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Expediente Nº : 29918-2018-0-0904-JR-FC-01.
Materia : Divorcio por causal.
Demandante : Luis Antonio Marcos Ferre.
Demandada : Janet Paola Nuñez Espinoza.
Dictamen N° : 31-2021.
I. MATERIA A DICTAMINAR:
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que le señalan la Constitución Política del Perú y el ordenamiento
jurídico de la Nación.1
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cónyuges sin necesidad de que sean tipificadas conductas
culpables imputables a alguno de ellos. Aquí, el divorcio no importa
ni trae consigo una sanción a las partes, sino la solución a los casos
en los que la relación conyugal se ha quebrado de forma irrevocable
y no se cumplen los fines del matrimonio. El divorcio no tiene el efecto
de frustrar la relación matrimonial ni sus fines sino que viene a
declarar una situación fáctica de frustración matrimonial que
acaeció mucho antes de que se iniciara el proceso de divorcio. En
el caso concreto, la separación de hecho de los cónyuges, probada
en el proceso respectivo, confirma la quiebra del matrimonio,
independientemente de cuál de los cónyuges lo demande o cuál
de ellos lo motivó4. Con alguna razón se sostiene que “[…] el simple
hecho de que un cónyuge acuda a los tribunales formulando una
demanda frente a otro, revela la ausencia de cariño o afecto
marital, siendo causa suficiente para justificar la separación judicial o
el divorcio”5.
4 Respecto del divorcio remedio, la Casación Nº 38-2007 Lima, publicada el 02 de setiembre del 2008, ha
establecido que cualquiera de los cónyuges puede accionar en busca de solucionar una situación
conflictiva; en estos casos “(...) se busca no un culpable, sino enfrentar una situación en que se incumplen
los deberes conyugales”.
5 Sánchez Hernández, Ángel. La modificación del Código Civil en materia de separación y divorcio por la Ley
15/2005, de 8 de julio. En: Anales de Derecho, Universidad de Murcia, Nº 23, 2005, pp. 136.
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cónyuges no tuviesen hijos menores de edad; y, de cuatro años, si
los tienen6.
6 Alex Placido Vilcachagua. Las Causales de Divorcio y Separación de Cuerpos en la Jurisprudencia Civil,
Dialogo con la Jurisprudencia. Gaceta Jurídica, octubre 2008. Pág. 52.
7 Stc Nro. 00200-2002-AA/TC f. 3
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https://cej.pj.gob.pe/cej/forms/busquedaform.html
4
ha emitido la sentencia materia de consulta, la misma que ha sido
válidamente notificada a las partes, conforme se aprecia de los
reportes visualizados a través del CEJ-Consultas de Expedientes
Judiciales, verificándose además que no han interpuesto recurso
impugnatorio en contra de la sentencia recaída en autos.
9 Gaceta Civil. El Divorcio en la Doctrina y Jurisprudencia. Primera Edición. Setiembre 2013. Pág. 129.
10 Pág.03.
5
como fecha de emisión el 05 de noviembre de 2013, consignando
la ubicación de su domicilio en el distrito de Villa el Salvador,
provincia de Lima; mientras que la demandada, de acuerdo a su
Ficha RENIEC (pág.64), ha consignado que su domicilio se
encuentra ubicado en el distrito de San Luis, provincia de Cañete,
con lo cual se encuentra corroborado que las partes mantienen
domicilios distintos; aunado a ello, obra el Acta de Conciliación N°
0132-2013 CCG/AQC, de fecha 26 de diciembre de 2013
(pág.05/07), expedido por el Centro de Conciliación Gratuito del
MINJUSDH Alegra- Quilmana- Cañete, en el que se consignó que los
cónyuges se encuentran separados desde hace tres meses
aproximadamente, por incompatibilidad de caracteres; así
también obra, el Informe de Paternidad mediante análisis de ADN
de fecha 09 de setiembre de 2015 (pág.08/09), expedido por el
Laboratorio Genetics, cuyo resultado concluye que el demandante
no es el padre biológico del menor Luis Angello Marcos Núñez; en
pág. 04, aparece la copia certificada de la Sentencia de fecha 01
de setiembre de 2017, expedida en el Exp. N°10299-2015-0-0904-
JR-FC-01, que declara FUNDADA la demandada de nulidad de
acto jurídico interpuesta por el recurrente, respecto a la paternidad
que se le atribuye en la partida de Nacimiento del menor Luis
Angello Marcos Núñez; por último, adjunta la copia certificada de
la Sentencia de Vista de fecha 27 de marzo de 2018 (pág.18/23),
expedida por la Sala de Familia, que confirma la sentencia emitida
en el Exp. N°10299-2015-0-0904-JR-FC-01; por consiguiente, es
posible establecer que los cónyuges se encuentran separados
desde el mes de setiembre de 2013, cumpliendo con el plazo
establecido por ley, al encontrarse separados por más de dos años,
al momento de la interposición de la demanda (18 de diciembre
de 2018), cumpliéndose con el requisito temporal de separación
de hecho por un periodo mayor al de dos años que exige la ley11,
toda vez que las partes no han procreado hijos durante el
matrimonio.
11 Código Civil.- Articulo 333.-Causales de la separación de cuerpos.- Son causas de separación de cuerpos: (…)
12. La separación de hecho de los cónyuges durante un periodo interrumpido de dos años. Dicho plazo será de
cuatro años si los cónyuges tuviesen hijos menores de edad. En estos casos no será de aplicación lo dispuesto por
el artículo 335.
