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CONTRATOS MERCANTILES
Evaluación
medranocolome@gmail.com
1. Objeto
2. Contraprestación
3. Legislación aplicable: para evitar un conflicto de leyes
4. Jurisdicción aplicable: para evitar un conflicto de competencias
5. Forma en que se van a cumplir las prestaciones
Obligación: Relación jurídica entre dos personas en virtud de la cual el deudor queda sujeto frente
al acreedor a una prestación o abstención de carácter patrimonial que el acreedor puede exigir.
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Janetzy Bucio Gallardo
Esta distinción no es tan relevante en materia Mercantil porque el Código de Comercio los
trata de la misma forma, pero es correcto usarla.
Competencia:
II. Las compras y ventas de bienes inmuebles, cuando se hagan con dicho propósito de
especulación comercial; Compraventa.
III. Las compras y ventas de porciones, acciones y obligaciones de las sociedades mercantiles;
Compraventa.
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IV. Los contratos relativos u obligaciones del Estado u otros títulos de crédito corrientes en el
comercio;
VIII. Las empresas de transportes de personas o cosas, por tierra o por agua; y las empresas de
turismo; Contrato de transporte y de turismo
XV. Todos los contratos relativos al comercio marítimo y a la navegación interior y exterior;
XVIII. Los depósitos en los almacenes generales y todas las operaciones hechas sobre los
certificados de depósito y bonos de prenda librados por los mismos;
XIX. Los cheques, letras de cambio o remesas de dinero de una plaza a otra, entre toda clase de
personas;
XX. Los vales u otros títulos a la orden o al portador, y las obligaciones de los comerciantes, a no
ser que se pruebe que se derivan de una causa extraña al comercio;
XXI. Las obligaciones entre comerciantes y banqueros, si no son de naturaleza esencialmente civil;
XXII. Los contratos y obligaciones de los empleados de los comerciantes en lo que concierne al
comercio del negociante que los tiene a su servicio;
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XXV. Cualesquiera otros actos de naturaleza análoga a los expresados en este código.
En caso de duda, la naturaleza comercial del acto será fijada por arbitrio judicial (el juez).
Artículo 1049 C Comercio.- Son juicios mercantiles los que tienen por objeto ventilar y decidir las
controversias que, conforme a los artículos 4o., 75 y 76, se deriven de los actos comerciales.
Artículo 1050.- Cuando conforme a las disposiciones mercantiles, para una de las partes que
intervienen en un acto, éste tenga naturaleza comercial y para la otra tenga naturaleza civil la
controversia que del mismo se derive se regirá conforme a las leyes mercantiles.
Artículo 1054. En caso de no existir convenio de las partes sobre el procedimiento ante tribunales
en los términos de los anteriores artículos, salvo que las leyes mercantiles establezcan un
procedimiento especial o una supletoriedad expresa, los juicios mercantiles se regirán por las
disposiciones de este libro y, en su defecto, se aplicará supletoriamente el Código Federal de
Procedimientos Civiles y en caso de que no regule suficientemente la institución cuya
supletoriedad se requiera, la ley de procedimientos local respectiva.
Puede existir un convenio entre las partes, sino el Código de Comercio o ley expresa.
Ejemplos: Ley Federal de Protección al Consumidor; Ley de Seguros.
No se puede crear un proceso nuevo, lo que sí se puede es irte a una legislación que tu si
quieras bajo el principio de la autonomía de la voluntad.
Nota extra: CFE
Art. 3 Ley de CFE: se sujeta a la ley, a su reglamento y disposiciones que deriven de los mismos. El
Derecho Civil y Mercantil son supletorios.
Art. 7: la CFE puede celebrar cualquiera de los contratos previstos en la legislación mercantil.
Arts. 50 y 89: se rigen por la legislación común aplicable (al ser una empresa, tiene un consejo de
Administración, quien emite las políticas y reglas de los contratos mercantiles).
