reconoce como pers, jurídicas de Dº público en su art. 547 a: la Nación, el Fisco,
las Municipalidades, Iglesias, comunidades religiosas, y establecimientos que se costean con
fondos del erario nacional.
Se gobiernan de acuerdo a lo que al respecto señale la Con. Pol. y sus leyes administrativas
especiales y sus reglamentos.
En Chile, el Estado tiene persona jurídica de derecho público.
Hay diferentes teorías para su concepto y su diferenciación de la Nación. Así tenemos que el
estado, desde un punto de vista patrimonial se denomina fisco, que no es sino el Estado
considerado en el aspecto de sus relaciones privadas o patrimoniales.
Los servicios públicos pueden ser:
CENTRALIZADOS Que actúan con las personalidad jurídica del Estado, con los bienes y
recursos del mismo y están sometidos a dependencia directa del Pres. de la Rep. a través de un
ministerio.
DESCENTRALIZADOS Estos servicios actúan con personalidad jurídica propia.
Asimismo, tienen patrimonio propio que la ley que los crea se ha encargado de considerar, lo que no
los priva de tener en algunos casos aportes estatales directos, con cargo a la ley de presupuesto.
También están sometidos a la dependencia del Pres. de la Rep.
Cabe manifestar que los centralizados, como actúan con la personalidad jurídica del Estado,
judicialmente son representados por el Presidente del Consejo de Defensa del Estado, que es el
representante frente a la Justicia del Estado. Ese consejo de Defensa del Estado es quien los
defiende frente a los tribunales. En cambio, los que tienen personalidad jurídica propia, son
representados por su jefe superior tanto judicial como extrajudicialmente.
Con personalidad jurídica independiente tenemos como ejem.: Consejo de TV: Universidades
Estatales Etc.
La representación extrajudicial de los organismos centralizados corresponde al Pres. de la Rep.
quien normalmente delega en el Jefe Superior del Servicios muchas atribuciones reservándose
para sí las más importantes.
Por otra parte, existen organismos descentralizados territorialmente, al contrario de los que
son descentralizados funcionalmente.
Un mayor grado de autonomía aún lo representan los organismos autónomos (como las
55
universidades estatales)
Una ley orgánica constitucional de bases generales de la administración pública del
Estado (ley 18575) regula actualmente los principios que rigen esta materia en Chile.
El derecho administrativo es la rama del derecho encargada de estudiar la organización,
clasificación funcionamiento y extinción de los entes públicos y de la actividad administrativa
del Gobernante.
Además, existen entidades semifiscales: las Cajas de Previsión del antiguo régimen previsional,
que tenían, dentro de su patrimonio, recursos obtenidos de los particulares que en ellas
cotizaban. Estos entes tienen personalidad jurídica de derecho público independiente del Fisco,
recursos propios, están creados para satisfacer una necesidad pública y se administran con
cierto grado de autonomía pero tienen fiscalización de una superintendencia. Pero, en sus
organismos de administración (consejos) hay representación privada (de los imponentes).
QUINTA UNIDAD
EMPRESA
1.-Ideas generales
La actividad económica para ser eficiente y poder adaptarse a los imperativos de producción y
demanda en gran escala necesita adoptar una organización determinada, que no es otra cosa
que la empresa.
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La empresa requiere una organización o estructura jurídica que le permita desarrollar y cumplir
su función. Este estatuto jurídico contiene los derechos y deberes que le corresponden En
sentido jurídico, la empresa tiene los siguientes caracteres:
1.-La actividad que desarrolla debe ser de orden económico, así, no lo será si tiene
finalidades artísticas o intelectuales.
2.-Debe tratarse de una actividad organizada en busca de conseguir sus fines propios.
3.- Debe ser una actividad profesional, en el sentido que debe ser continuada, sistemática, con
tendencia a durar y con propósito de lucro permanente.
4.-El fin perseguido por esta actividad deberá ser la producción de bienes o servicios o el
cambio de los mismos en el mercado y no el goce o consumo directo por el productor y su
familia.
En el sentido económico, los caracteres de la empresa son:
1.-El empresario no aporta los factores productivos. En cambio, en el taller artesano, que es
otra forma que puede revestir la explotación económica, el artesano es dueño de los factores
productivos que combina y del producto que elabora.
2.-La empresa adquiere los factores productivos en el mercado y al precio que arroja el juego
de la oferta y la demanda.
3.-La empresa actúa en función del mercado: el bien que produce con los factores que
adquiere y organiza lo vende en el mercado y al precio que allí se forma.
4.- La empresa no combina factores productivos apreciados en especie, no persigue la
obtención de un producto apreciado en especie. Ella combina precios de factores productivos y
sólo le interesa el precio del producto, bien o servicio que vende.
5.- empresa tiene una sola finalidad: El logro de ganancia máxima.
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aunque de hecho se desarrolle por personas delegadas. No hay derechos y obligaciones de la
empresa sino derechos y obligaciones del empresario, sea éste persona natural o jurídica.
Ahora bien, el empresario no puede desarrollar su actividad sin el concurso de un conjunto de
bienes materiales e inmateriales conocidos con la expresión ESTABLECIMIENTO DE
COMERCIO, que no es sino el conjunto de bienes puestos al servicio de esa actividad.
Así, puede presentarse el caso de un establecimiento de comercio sin empresario (si ha fallecido
por ejem.) y situaciones en que el establecimiento sirve al ejercicio de varias empresas
pertenecientes al mismo empresario.
La relación jurídica del empresario con el establecimiento de comercio será normalmente la de
dueño, pero también puede ser arrendatario o usufructuario.
3.-CLASIFICACIONES DE EMPRESA
Como desde el punto de vista jurídico la empresa es una actividad económica organizada con
la finalidad de actuar en el mercado de bienes y servicios, se desprende que pueden dedicarse al
ejercicio de actividades civiles como mercantiles, de allí que:
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4.-EL EMPRESARIO INDIVIDUAL DE COMERCIO.
El derecho comercial estudia y regula el comercio de los sujetos que ejercen esta actividad, los
instrumentos o medios de que se valen y los de los actos jurídicos que celebran se preocupa
esta rama del derecho.