12
Para efectos de la aplicación del inciso 12 del Artículo 333 del Código Civil, no se considerará separación de
hecho a aquella que se produzca por razones laborales, siempre que se acredite el cumplimiento de las
obligaciones alimentarias u otras pactadas por los cónyuges de mutuo acuerdo.
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Artículo 289.- Es deber de ambos cónyuges hacer vida en común en el domicilio conyugal. El juez puede
suspender este deber cuando su cumplimiento ponga en grave peligro la vida, la salud o el honor de cualquiera
de los cónyuges o la actividad económica de la que depende el sostenimiento de la familia.
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hecho por acto de ambos cónyuges; así como la falta de intención
de hacer vida en común sin que se haya acreditado alguna causa
justificable, lo cual significa que el matrimonio contraído entre las
partes ya no cumple con su finalidad, máxime aun si no existe en
autos medios probatorios que acrediten que luego de la
separación de hecho, ambas partes se hayan reconciliado.
14Rebeca S Jara y Quispe y Yolanda Gallegos Canales. Manual de Derecho de Familia. Jurista Editores IRL. Año
2012, pág. 150/151.
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los hijos menores de edad y dedicación al hogar, c) Si dicho
cónyuge tuvo que demandar por alimentos para él y sus menores
hijos de edad, ante el incumplimiento del cónyuge obligado; d) Si
ha quedado en una manifiesta situación desventajosa y perjudicial
con relación al otro cónyuge y a la situación que tenía durante el
matrimonio, entre otras circunstancias relevante. En el caso de
autos, el demandante a peticionado se fije una indemnización a su
favor, alegando tener la condición de cónyuge perjudicado, al
haber sido afectado emocional y económicamente, dado que se
encontraba cubriendo todos los gastos del menor Luis Angello
Marcos Nuñez, aun cuando la demandada sabía perfectamente
que él no era el padre biológico; al respecto, debemos precisar que
si bien ha quedado acreditado que Luis Antonio Marcos Ferre, no
es el progenitor del menor hijo de la demandada, tras unos
resultados de una prueba de ADN, y que a través de la vía judicial,
se declaró la nulidad de la partida de nacimiento del referido
menor; no es menos cierto también que el demandante al
momento de la interposición de la demanda ha señalado que el
deterioro del vínculo matrimonial, fue por diferencias irreconocibles
entre los cónyuges e incompatibilidad de los cónyuges producto
de los constantes viajes a diferentes zonas del país, en su condición
de miembro del Ejército del Perú, y que posteriormente habrían
surgido dudas sobre su paternidad, por lo que optó por realizarse
una prueba de ADN; es decir, de los hechos facticos se puede
advertir que si bien el demandante ha sido afectado emocional y
económicamente al haber tomado conocimiento que no era el
padre biológico del hijo de la demandada, empero ello, no habría
sido el origen de la separación de hecho entre los cónyuges, ya que
tal circunstancias habría surgido posteriormente; aunado a ello,
debemos precisar que la indemnización en la causal invocada en
el caso de autos, separación de hecho, el monto indemnizatorio se
fijará al cónyuge más afectado a consecuencia de la separación
o del divorcio en sí; es decir, que se ha frustrado su proyecto de vida
o que haya estado bajo alguno de los presupuestos establecidos
por la Corte Suprema, a través del Tercer Pleno Casatorio (CAS
N°4664-2010 PUNO); por lo tanto, no corresponde fijar monto
indemnizatorio a favor de ninguno de los cónyuges.
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solucionados, con la finalidad de darle la debida protección a la
familia y a los miembros que ella la integran, en este sentido se
justifica que los principios procesales sean flexibilizados, al ser las
materias sometidas a debate problemas humanos que más allá de
una mera declaración respecto a si se configuró o no la causal de
divorcio corresponde que el juez cuente con las herramientas
necesarias que brinden protección a los miembros de la familia que
se ve afectada por dicha decisión. En el presente caso, si bien el
demandante reconoció al menor Luis Angello Marcos Nuñez, como
supuesto hijo procreado durante la unión conyugal, no es menos
cierto también que ha quedado acreditado que el demandante
no es el padre biológico del referido menor, conforme se advierte
del Informe de Paternidad mediante análisis de ADN (pág.08/09),
así como de las copias certificadas de la sentencia y sentencia de
vista (págs.04 y 18/23), expedidas en el proceso de nulidad de acto
jurídico, signado en el EXP N°10299-2015; por consiguiente, se puede
concluir que los cónyuges no han procreado hijo durante el
matrimonio; por lo que, no corresponde emitir pronunciamiento
sobre el ejercicio de patria potestad, alimentos, tenencia, régimen
de visitas.
V. CONCLUSIÓN:
La sentencia materia de análisis ha sido emitida observando las
garantías del debido proceso, conteniendo una motivación suficiente
y adecuada en base al marco regulatorio jurídico y a la valoración
conjunta y razonada de los medios probatorios aportados al proceso,
tomando en consideración los puntos controvertidos fijados en el
proceso; por lo que, corresponde aprobar la sentencia materia de
consulta.
VI. OPINIÓN:
Por lo expuesto, esta Fiscalía Superior Civil opina que la Sala de su
Presidencia:
JOPS/ccm.