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Art. 1°. Los actos comerciales sólo se regirán por lo dispuesto en este Código y las demás leyes
mercantiles aplicables.
Art. 2°. A falta de disposiciones de este ordenamiento y las demás leyes mercantiles, serán
aplicables a los actos de comercio las del derecho común contenidas en el Código Civil Federal.
Disposiciones mercantiles:
1) Normas sobre obligaciones mercantiles: plazos, validez… (teoría general de las
obligaciones)
2) Normas sobre contratos mercantiles, en general (teoría general de los contratos)
3) Normas especiales sobre algunos contratos
Art. 84. En los contratos mercantiles no se reconocerán términos de gracia o cortesía, y en todos
los cómputos de días, meses y años, se entenderán: el día, de veinticuatro horas; los meses, según
están designados en el calendario gregoriano; y el año, de trescientos sesenta y cinco días.
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Sin Plazo (Mercantil) Son exigibles 10 días después de contraídas si sólo produjeren acción
ordinaria, y al día inmediato si llevaren aparejada ejecución.
Art. 83. Las obligaciones que no tuvieren término prefijado por las partes o por las disposiciones
de este Código, serán exigibles a los diez días después de contraídas, si sólo produjeren acción
ordinaria, y al día inmediato si llevaren aparejada ejecución (pregunta de examen).
Art. 379. Si no se hubiere fijado plazo para su entrega, el vendedor deberá tener a
disposición del comprador las mercancías vendidas, dentro de las veinticuatro horas
siguientes al contrato.
Art. 380. El comprador deberá pagar el precio de las mercancías que se le hayan vendido
en los términos y plazos convenidos. A falta de convenio lo deberá pagar de contado. La
demora en el pago del precio lo constituirá en la obligación de pagar réditos al tipo legal
sobre la cantidad que adeude.
Art. 360. En los préstamos por tiempo indeterminado, no podrá exigirse al deudor el pago,
sino después de los treinta días siguientes a la interpelación que se haga, ya judicialmente,
ya en lo extrajudicial ante un notario o dos testigos.
Art. 86. Las obligaciones mercantiles habrán de cumplirse en el lugar determinado en el contrato,
o en caso contrario en aquel que, según la naturaleza del negocio o la intención de las partes, deba
considerarse adecuado al efecto por consentimiento de aquéllas o arbitrio judicial (juez).
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Si no lo establecen las partes, el juez lo establece. Aunque habrá veces que se presume,
como si compro un carro en la agencia de Nissan Universidad.
Código Civil (supletorio):
o Artículo 2082. Por regla general el pago debe hacerse en el domicilio del deudor,
salvo que las partes convinieren otra cosa, o que lo contrario se desprenda de las
circunstancias, de la naturaleza de la obligación o de la ley (…)
o Artículo 2291.- La entrega de la cosa vendida debe hacerse en el lugar convenido,
y si no hubiere lugar designado en el contrato, en el lugar en que se encontraba la
cosa en la época en que se vendió.
Nota: Se suple con Incoterms.
4.- Mora
Art. 85. Los efectos de la morosidad en el cumplimiento de las obligaciones mercantiles
comenzarán:
I. En los contratos que tuvieren día señalado para su cumplimiento por voluntad de las partes o
por la ley, al día siguiente de su vencimiento;
II. Y en los que no lo tengan, desde el día en que el acreedor le reclamare al deudor, judicial o
extrajudicialmente ante escribano o testigos.
5.- Prescripción
o La Regla General: de 10 años, si no está previsto en un plazo menor (Artículo 1047 Comercio):
Art. 1047. En todos los casos en que el presente Código no establezca para la
prescripción un plazo más corto, la prescripción ordinaria en materia comercial se
completará por el trascurso de diez años.
o Las reglas especiales: Ley General de Títulos y Operaciones de Créditos, Ley de Navegación y
Comercio Marítimo.
Art. 1038 C Comercio. Las acciones que se deriven de actos comerciales se prescribirán con arreglo
a las disposiciones de este Código.