Si esta actividad la desarrolla una persona natural, la ley le impone una serie de obligaciones y
le reconoce ciertos derechos: Constituyen el estatuto jurídico del comerciante.
El Art. 7 del Cod. de Comercio, dice: Son comerciantes los que, teniendo capacidad para
contratar, hacen del comercio su profesión habitual.
Los elementos de la definición son pues: Capacidad de ejercicio, de obligarse validamente, de
ejecutar actos de comercio y que esto lo hagan habitualmente. Naturalmente, se requiere
ejecutar los actos mercantiles en nombre propio y no en representación de otra persona. Así,
los representantes no tienen la calidad de comerciantes, porque no actúan en nombre propio,
los representantes de las sociedades comerciales no son por eso comerciantes.
Es importante determinar si una persona es o no comerciante, porque si tiene esa calidad conlleva una
serie de obligaciones:
-Inscribir ciertos documentos en el registro de comercio.
-llevar determinados libros de contabilidad.
-Pagar ciertos impuestos.
Además, la quiebra de quien ejerce una actividad comercial, industrial, agrícola o minera, es
más severa que la de un sujeto que no realiza estas actividades
Esta actividad termina por la muerte del comerciante o por su retiro de la actividad. Terminada
la actividad mercantil, en materia tributaria, debe declararse el término de giro y pagar el
impuesto correspondiente.
Si se trata de una persona jurídica, su disolución, extraña el término de la actividad comercial.
No obstante, las obligaciones comerciales contraídas durante la actividad, pueden originar la
declaratoria de quiebra cuando ha cesado en el pago de alguna obligación.
SEXTA UNIDAD
DE LOS BIENES
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Art.565: Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales.
2.-COSAS CORPORALES: Las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los
sentidos.
COSAS INCORPORALES: Las que consisten en meros derechos, como los créditos y las
servidumbres activas.
Los derechos pueden ser reales o personales,
A su vez las cosas (bienes) corporales se dividen en muebles: Las que pueden transportarse de
un lugar a otro, sea moviéndose a sí mismas (animales) sea que se muevan por una fuerza
externa (cosas inanimadas)
Además, hay cosas que siendo muebles por naturaleza, se reputan inmuebles por su destino:
Losas de pavimento, tubos de cañerías, utensilios de labranza, alambiques, calderas, toneles y
maquinas de un establecimiento industrial, animales de un estanque, conejeras, colmenas Etc.,
que estén adheridas al suelo. Las plantas adheridas al suelo por sus raíces.
inmuebles: o fincas, o bienes raíces, son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a
otro, como las tierras y las minas y las que se adhieren permanentemente a ellas, como los
edificios y los árboles.
La importancia de esta clasificación, es que, jurídicamente, reciben diferente trato, por ejemplo:
1.- La venta de inmuebles es solemne y la de muebles consensual.
2.-La tradición de inmuebles se efectúa por la respectiva inscripción y la de muebles, por le
entrega real o ficta de la cosa.
3.-El plazo de prescripción adquisitiva ordinaria es de 5 años para inmuebles y de dos para
muebles.
4.-Para disponer de los inmuebles, los herederos deben obtener la posesión efectiva, la que no
se requiere para disponer de los muebles.
5.-La venta de bienes raíces de un pupilo debe efectuarse previo decreto judicial y por subasta
pública, lo que no ocurre respecto de los muebles.
6.-La lesión enorme sólo tiene efecto tratándose de bienes raíces.
7.-Los muebles ingresan a la sociedad conyugal hayan sido adquiridos a título gratuito u
oneroso. En cambio, los inmuebles ingresarán si el cónyuge lo ha adquirido a título oneroso.
8.- La caución contemplada respecto de los inmuebles es la hipoteca, en tanto que para los
muebles existe la prenda.
9.-La apropiación ilícita de un mueble es el robo o el hurto, la de un inmueble, es la
usurpación.
10.- Los actos de comercio se refieren a bienes muebles, de modo que todos los actos sobre
inmuebles, son civiles.
11.-Varía en algunos casos la competencia del juez si se trata de una acción mueble o inmueble.
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B.- ACCESORIAS. Son las que están subordinadas a otras sin las cuales no pueden subsistir
(Ejem. Los arboles)
A.- COMERCIABLES: Aquellas respecto de las cuales se pueden celebrar actos jurídicos.
INCOMERCIABLES: Aquellas respecto de las cuales no pueden celebrarse actos jurídicos:
el mar, las plazas Etc.
A.- APROPIABLES Aquéllas que pueden tener dueño, aunque en la practica no lo tengan.
B.-INAPROPIABLES Aquellas cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los
hombres y no son susceptibles de dominio privado.(alta mar, aire Etc.)
4.- Estudiaremos una importante clasificación de bienes, es la que se refiere a los llamados
bienes nacionales. Efectivamente, otra clasificación de las cosas o bienes, es bienes de dominio
privado (de los particulares) o bienes de dominio público (estatales) estos últimos se llaman
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BIENES NACIONALES: Son aquéllos cuyo dominio pertenece a la Nación toda (Art. 589
Cod. Civil)
A su vez, los bienes nacionales se subdividen en dos tipos:
1.-BIENES NACIONALES DE USO PUBLICO Que son aquellos cuyo uso pertenece a
todos los habitantes, y
2.-BIENES FISCALES: Cuyo uso no pertenece a todos los habitantes sino que constituyen el
patrimonio privado del Fisco (siendo el Fisco la representación patrimonial del Estado)
Entonces, los bienes fiscales constituyen la infraestructura fiscal. Los edificios para el
desempeño de sus labores, incluyendo los impuestos que le permiten desarrollar todas las
funciones que requieren financiamiento.
BIENES FISCALES: El Estado, ente derecho público, puede ser sujeto de derechos
privados. Son los bienes fiscales. Constituyen el patrimonio privado del Estado, le pertenecen a
él en cuanto sujeto de relaciones patrimoniales privadas, para cuyo efecto es llamado "fisco".
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Estos bienes nacionales tienen un uso que no pertenece a todos los habitantes del territorio
nacional. Aquí la expresión Estado debe entenderse amplia, compresiva de sus integrantes
centralizados, descentralizados, municipalidades, entes autónomos, mixtos Etc. incluyendo los
establecimientos públicos (universidades estatales Etc.)