Art. 1039. Los términos fijados para el ejercicio de acciones procedentes de actos mercantiles,
serán fatales, sin que contra ellos se dé restitución.
Los términos son fatales, es decir, ya no tienes otra oportunidad para presentarlo.
Art. 1040. En la prescripción mercantil negativa, los plazos comenzarán a contarse desde el día en
que la acción pudo ser legalmente ejercitada en juicio.
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o En 1 año prescriben (1043): Exigir responsabilidad por acciones de bolsa, servicios y obras;
mercaderes (venta al fiado); acciones nacidos de obras para arreglar buques, acción de
dependientes de comercio por sus sueldos (Ley Laboral: ley especial aplicable).
o En 5 años prescriben (1045): Acciones derivadas del contrato de sociedad de los socios para la
sociedad y de los socios entre sí para con la sociedad; acciones contra liquidadores.
Prácticamente todo lo de las sociedades mercantiles (por razón de la sociedad).
o En 10 años prescriben (ya estaba en la regla general): Acción para reivindicar la propiedad de
un navío.
o El único caso del Código Civil que es mercantil:
o ¿Está derogada por la regla general de 10 años? Dependerá de por qué vía se
presente (en Civil, sería un año, en Mercantil serían 10).
6.- Interés
La distinción entre interés ordinario 1 y moratorio, consiste en que el primero se trata de una
contraprestación, mientras que el moratorio es un efecto del incumplimiento. Al ser una
contraprestación, siempre debe estar expresamente pactado.
o Artículo 362 del Código de Comercio. Los deudores que demoren el pago de sus
deudas, deberán satisfacer, desde el día siguiente al del vencimiento, el interés
pactado para este caso, o en su defecto el seis por ciento anual.
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Artículo 2395 Código Civil Federal. El interés legal es del 9% por ciento anual. El interés convencional es el
que fijen los contratantes, y puede ser mayor o menor que el interés legal; pero cuando el interés sea tan
desproporcionado que haga fundadamente creer que se ha abusado del apuro pecuniario, de la
inexperiencia o de la ignorancia del deudor, a petición de éste el juez, teniendo en cuenta las especiales
circunstancias del caso, podrá reducir equitativamente el interés hasta el tipo legal. (en mercantil, no aplica
la lesión, pero el juez podrá bajar el monto cuando haya usura)
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Artículo 1049.- Son juicios mercantiles los que tienen por objeto ventilar y decidir las controversias
que, conforme a los artículos 4o., 75 y 76, se deriven de los actos comerciales.
Artículo 1054. En caso de no existir convenio de las partes sobre el procedimiento ante tribunales
en los términos de los anteriores artículos, salvo que las leyes mercantiles establezcan un
procedimiento especial o una supletoriedad expresa, los juicios mercantiles se regirán por las
disposiciones de este libro y, en su defecto, se aplicará supletoriamente el Código Federal de
Procedimientos Civiles y en caso de que no regule suficientemente la institución cuya
supletoriedad se requiera, la ley de procedimientos local respectiva.
Artículo 81 Código de Comercio. Con las modificaciones y restricciones de este Código, serán
aplicables a los actos mercantiles las disposiciones del derecho civil acerca de la capacidad de los
contrayentes, y de las excepciones y causas que rescinden o invalidan los contratos 4.
o Consentimiento:
Contratos entre ausentes.5 Aquél que es celebrado por personas que no se
encuentran entablados en una comunicación directa e inmediata. Tanto en
mercantil como en civil, se prevé la teoría de la recepción.6
Artículo 80 Código de Comercio. Los convenios y contratos
mercantiles que se celebren por correspondencia, telégrafo, o
mediante el uso de medios electrónicos, ópticos o de cualquier otra
tecnología, quedarán perfeccionados desde que se reciba la
aceptación de la propuesta o las condiciones con que ésta fuere
modificada.
o Forma: Adopta el consensualismo.
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Artículo 21 numeral 3 Convención: el tema de los intereses ya es materia de derechos humanos
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Nota: La distinción doctrinal viene de la materia civil, no mercantil
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Criticable que únicamente refiera a elementos de validez
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Entre presentes, será en el momento mismo de la aceptación (no hace falta mayor comentario)
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Antes se seguía la teoría de la expedición en materia mercantil
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Ejemplos: Comisión mercantil (por escrito); contrato de transporte (carta de porte como contrato, es
escrito); contrato de sociedad (escritura pública; art. 254 LGSM); títulos de crédito (deben constar en el
mismo crédito); fideicomiso (art. 213 LGTOC); seguro (por escrito); prenda (dar la cosa); depósito (dar la
cosa).
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Gran parte de los contratos que se celebran hoy en día, son entre personas de distintas nacionalidades, por
ello que se pacta la legislación y tribunales competentes (y entonces, se siguen las formalidades de ese país)
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Artículo 1949 Código Civil. La facultad de resolver las obligaciones se entiende implícita en las recíprocas,
para el caso de que uno de los obligados no cumpliere lo que le incumbe. El perjudicado podrá escoger entre
exigir el cumplimiento o la resolución de la obligación, con el resarcimiento de daños y perjuicios en ambos
casos. También podrá pedir la resolución aún después de haber optado por el cumplimiento, cuando éste
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Lex Mercatorum: es el derecho que fueron creando los comerciantes; conforme a éste, no es
necesario que todos los contratos estén regulados
Artículo 1858 Código Civil. Los contratos que no estén especialmente reglamentados en este
Código, se regirán por las reglas generales de los contratos; por las estipulaciones de las partes, y
en lo que fueren omisas, por las disposiciones del contrato con el que tengan más analogía, de los
reglamentados en este ordenamiento.
I. TÍPICOS (NOMINADOS)
a. Definición: Aquél para el cual existe en la ley una normativa; el que está regulado.
Contratos Típicos: Comisión Mercantil (273), Depósito Mercantil (332), Préstamo Mercantil (358),
Compraventa Mercantil y Permuta (385), Consignación Mercantil (392), Contrato de Transporte,
Contrato de Sociedad y Sociedad en Participación, Reporto, Apertura de Crédito, Prenda,
Fideicomiso, Contrato de Seguro, Contratos de Embarcaciones, Operaciones y Servicios Bancarios.
La tipicidad es relativa: Porque el Derecho Mercantil es cambiante, de modo que lo que hoy no es
un contrato, mañana puede serlo, o bien, un contrato hoy regulado puede perder su regulación.
resultare imposible.
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Las partes podrían pactar otra cosa, conforme al principio de autonomía de la voluntad
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Es más fácil que se eliminen contratos a que se creen nuevos (v.g. tiempo compartido).
CONTRATO
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OJO: hoy en día ya están regulados (típicos), pero ya no hay atípicos para poner como ejemplo.
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1. De legislación y de jurisdicción
2. Confidencialidad
3. Modificaciones
4. Cláusula arbitral:
A. Sustituye a la cláusula de jurisdicción12
b. Para que se sujeten a reglas de procedimiento que ya se
han homogeneizado en el ámbito internacional
c. Te dice que se va resolver conforme a las reglas de la ICC,
mismas que nos dicen cómo se van a nombrar los árbitros
i. Se recomienda determinar cuántos árbitros serán
d. También es bueno determinar la sede
e. El idioma es el tercer punto que podemos establecer para
la cláusula arbitral
f. Centros de México: CANACO y CAM
4. Firmas
CONTRATO DE COMPRAVENTA
Artículo 2248. Habrá compraventa cuando uno de los contratantes se obliga a transferir la
propiedad de una cosa o de un derecho, y el otro a su vez se obliga a pagar por ellos un precio
cierto y en dinero.