Teóricamente, el régimen jurídico de estos bienes es el del derecho privado, sin embargo, hay
leyes especiales que reglamentan su adquisición, administración y disposición. Principalmente,
los administra la División de Bienes Nacionales del Ministerio de Bienes Nacionales.
Entre ellos se cuentan bienes muebles e inmuebles afectados al funcionamiento de los servicios
públicos, bienes que componen las herencias en que sucede el Fisco como heredero. También
se incluye la captura bélica, los impuestos y contribuciones, las tierras que dentro del territorio,
carecen de otro dueño Etc. Finalmente, respecto de las minas existe una disciplina del derecho
especial (derecho de minería), en que se establece que algún tipo de minas son también fiscales.
Los bienes fiscales más importantes para el Estado son los tributos.
5.-DERECHOS REALES
Hemos dicho que los derechos reales son aquellos que tenemos sobre las cosas sin respecto a
determinada persona y señalamos que ellos son: el dominio,(o propiedad),el derecho real de
herencia, el de usufructo, el de uso y habitación, los de servidumbres activas, el de prenda y el
de hipoteca.
Los estudiaremos separadamente comenzando por el más amplio y completo: el dominio.
5.1 DOMINIO
CONCEPTO: Es el derecho real en una cosa corporal para gozar y disponer de ella
arbitrariamente no siendo contra la ley o contra derecho ajeno (Art. 582 Cod. Civ.)
Sobre las cosas incorporales hay también una especie de propiedad. Así, el usufructuario tiene
al "propiedad" de su derecho de usufructo. (art. 583 Cod. Civ.)
Las propiedades del talento o del ingenio son propiedad de sus autores. Esta especie de
propiedad se rige por leyes especiales (de propiedad intelectual, industrial Etc.) La propia
Constitución, en el numeral 25 de su artículo 19 asegura a todas las personas el derecho del
autor sobre sus creaciones intelectuales y artísticas de cualquier especie, por el tiempo que
señale la ley y que no podrá ser inferior a la vida del titular. El derecho de autor abarca del
aspectos o vertientes: en primer lugar el derecho de propiedad o expresión patrimonial
económica del derecho de autor y, en segundo término, los derechos inmateriales o meramente
morales, que comprenden la paternidad de la obra, como el derecho de editarla o mantenerla
inédita y la integridad de la misma obra. La ley 19039 establece normas sobre propiedad
industrial y las leyes 17336 y 19166 se refieren a la propiedad intelectual.
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Es un derecho absoluto, porque comprende todos los derechos que es posible tener sobre una
cosa: Uso, goce y disposición.
Es un derecho perpetuo, pues no se extingue por el transcurso del tiempo (Por excepción
caducan la propiedad intelectual, industrial y fiduciaria Etc.) Puede perderse si otro posee la
cosa y llega a ganarla por prescripción adquisitiva cumpliendo los requisitos para ello.-
Es un derecho exclusivo y excluyente, pues nadie puede impedir que el dueño ejerza sobre la
casa las facultades que le confiere el dominio. Además, no puede haber dos o más propietarios
sobre una misma cosa con iguales poderes sobre ella, no es posible el derecho de propiedad de
2 o más titulares sobre un mismo bien. La copropiedad (comunidad) no constituye una
excepción a esta característica pues allí varios son los titulares de un solo derecho de dominio,
pero no hay varios dominios. No obstante, hay excepciones: El derecho de uso inocuo que se
tiene en la cosa de otro para obtener un provecho sin causar daño alguno al dueño y el derecho
de acceso forzoso que se reconoce al dueño o administrador de una cosa para entrar
transitoriamente a propiedad ajena a ejecutar algún acto relativo a la utilización de aquél objeto.
También cabe considerar el principio del mal menor, en que cualquier persona puede
aprovecharse de cosa ajena para salvar una cosa o un bien jurídico de mayor valor. Estos
presupuestos se vinculan con la "función social" del dominio y constituyen algunas
limitaciones transitorias al dominio.
CLASIFICACIONES DE LA PROPIEDAD
1.-SEGUN EL OBJETO:
Propiedad Civil
Propiedad Minera
Propiedad Intelectual
Propiedad Austral
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Propiedad Indígena
Propiedad industrial
PROPIEDAD PLENA la que tiene el propietario conservando todos los atributos (uso, goce y
disposición)
PROPIEDAD NUDA, o mera propiedad, es aquélla en que el propietario está privado del uso
(existe derecho de uso y habitación e favor de otra persona ) o del uso y goce (caso del
usufructo) sólo mantiene la facultad de disposición.
4.-SEGUN LA DURACION
Propiedad absoluta, que no esta sometida a duración o término, ni gravamen o condición.
PROPIEDAD FIDUCIARIA, Sujeta al gravamen de pasar a otra persona por el hecho de
verificarse una condición.
COPROPIEDAD
Existe cuando varias personas ejercen sobre la misma cosa derechos de la misma naturaleza.
Se habla de "comunidad" cuando dos o más sujetos tienen un derecho de idéntica naturaleza
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jurídica sobre la totalidad de un mismo objeto.
Se habla de "copropiedad" (o condominio) cuando dos o más sujetos tienen el dominio sobre la
totalidad de un mismo objeto. Así, la comunidad puede ser sobre una universalidad jurídica, en
que se tienen diferentes derechos, no solo el de dominio, sobre ese conjunto de cosas, en
cambio, la copropiedad siempre será sobre una especie o cuerpo cierto.
La comunidad puede ser de dos tipos:
PROINDIVISO: La autentica comunidad, el derecho de cada comunero se extiende a la
totalidad del objeto.
PRODIVISO: El derecho de cada sujeto recae sobre una parte determinada del objeto
(departamento, estacionamientos condominios Etc.)
ORIGEN DE LA COMUNIDAD
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MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
Son ciertos hechos materiales en virtud de los cuales nace el dominio (y los demás derechos
reales) para una persona o se le traspasa de otra, en conformidad a la ley.
En nuestro derecho entonces, para adquirir el dominio deben concurrir dos elementos:
A.-TITULO
B.- MODO DE ADQUIRIR
El titulo es el hecho o acto jurídico que sirve de antecedente para la adquisición del dominio
(causa remota)
El modo de adquirir, es el hecho o acato jurídico que produce efectivamente la adquisición del
dominio (causa próxima).
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titular.
Pueden ser A titulo singular o bien a titulo universal, si es que se adquieren bienes
determinados o universalidades jurídicas (como toda la masa hereditaria en el caso de la
sucesión por causa de muerte)
Pueden ser por actos entre vivos o por causa de muerte
Pueden ser a titulo gratuito o bien oneroso.
5.3.- USUFRUCTO.
CONCEPTO Es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo
de conservar su forma y sustancia y de restituirla si la cosa no es fungible o con cargo de
devolver igual cantidad y calidad del mismo genero o de pagar su valor si la cosa es fungible.
(Esta última situación se conoce como cuasiusufructo).
CARACTERISTICAS
1.-Es un derecho real de goce (El usufructuario tiene el uso y el goce de la cosa sobre la cual
recaer este derecho real)
2.-Es un derecho real principal (No requiere de otro derecho para existir)
3.-Puede recaer sobre mueble o inmueble.
4.-El usufructuario es un mero tenedor. (Significa que no tiene la propiedad sobre la cosa,
pues esta propiedad, la tiene el nudo propietario, quien tiene entonces la disposición de la
cosa. Incluso tal nuda propiedad puede transmitirse por causa de muerte)
5.-Es temporal, requiere plazo Al término, se consolida con la propiedad. Se puede fijar por un
determinado tiempo o por toda la vida del usufructuario. Si se constituye a favor de una
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persona jurídica, no puede exceder de 30 años.
6.-Recae sobre cosa ajena.
7.-Es intransmisible. Esto significa que si el usufructuario muere antes de terminado el plazo
por el cual se constituyo este derecho real, los herederos de éste no le suceden en el goce hasta
la expiración del plazo prefijado por el constituyente, porque el usufructo es intransmisible por
testamento o abintestato. Es pues un derecho personalísimo.
USO: Derecho real que consiste generalmente en la facultad de gozar de una parte limitada de
las utilidades y productos de una cosa.
Si se refiere a una casa y a la utilidad de morar en ella, se llama HABITACION.
CARACTERISTICAS:
Es un derecho Real
Es Personalísimo (no puede transmitirse a los herederos, cederse, arrendarse, pues es solo
respecto de esa persona).
Es inembargable.
Es temporal. Lo que no impide que pueda ser vitalicio en beneficio de una persona.
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5.5.-SERVIDUMBRES.
CONCEPTO Gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto dueño.
CARACTERISTICAS
Es un derecho real
Inmueble
Accesorio .No puede hipotecarse, cederse independientemente del predio a que acceden.
Perpetuo: Aunque puede disponerse por un tiempo determinado o bajo una condición que la
termina.
Indivisible: Se ejercen totalmente, no parcialmente.
CLASIFICACIONES:
Existen servidumbres naturales: Provienen de la natural situación de los lugares (descenso de
aguas)
Otras en cambio son legales es decir, impuestas por la ley.
Pueden ser de interés público, como el uso de las riberas para pesca.
de interés privado, como las de demarcación, cerramiento, medianería, transito, acueducto,
luz y vista.
Según su objeto pueden ser: servidumbres positivas: Que imponen una obligación de dejar
hacer ( Ejem. servidumbres de tránsito, de acueducto)
servidumbres negativas: Imponen una obligación de no hacer (servidumbres de vista, luz, en
que no se puede construir en virtud de la servidumbre existente.
Según como se constituyen pueden existir servidumbres:
1.- Derivadas de un título ya sea por contrato o testamento.
2.- Derivadas de una sentencia judicial en el caso de la partición, que pude dar origen a
servidumbres de tránsito Etc.
3.- Por prescripción, en las continuas y aparentes.
4.-Por destinación del padre de familia que la establece entre dos porciones de su heredad.
También pueden clasificarse según si están siempre la vista (aparentes) o si no se advierten por
señal exterior (inaparentes)
Por ultimo, si requieren hecho actual del hombre (discontinuas) como la servidumbre de
transito o si no requieren de hecho actual del hombre (continuas) como las servidumbres de
acueducto.
5.6.- HIPOTECA Y PRENDA
Finalmente, debe recordarse, aunque no se analizarán mayormente, dos importantes
derechos reales que son la prenda y la hipoteca. La primera, es un derecho real que consiste en
la entrega de cosa mueble al acreedor prendario como garantía de cumplimiento del contrato
principal, normalmente un préstamo. También hay prendas en que el deudor no desplaza la
cosa prendada, esto es, no se hace entrega de la cosa sobre la cual recae el derecho real en
70
examen, esto se llama prenda sin desplazamiento. (Piénsese en prenda sobre maquinaria
industrial o agrícola, el industrial o el agricultor solicita un préstamo pero no puede entregar
sus elementos de trabajo precisamente para laborar y poder pagar tal mutuo prendario)
La hipoteca es similar a la anterior, pero el derecho real del acreedor hipotecario recae
sobre cosa inmueble. Esta debe inscribirse al margen de la inscripción de dominio del bien
hipotecado.
La prenda y la hipoteca dan un derecho de preferencia a los acreedores prendarios y
hipotecarios. Ello significa que tiene preferencia de pago respecto de otros acreedores frente,
por ejemplo, a un caso de quiebra del deudor.
Como son derechos reales, persiguen a la cosa corporal sobre la que recaen, de manera
que, aunque cambie el propietario de ella, el gravamen en que consisten estos derechos no se
extingue.
Ambos son derechos reales accesorios, de modo que siguen la suerte de lo principal.
Así, si se destruye la cosa hipotecada prendada, se terminará la hipoteca o la prenda
respectivamente.
SEPTIMA UNIDAD
1.- Hay acontecimientos o sucesos que tienen interés desde el punto de vista jurídico. Otros, no
tienen relevancia jurídica alguna: Aquellos que sí tienen injerencia jurídica, a su vez, pueden
provenir de la naturaleza o del hombre y se llaman "Hechos Jurídicos".