Clasificación Compraventa:
Traslativo de dominio
Típico: está regulado
Principal: no requiere de otro para su subsistencia
Consensual (en oposición a formal): porque no requiere de la entrega 13
Tracto instantáneo o sucesivo
Bilateral: las partes tienen obligaciones
Oneroso: derechos y gravámenes recíprocos
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Nota: si pusieras cláusula jurisdiccional y cláusula de arbitraje, esta última se volvería patológica y se le
mandaría a un juez para que resuelva
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Artículo 2249 CC. Por regla general, la venta es perfecta y obligatoria para las partes cuando se han
convenido sobre la cosa y su precio, aunque la primera no haya sido entregada ni el segundo satisfecho.
Artículo 2284 CC. La entrega puede ser real, jurídica o virtual. La entrega real consiste en la entrega material
de la cosa vendida, o en la entrega del título si se trata de un derecho.
Hay entrega jurídica cuando aun sin estar entregada materialmente la cosa, la ley considera recibida por el
comprador. Desde el momento en que el comprador acepte que la cosa vendida quede a su disposición, se
tendrá por virtualmente recibido de ella, y el vendedor que la conserve en su poder sólo tendrá los derechos
y obligaciones de depositario.
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Artículo 371.- Serán mercantiles las compraventas a las que este Código les da tal carácter, y todas
las que se hagan con el objeto directo y preferente de traficar.
Artículo 372.- En las compraventas mercantiles se sujetarán los contratantes a todas las
estipulaciones lícitas con que las hubieren pactado.
Artículo 373.- Las compraventas que se hicieren sobre muestras o calidades de mercancías
determinadas y conocidas en el comercio, se tendrán por perfeccionadas por el solo
consentimiento de las partes. En caso de desavenencia entre los contratantes, dos comerciantes,
nombrados uno por cada parte, y un tercero para el caso de discordia nombrado por éstos,
resolverán sobre la conformidad o inconformidad de las mercancías con las muestras o calidades
que sirvieron de base al contrato.
Artículo 374.- Cuando el objeto de las compraventas sea mercancías que no hayan sido vistas por
el comprador, ni puedan clasificarse por calidad determinadamente conocida en el comercio, el
contrato no se tendrá por perfeccionado, mientras el comprador no las examine y acepte.
Artículo 375.- Si se ha pactado la entrega de las mercancías en cantidad y plazos determinados, el
comprador no estará obligado a recibirlos fuera de ellos; pero si aceptare entregas parciales,
quedará consumada la venta en lo que a éstas se refiere.
Artículo 376.- En las compraventas mercantiles, una vez perfeccionado el contrato, el contratante
que cumpliere tendrá derecho a exigir del que no cumpliere, la rescisión o cumplimiento del
contrato, y la indemnización, además, de los daños y perjuicios.
Artículo 377.- Una vez perfeccionado el contrato de compraventa, las pérdidas, daños o
menoscabos que sobrevinieren a las mercaderías vendidas, serán por cuenta del comprador, si ya
le hubieren sido entregadas real, jurídica o virtualmente; o si no le hubieren sido entregadas de
ninguna de estas maneras, serán por cuenta del vendedor. En los casos de negligencia, culpa o
dolo, además de la acción criminal que competa contra sus autores, serán éstos responsables de
las pérdidas, daños o menoscabos que por su causa sufrieren las mercancías.
Es por esto que importa el tipo de entrega: por la transmisión de los riesgos
Artículo 378.- Desde el momento en que el comprador acepte que las mercancías vendidas
quedan a su disposición, se tendrá por virtualmente recibido de ellas, y el vendedor quedará con
los derechos y obligaciones de un simple depositario.
Artículo 379.- Si no hubiere fijado plazo para su entrega, el vendedor deberá tener a disposición
del comprador las mercancías vendidas, dentro de las veinticuatro horas siguientes al contrato.
Artículo 380.- El comprador deberá pagar el precio de las mercancías que se le hayan vendido en
los términos y plazos convenidos. A falta de convenio lo deberá pagar de contado. La demora en el
pago del precio lo constituirá en la obligación de pagar réditos al tipo legal sobre la cantidad que
adeude. Artículo 381.- Salvo pacto en contrario, las cantidades que con el carácter de arras se
entreguen en las ventas mercantiles, se reputarán dadas a cuenta de precio.