Los hechos jurídicos que provienen de la naturaleza, sin intervención de la voluntad humana
son, por ejemplo, el nacimiento. Los que provienen del hombre, pueden serlo sin su voluntad
consciente, como por ejem. los hechos de los dementes o infantes, algunos hechos voluntarios
a los que la ley le atribuye efectos jurídicos diversos de los perseguidos o queridos por su
autor, sean estos actos lícitos (cuasicontratos) o ilícitos, (cuasidelitos) y, finalmente, actos en
que interviene la voluntad humana conscientemente, destinados a producir un efecto jurídico
predeterminado o querido por su autor, como es crear, modificar o extinguir un derecho. Estos
últimos se denominan ACTOS JURIDICOS
Definimos acto jurídico como la manifestación de la voluntad que se hace con la
intención de crear, modificar o extinguir un derecho o una obligación.
Ahora bien, los actos jurídicos tienen pues ciertos requisitos básicos de existencia del acto
mismo, para que nazca a la vida jurídica.
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2.- REQUISITOS DE EXISTENCIA DE LOS ACTOS JURIDICOS:
Si faltan estos requisitos, el acto no existe, y esto se sanciona con la NULIDAD ABSOLUTA
del acto.
Nacido el acto jurídico, interesa que nazca sano a la vida jurídica, sin vicios o incumplimiento
de exigencias que lo sujeten a sanciones que lo privan de sus efectos (nulidad).
Los actos jurídicos tienen que cumplir entonces con los llamados requisitos de validez.
1.- Capacidad que es la aptitud legal para ser titular de un derecho y ejercitarlo.
2.-Voluntad exenta de vicios. Estos vicios son el error, la fuerza y el dolo,.
3.-Objeto lícito, es decir que los derechos que crea el acto no sean contrarios al
ordenamiento jurídico.
4.-Causa Lícita, Que el motivo que induce a materializar el acto no sea ilícito.
a. CONDICION
b.- PLAZO
c.- MODO.
Ahora bien, los actos jurídicos CREAN MODIFICAN O EXTINGUEN derechos
normalmente sólo respecto de quienes concurren a su formación, concurren al acto y son
partes, personalmente o representadas (representante legal o por mandatario).
Es decir, por regla general, los efectos jurídicos del acto no alcanzan a terceros.
Pero, excepcionalmente, como ocurre en la representación, en la estipulación en favor de
tercero y en la promesa de hecho ajeno, ocurre que aparece obligada una persona por un
acto en el cual no ha participado o consentido expresa o tácitamente.
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Estipulación de favor de tercero es aquella situación en que B pacta con A para que este
último haga algo en favor de C, que por no haber intervenido en el acto, es un tercero ajeno
al acto.
Se da el caso de la promesa de hecho ajeno cuando B promete a A que C hará algo en su
favor.
Mas discutible es señalar que en la representación el tercero no ha participado, lo que allí
ocurre es que no participa personalmente, pero quien lo representa debe actuar premunido
de un mandato otorgado por el tercero quien, seguramente, le ha dado instrucciones a su
mandatario.
PRUEBA DEL ACTO JURÍDICO: Finalmente, cabe señalar aquí, aunque no será objeto de
materia de estudio de este curso, que en la llamada "Teoría de la Prueba" se estudia el
establecimiento por los medios legales acerca de la verdad de un hecho que sirve de
fundamento al derecho que se reclama
.Existe un aforismo: “Dime los hechos y te diré el derecho” puesto en boca de los jueces.
Significando que el derecho no se prueba, desde luego, porque se presume conocido por
todos y, lógicamente, por los jueces. De manera que lo que se prueba en los tribunales son
los hechos que tienen connotaciones jurídicas.
Excepcionalmente, se prueba la ley extranjera o la costumbre, cuando se invoca como norma
jurídica.
También la ley nos indica como debe probarse, enumerando, definiendo y determinando la
aplicación y valor de los medios probatorios, que son:
Instrumentos,
Testigos
Confesión de parte
Inspección ocular del Tribunal,
Informe de peritos y
Presunciones.
Existen diferentes sistemas probatorios, desde el punto de vista de cómo rendir la prueba o desde el
punto de vista del valor que se le dá a cada medio probatorio. El sistema de prueba reglada implica que
el legislador señala si un medio probatorio produce plena prueba o semi plena y requiere entonces ser
complementado por otro medio probatorio. A su vez, existen sistemas flexibles en que el juez pondera
los medios probatorios de acuerdo al denominado sistema de sana crítica, esto es, de acuerdo a su
experiencia jurídica o , incluso más, pondera la prueba y juzga en conciencia, esto es, actúa como
jurado, caso , este último, en que tiene máxima discrecionalidad para arribar a sus conclusiones.
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la voluntad de una sola persona (Ejem. Hacer un testamento)
Actos jurídicos bilaterales: Aquellos que para perfeccionarse requieren el concurso de dos
partes. Se llaman también convención.
Convención es pues el acto jurídico bilateral y, como todo acto jurídico, crea, modifica o
extingue derechos. Aquellas convenciones que crean derechos, son los actos jurídicos
denominados contratos.
B.- FORMALES O SOLEMNES, Son aquellos actos sometidos a ciertas
solemnidades (ejem. El matrimonio, pues debe celebrarse ante el Oficial del Registro Civil y
suscribirse un Acta de Manifestación del Matrimonio en presencia de testigos, es decir, esta
rodeado de formalidades, no basta la sola voluntad de los contrayentes para que sea perfecto y
produzca efectos jurídicos.
NO FORMALES O NO SOLEMNES. También llamados consensuales, son aquellos
que no requieren formalidades para su nacimiento. Ejem. La compraventa de bienes
muebles.
C.- GRATUITOS: Aquellos en que sólo una parte se beneficia sufriendo la otra un
gravamen.(Ejem. la donación)
ONEROSOS. Aquellos en que ambas partes se benefician y gravan recíprocamente. Ejem.
La compraventa, el arriendo Etc.
D.-PRINCIPALES <Para su subsistencia no necesitan la existencia de otro acto jurídico.
Ejem. La compraventa la sociedad.
ACCESORIOS, Solo subsisten en cuanto acceden a otro acto jurídico principal, Ejem. La
hipoteca que avala un contrato principal, la prenda que también cauciona otro contrato, la
fianza (que es también una garantía).
Debe recordarse que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, de manera que
extinguido lo principal, se entiende extinguido lo accesorio.
E.- PUROS Y SIMPLES. Aquellos actos jurídicos que producen sus efectos de inmediato, sin
alteraciones o modificaciones posteriores.
SUJETOS A MODALIDADES: Aquellos sujetos a una modalidad que lo afecta, es decir,
a una condición, a un plazo o a un modo.
F.- REALES Aquellos que se perfeccionan por la entrega de la cosa objeto del acto.
CONSENSUALES Se perfeccionan por el acuerdo de las partes. Ejem. compraventa de
bienes muebles.
SOLEMNES Se perfeccionan por ciertas formalidades. Ejem. Compraventa de inmuebles.
Compraventa de inmuebles.
También hay otras clasificaciones: Actos entre vivos y por causa de muerte. Actos
patrimoniales y actos de familia Etc. directos, e indirectos, verdaderos y simulados.-
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6.1.- VOLUNTAD.: Actitud disposición para querer algo. O bien, facultad que impele a
actuar.-
REQUISITOS DE LA VOLUNTAD: Debe ser seria, o sea, destinada al fin jurídico que
persigue.
Debe ser manifestada o declarada sea en forma expresa o tácita. (que es aquella voluntad que
se infiere o deduce de ciertos antecedentes). Ello porque la voluntad mientras permanece en el
fuero interno del individuo es indiferente al derecho.
El silencio no es afirmación ni negación por ende nada dice ni indica. Sin embargo, el silencio
constituye manifestación de voluntad excepcionalmente, cuando la persona debe manifestar su
voluntad dentro de cierto plazo y no lo hace. En esto casos, el legislador dirá: “El silencio se entiende
como que repudia, o bien, como que acepta. (Por ejem. si dentro de cierto plazo debe aceptar
una herencia y nada se dice, se supone que la acepta, lo mismo ocurre con un cargo público, también
cuando en un contrato se pacta su renovación automática si ninguna de ambas partes da aviso a la otra
de querer darlo por terminado con algún plazo de anticipación. Etc. Es lo que se llama SILENCIO
CIRCUNSTANCIADO
Puede haber desacuerdo entre la voluntad real lo que se desea y la voluntad manifestada.
Aquí, conocida la intención de las partes, prevalece sobre lo literal de las palabras.
Se denomina CONSENTIMIENTO el acuerdo de voluntades dirigido a producir efectos
jurídicos.
Es importante determinar cuando y cómo se forma el consentimiento porque:
a).-Al formarse, el contrato queda perfecto si es consensual.
b).-La capacidad de las partes debe existir en ese momento.
c).-La licitud de un acto o contrato se determina al momento de formarse el consentimiento,
de acuerdo a las normas que rigen en ese momento.
ERROR
FUERZA
DOLO
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Algunos agregan LESION cuando es lesión enorme (se paga mas del doble o se recibe
menos de la mitad del justiprecio)
A.- ERROR .Es el falso concepto que se tiene de la ley, de un hecho o de una persona.
a).-El error que recae sobre una ley o cuando se alega desconocerla, se llama error de
derecho y no vicia el consentimiento, al contrario, existe una presunción de mala fe
respecto de quien alega desconocer la ley. Y es una presunción de derecho, que no
admite prueba en contrario. Pero hay una excepción, del que paga sin fundamento legal
creyendo que lo había, puede pedir la restitución .Otro caso es el art. 19 de la ley 18287
(Policía Local) que permite al Juez que absuelva al infractor por ignorancia excusable o buena
fe comprobada.
b).-error de hecho puede ser
1.-error esencial, recae sobre la naturaleza del acto o contrato o sobre la identidad de la cosa
objeto del acto. Este error produce NULIDAD ABSOLUTA del acto.
2.-error substancial, recae sobre la substancia o calidad de la cosa como cuando se cree
por una parte que el objeto sobre el cual se esta contratando es de oro y realmente es de otro
metal semejante. Produce NULIDAD RELATIVA.
3.-error accidental recae sobre cualquiera otra cualidad de la cosa, que no sea esencial ni
substancial. Por ejem. Si yo compro un libro creyendo, entre otras cosas, que es de papel biblia,
pero la verdad es de otro tipo de papel fino. Generalmente este error no vicia el
consentimiento. Pero si ese elemento accidental fue el motivo principal que indujo a contratar y
este motivo ha sido conocido de la otra parte, y se produce error sobre esta cualidad, tal error
vicia el consentimiento. Ejem. Compro un escritorio que se dice al venderlo que perteneció a
Freddie Mercury, pago un elevado valor por el y luego resulta ser falsificado .Aquí se produce
nulidad relativa si el vendedor sabía que yo pagaba tal precio por esa cualidad falsa (aunque sin
dolo de su parte).
C.-error sobre la persona, Generalmente, no vicia el consentimiento, lo vicia sólo cuando
la persona es la causa principal que induce a la otra a celebrar el acto o contrato, produce
en este caso NULIDAD RELATIVA. Ejem. Se contrata con una empresa para que traiga
una cantante para hacer el papel del "Carmen" (de Bizet) y la empresa envía una cantante
de mala calidad que nunca ha desempeñado ese papel. Se produce NULIDAD RELATIVA.
FUERZA
Es la presión física o moral ejercida sobre la voluntad de una persona para
determinarla a ejecutar el acto jurídico
Se dice incluso que en la fuerza física no hay voluntad.
La fuerza vicia el consentimiento cuando es capaz del producir una impresión fuerte en la
persona atendidas su condición, edad, sexo Etc.-
Debe ser.: Grave
Injusta
Determinada a obtener el consentimiento
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Provenir de una persona
Actual e inminente.
El temor reverencial no vicia el consentimiento, entendiendo por tal aquel que se origina por
el excesivo respeto que produce una persona en otra, en términos tales que esta ultima teme negarle
algo o contradecirle.
DOLO
Es la intención positiva de inferir injuria a la persona propiedad de otro. También,
como vicio del consentimiento se le entiende como toda maquinación fraudulenta
empleada para engañar a fin de determinar a una persona a ejecutar el acto.
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Los actos de los relativamente incapaces son nulos relativamente.