Artículo 382.- Los gastos de entrega en las ventas mercantiles, serán:
I.- A cargo del vendedor, todos los que se ocasionen hasta poner las mercancías pesadas o
medidas a disposición del comprador;
II.- Los de su recibo y extracción fuera del lugar de la entrega, serán por cuenta del comprador.
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Artículo 383.- El comprador que dentro de los cinco días de recibir las mercancías no reclamare al
vendedor, por escrito, las faltas de calidad o cantidad en ellas; o que dentro de treinta días
contados desde que las recibió, no le reclamase por causa de vicios internos de las mismas,
perderá toda acción y derecho a repetir por tales causas contra el vendedor.
Artículo 384.- El vendedor, salvo pacto en contrario, quedará obligado en las ventas mercantiles a
la evicción y saneamiento.
Artículo 385.- Las ventas mercantiles no se rescindirán por causa de lesión; pero al perjudicado,
además de la acción criminal que le competa, le asistirá la de daños y perjuicios contra el
contratante que hubiese procedido con fraude o malicia en el contrato o en su cumplimiento.
Artículo 386.- Mientras que las mercancías vendidas estén en poder del vendedor, aunque sea en
calidad de depósito, éste tendrá preferencia sobre ellas con respecto a cualquier acreedor, para
ser pagado de lo que se le adeude por cuenta del precio de las mismas.
Artículo 387.- Los depósitos y ventas públicas a que hubiere lugar en la ejecución de las
compraventas mercantiles, se harán por la autoridad judicial.
¿Qué son los incoterms? Términos de comercio internacional (que emite la ICC) que sirven para
homologar el Derecho de los comerciantes.
Artículo 56.- El contrato se perfeccionará a los 5 días hábiles contados a partir de la entrega del
bien o de la firma del contrato, lo último que suceda. Durante ese lapso, el consumidor tendrá el
derecho de revocar su consentimiento sin responsabilidad alguna. La revocación deberá hacerse
mediante aviso o mediante entrega del bien en forma personal, por correo registrado o certificado
tomando como fecha de revocación la de recepción para su envío, o por otro medio fehaciente. La
revocación hecha conforme a este artículo deja sin efecto la operación, debiendo el proveedor
reintegrar al consumidor el precio pagado. En este caso, los costos de flete y seguro correrán a
cargo del consumidor. Tratándose de servicios, lo anterior no será aplicable si la fecha de
prestación del servicio se encuentra a diez días hábiles o menos de la fecha de la orden de compra.
Mercantilidad de la compraventa
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o Art. 371. Serán mercantiles las compraventas a las que este Código les da tal
carácter, y todas las que se hagan con el objeto directo y preferente de traficar.
El sujeto: Son mercantiles las operaciones realizadas entre comerciantes.
Art. 75. La ley reputa actos de comercio:
V. Las empresas de abastecimientos y suministros;
VI. Las empresas de construcciones, y trabajos públicos y privados;
VII. Las empresas de fábricas y manufacturas;
IX. Las librerías, y las empresas editoriales y tipográficas;
X. Las empresas de comisiones, de agencias, de oficinas de negocios
comerciales, casas de empeño y establecimientos de ventas en pública
almoneda;
XXIII. La enajenación que el propietario o el cultivador hagan de los
productos de su finca o de su cultivo;
El objeto: cuando el objeto directo es traficar; cuando las cosas son mercantiles
o Ejemplos: títulos de crédito, acciones, buques, patentes, etc.
Artículo 1050. Cuando conforme a las disposiciones mercantiles, para una de las partes que
intervienen en un acto, éste tenga naturaleza comercial y para la otra tenga naturaleza civil la
controversia que del mismo se derive se regirá conforme a las leyes mercantiles.
Artículo 372.- En las compraventas mercantiles se sujetarán los contratantes a todas las
estipulaciones lícitas con que las hubieren pactado.
Obligaciones en la Compraventa
o Vendedor
Entrega de la cosa
o En sí misma, la entrega el perfeccionamiento del contrato, porque basta el
acuerdo entre precio y cosa (artículo 2249 CC).
o Plazo para la entrega si no hay pacto.
o 379 Código Comercio: Si no hubiere fijado plazo para su entrega,
el vendedor deberá tener a disposición del comprador las
mercancías vendidas, dentro de las veinticuatro horas siguientes
al contrato.
o Cuando se ha pactado un plazo, el comprador no está obligado a recibir en
otro momento, pero si se acepta la entrega parcial, se consuma la venta.
o 375 Código Comercio: Si se ha pactado la entrega de las
mercancías en cantidad y plazos determinados, el comprador no
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o Gastos de entrega
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o Obligaciones secundarias
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Artículo 1796 Código Civil. Los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento, excepto aquellos
que deben revestir una forma establecida por la ley. Desde que se perfeccionan obligan a los contratantes,
no sólo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino también a las consecuencias que, según su
naturaleza, son conforme a la buena fe, al uso o a la ley.
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Daño: menoscabo patrimonial. Perjuicio: lucro cesante.
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A domicilio
Artículo 51 LFPC Por venta a domicilio o fuera del establecimiento mercantil, mediata o
indirecta, se entiende la que se proponga o lleve a cabo fuera del local o establecimiento
del proveedor, incluidos el arrendamiento de bienes muebles y la prestación de servicios.
Lo dispuesto en este capítulo no es aplicable a la compraventa de bienes perecederos
recibidos por el consumidor y pagados de contado.
Artículo 383 Código Comercio: El comprador que dentro de los 5 días de recibir las
mercancías no reclamare al vendedor, por escrito, las faltas de calidad o cantidad en ellas;
o que dentro de 30 días desde que las recibió, no le reclamase por causa de vicios internos
de las mismas, perderá toda acción y derecho a repetir por tales causas contra el
vendedor.
o Puede cambiare por el principio de autonomía de la voluntad de las partes.
Lesión
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385 Código Comercio. Las ventas mercantiles no se rescindirán por causa de lesión; pero al
perjudicado, además de la acción criminal que le competa, le asistirá la de daños y
perjuicios contra el contratante que hubiese procedido con fraude o malicia en el contrato
o en su cumplimiento.
o No existe lesión en materia mercantil.
o Tiene como lógica que son comerciantes, es decir, peritos en la materia.
o Para los que no son, existen las disposiciones de protección al consumidor.
Se tiene que acreditar el fraude o malicia para exigir los daños y perjuicios, además de la
acción criminal.
Artículo 377 Código de Comercio: Una vez perfeccionado el contrato de compraventa, las
pérdidas, daños o menoscabos que sobrevinieren a las mercaderías vendidas, serán por
cuenta del comprador, si ya le hubieren sido entregadas real, jurídica o virtualmente; o si
no le hubieren sido entregadas de ninguna de estas maneras, serán por cuenta del
vendedor. En los casos de negligencia, culpa o dolo, además de la acción criminal que
competa contra sus autores, serán éstos responsables de las pérdidas, daños o
menoscabos que por su causa sufrieren las mercancías.
o Regla general en caso de no haber pactado otra cosa.
o Contrato nacional: En general, ¿cómo se regula? Cuando se transmite el riesgo y
cargo de quién corren los seguros.
o Contrato internacional: INCOTERMS
INCOTERMS
El organismo fue creado en 1919 (postguerra) para la reconstrucción de los diversos países
destruidos.
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Es importante mencionar en el contrato que se están usando los términos de la ICC y el año de la
que se aplicará (correcta referencia), pues, desde 1980, cada 10 años se han actualizado.