Además, hay incapacidades especiales (las de los tutores respecto de los bienes de su pupilo,
entre cónyuges, padre, jueces Etc.)
6.3.- OBJETO
Conjunto de derechos y obligaciones que el acto crea, modifica o extingue también se agrega:
transmite o transfiere.
Así, la compraventa crea derechos y obligaciones para las partes. A su vez, las obligaciones
tienen por objeto una o más cosas que se trata de dar, hacer o no hacer Si estas cosas, son
bienes, estos bienes deben ser: Reales, Comerciales, Determinados o determinables.
También las obligaciones pueden tener por objeto una prestación, un hecho positivo o negativo
pero en todo caso, determinado y físicamente posible
OBJETO ILICITO, Existe cuando se trata de una obligación de dar, hacer o no hacer
alguna cosa prohibida por las leyes o contrarias al orden público o buenas costumbres. La
sanción cuando existe objeto ilícito es la NULIDAD ABSOLUTA.
Casos de objeto ilícito:
1.-Todo lo que contraviene el Derecho Público chileno.
2.- Pactos sobre sucesiones futuras.
3.-Condonación de dolo futuro. Y en general actos contrarios a la moral
4.- Enajenación de:
a.- cosas que no están en el comercio.
b.- derechos personalísimos
c.- cosas embargadas
d.- especies en litigio.
6.4.- CAUSA
Es el motivo jurídico que induce al acto. Es entonces una representación psíquica
del fin práctico que se desea lograr con el acto jurídico. Ejem. La causa de mi obligación de entregar mi
casa, como vendedor, consiste en la obligación que a su vez tiene el comprador de pagar el precio y
eso yo me lo represento anticipadamente. Deseo obtener ese precio y por esa causa vendo mi
inmueble.
Requisito: La causa debe ser
A.- REAL: Esto es, debe existir realmente, no aparente. Por ejem. Se aparenta una causa para
ocultar la real
B.- LÍCITA: Porque la contraria al orden publico, la prohibida por la ley y la contraria a las
buenas costumbres será ilícita. Como la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de
un acto inmoral, una proposición indecente.
La sanción para la causa ilícita es la nulidad absoluta del acto.
Existen ACTOS ABSTRACTOS, a los que la ley da valor independientemente de la causa
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que lo produce o general, son incausados, ejem. La letra de cambio, para garantizar su tráfico
la ley ha purificado de todas las situaciones personales que no provienen del título. El deudor
aceptante no podrá alegar situaciones personales de otros participes en la letra. No interesa la
causa que se tuvo para suscribirlos.
6.5.- SOLEMNIDADES
Son requisitos externos prescritos por la ley como indispensables para la existencia
misma de ciertos actos.
LAS SOLEMNIDADES se clasifican en
SOLEMNIDADES (propiamente tales) requisitos de existencia del acto. Ejem. Las exigidas
en el contrato del matrimonio.
FORMALIDADES HABILITANTES Requisitos para completar la voluntad (si alguna de
las partes es incapaz).Si falta la solemnidad existirá nulidad relativa. Ejem. Autorización
judicial para enajenar).
FORMALIDAD DE PRUEBA Si no se cumple con la solemnidad, no se puede probar el
acto. Ejem. La escritura pública en la sociedad).
MEDIDA DE PUBLICIDAD .A fin de que los terceros sepan del acto porque podrían tener
algún interés. ( Ejem. La publicación de la posesión efectiva, la muerte presunta Etc.)
7.- MODALIDADES DEL ACTO JURÍDICO: Que son los elementos accidentes condición,
plazo y modo. MODALIDADES DEL ACTO JURIDICO (ELEMENTOS ACCIDENTALES)
Son elementos que las partes o la ley introducen al acto y alteran sus efectos. Ellas son la
condición, el plazo y el modo.
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A.- Pendientes: Todavía no se realiza el hecho y se ignora si se realizara o no.
B.- Cumplida: El hecho se realiza.
C.- Fallida, El hecho en que consistía, ya no puede realizarse.
B.- PLAZO
Hecho futuro y cierto del cual depende la exigibilidad o extinción de un derecho.
Existen Plazo Expreso: Estipulado formalmente.
Plazo Tácito: El indispensable para cumplir una obligación.
También existe otra clasificación de los plazos, según su origen: Convencional: Fijado por
las partes
Legal: Fijado por la ley.
Judicial: Fijado por el juez.
Otra clasificación es Plazo suspensivo: Del que depende el ejerció del derecho.
Plazo extintivo: Del que depende la extinción del derecho.
Todos los plazos corren hasta la media noche del último día del plazo.
C.- MODO
Manera dada y establecida para cumplir una obligación, como ejecutar ciertas obras,
o sujetarse a ciertas cargas.
No suspende o extingue derechos u obligaciones sólo afecta la manera de ejercer el
derecho. Ejem. Te doy este edificio "para que" en el explotes un establecimiento escolar.
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9.- EFECTOS JURIDICOS DE LOS ACTOS JURIDICOS.
Loa actos jurídicos crean, modifican o extinguen derechos. Normalmente esto ocurre respecto
de quienes concurren al acto, por eso se dice que:
Todo contrato legalmente celebrado es una ley para las partes y no puede ser
invalidado sino por su mutuo consentimiento o por causas legales. Así lo expresa el Código Civil
en su artículo 1545, consagrando el denominado principio: La ley del contrato.
El acto en principio pues obliga a las partes no a los terceros, salvo en el caso de:
A.- La representación (poder o mandato).
B.- Estipulación en favor de otro.
C.- Promesa de hecho ajeno.
A.- Uno puede hacer que otro concurra al acto en representación del mandante. Existe un
mandante y un mandatario. Es discutible señalar que en la representación se obliga un tercero
(mandante) que no interviene, porque el mandante si bien no interviene personalmente instruyo al
mandatario y este ultimo solo puede actuar premunido de un poder otorgado por ese tercero quien
incluso suela haberle dado instrucciones acerca del acto que se celebrará y el modo de llevarlo adelante.
B.- Si se estipula en favor de tercero, solo el tercero puede demandar lo estipulado. Se dá si B
pacta con A para que este ultimo haga algo a favor de C. Que por no haber intervenido en el acto es
un tercero y es el único que puede demandar lo estipulado .Ejem. el seguro de vida ,en que los
beneficiarios son terceros.
C.- Si alguien se compromete a que un tercero del cual no es representante ejecute un acto, si
el tercero efectivamente lo realiza no se produce problema, si el tercero no lo realiza, nada incumple,
pero quien se comprometió estará obligado respecto de la persona frente a la cual hizo la promesa.
En estas tres situaciones aparece obligada una persona por un acto en el cual no ha participado o
consentido expresa o tácitamente. Si el tercero no ratifica el acto, es decir, no dá, hace o no hace lo
prometido, el que se comprometió deberá indemnizar a quien hizo la promesa.
VIII UNIDAD
OBLIGACIONES (CONTRATOS)
1.- El titular de un derecho, puede ejercerlo directamente sobre una cosa (si es un derecho real)
o bien estar vinculado con otro sujeto que, por un hecho suyo (contrato o cuasicontrato, delito
o cuasidelito) o la sola disposición de la ley, ha contraído una obligación. Se le puede pues
exigir el cumplimiento del derecho personal denominado Crédito o derecho personal.
Desde el punto de vista del obligado a la prestación, nos encontramos con el concepto de
OBLIGACION. Desde el punto de vista de la otra parte, de un crédito.
OBLIGACION es pues un vínculo jurídico entre determinadas personas en virtud del cual una
de ellas (sujeto pasivo o deudor) ESTA EN LA NECESIDAD DE EFECTUAR EN
FAVOR DEL OTRO (sujeto activo o acreedor) UNA PRESTACION QUE TIENE POR
OBJETO DAR, HACER O NO HACER ALGO.
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La circunstancia de ser un vínculo jurídico significa que está reconocido, sancionado por la ley,
por el ordenamiento jurídico.
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jurídicos puros y simples o sujetos a modalidades. Por regla general, las obligaciones son puras y
simples, las modalidades no se presumen aunque la ley suele subentenderlas como la condición
resolutoria tacita envuelta en todo contrato bilateral (artc 1489 CC. ) si una parte no cumple, la otra
puede pedir la resolución del contrato o bien su cumplimiento con indemnización de perjuicios.
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También tiene este carácter frente a un cumplimiento parcial. Si se pide el cumplimiento forzado con
indemnización, esta indemnización solicitada no estará compensando la obligación, pues se esta
pidiendo que ella se cumpla también, y se cumplirá finalmente de manera forzada, en este caso la
indemnización está paliando los efectos del retardo en el cumplimiento y tiene carácter de
INDEMNIZACIÓN MORATORIA pues compensa la mora, esto es, el retardo culpable.
La indemnización requiere que el incumplimiento de la obligación sea: A.- Imputable al deudor,
es decir, excluye el incumplimiento por caso fortuito o fuerza mayor, debe tratar se de incumplimiento
culpable o doloso. B.- que el deudor se encuentre en mora de cumplir (no cumple en el plazo y se le ha
requerido para ello). C.- Que la inejecución haya causado perjuicios al acreedor.
La ejecución forzada en las obligaciones de dar lleva implícito el apremio al deudor a través
del procedimiento ejecutivo. Contempla el embargo y remate de bienes para, con su
producto, pagar el Crédito.
En las obligaciones de hacer, la ejecución forzada es el apremio para que el deudor ejecute lo
que debe o se ejecute por el acreedor o por un tercero con cargo al deudor.
Finalmente, en las obligaciones de no hacer, si lo hecho puede destruirse, se solicitará la
destrucción, si no puede destruirse, se pedirá la indemnización de perjuicios.
Otra vez se extinguen las obligaciones sin que el acreedor vea satisfecho su crédito:
1.-Prescribe la acción, para exigir la obligación
2.-Pérdida de la cosa debida pues a lo imposible nadie está obligado y en las obligaciones de
especie o cuerpo cierto es imposible dar lo que ya no existe.
3.-Condonación que es el perdón o liberación de la obligación por el acreedor.
4.-Destrucción de lo debido. Similar a la causal 2 anterior.
5.-Nulidad que puede dejar la obligación como natural solamente.
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6.-CONTRATOS
Ahora bien, el acuerdo de voluntades que genera derechos y obligaciones se llama contrato.
Hay una relación de género a especie entre convención y contrato, pues la primera, genera
modifica o extingue derechos y obligaciones, el contrato es la convención que genera.
Los contratos se clasifican en:
1.-BILATERAL Aquel en que ambas partes se obligan y UNILATERAL Aquel en que una
parte se obliga y la otra no contrae obligación, como el mutuo, que el mutuante no se obliga,
también son unilaterales el comodato, la prenda y el depósito.
2.-GRATUITOS y ONEROSOS dependiendo se ambas partes que se gravan una en
beneficio de la otra reciben ambas utilidades o bien será gratuito, si es un contrato en que una
parte solo recibe utilidad, caso en el cual, para esa parte, el contrato será gratuito.(Lo que
ocurre en el mutuo o préstamo de consumo)
6.-Cuando ambas partes discuten libre y discrecionalmente las cláusulas, se denomina contrato
de LIBRE DISCUSION regido por la autonomía de la voluntad cuando una parte formula las
condiciones y la otra se limita a prestar su aprobación, aceptando y adhiriendo en bloque las
condiciones que se le presentan, el contrato se denomina DE ADHESION, como ocurre con
las diferentes compañías que prestan servicios básicos, con las tarifas de los medios de
transportes Etc.
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Es aquél en que ambas partes, por escrito, prometen celebrar en cierta época un contrato
determinado específicamente. Por regla general, la promesa de celebrar contrato no produce
efecto alguno, para que los produzca deben darse los siguientes requisitos:
7.2.- COMPRAVENTA
Contrato mediante el cual una parte se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. El
dinero que se da por la cosa es el precio.
REQUISITOS:
RESPECTO DE LA COSA
A.-Debe ser susceptible de enajenar.
B.-Lícita, no prohibida por la ley.
C.-Determinada por lo menos en cuanto a su género. O determinable.
D.-Debe existir o esperarse que exista.
E.-No debe ser del comprador.
F.-Singular, ya que no puede venderse un patrimonio de una persona en forma universal.
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se paga se mira como equivalente a la cosa vendida.
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