Actualizaciones previas a dicha fecha: 1953, 1967 y 1976. De ahí la siguiente fue la de
1980.
La legislación mexicana incluye INCOTERMS, por ejemplo, para aduanero (para efectos fiscales).
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La mercancía se manda por barco
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o El vendedor paga el transporte hasta antes de que pase la aduana. Los riesgos del
vendedor llegan hasta este punto.
o Incluye todos los gastos hasta que se deja a un costado del barco. El vendedor tiene que
poner la mercancía al costado del barco, después de que haya pagado los gastos de
aduana porque el barco está después de la aduana. Los riesgos del vendedor llegan hasta
que se pone la mercancía junto al buque. Solo aplica para buques.
o El vendedor tiene que pagar todos los gastos hasta que la mercancía esté depositada
arriba del barco. Los riesgos del vendedor llegan hasta este punto.
o El vendedor sí pagará el transporte internacional junto con el seguro, tiene que poner la
mercancía hasta el lugar en que se acuerde.
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El INCOTERM son esas 3 letras (EXW)
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o Lo contrario al “exw”. Precio incluye todo hasta que se ponga a disposición del comprador.
o Aquí las obligaciones las tiene el vendedor y el riesgo igual es a su cargo (se transmite
hasta la entrega en las bodegas del comprador).
o ¿Qué incluye? Mercancía, embalaje, maniobras de carga, transporte local (con seguro),
carga y descarga en aduana, trámites de exportación (con impuestos), transporte
internacional, descarga en aduana, impuestos locales y transporte hasta bodega final.
Definición: Es el acuerdo de voluntades entre partes de diferentes países con el objeto de que el
vendedor transfiera al comprador la propiedad de uno o más bienes a cambio de un precio
observando ambas partes los requisitos necesarios.
¿Cómo surge?
A mediados de Siglo pasado se percataron de que había muchas transacciones
internacionales y que, por lo tanto, se necesitaban políticas unificadas de comercio
internacional para propiciar un mejor intercambio entre las partes, pues las normas
aplicables en cada país son diferentes.
Las partes entre los diversos países se dieron cuenta que necesitaban reglas para unificar
las legislaciones por ser diversas.
o Ejemplo: Diferencia entre el sistema common law y el civil law.
En 1966 la Asamblea General de la ONU emitió una resolución, la 2205 XI, a solicitud de
Hungría, creando la Comisión de Derecho Internacional, mejor conocida como UNICTRAL.
o UNCITRAL: Es una comisión que unifica y armoniza el derecho mercantil
internacional.
Buscan resolver conflictos que se puedan presentar en materia de riesgos,
de mercancía y de forma.
Designó una delegación compuesta por varios países, entre ellos, México:
Ghana, Hungría, Japón, México, EUA y la URSS
La comisión fue encabezada por un jurista mexicano importante
en Derecho Internacional: Jorge Barrera Graf
En 1978, este grupo de trabajo buscó un proyecto para unificar las
normas de compraventa internacional
o Para que las usaran las personas que quisieran por el
principio de autonomía de la voluntad de las partes
El 11 de abril de 1980: En Viena, se aprobó la Conferencia Diplomática de la Convención de
las Naciones Unidas sobre los contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías,
mejor conocida como la “Convención de Viena 80”.
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o Misma que entró en vigor el 01 de enero de 1988. Para que una Convención entre
en vigor, debe ser ratificada por los países.
Fue ratificada en México el 17 de marzo de 1988
Entró en vigor el 1 de enero de 1989
o Contiene una regulación ágil y amplia para normar las operaciones que más se
celebran en el mundo: las compraventas
Los conflictos que no se hayan determinado en los contratos, pueden
resolverse conforme a la Convención (que tiene 101 artículos)
o No define al contrato de compraventa, sin embargo, de la lectura se desprende
qué se considera como compraventa internacional (definición previa)
La diferencia con una compraventa normal, es que las partes deben estar
ubicadas en distintos países, independientemente de su nacionalidad
La Convención se divide en 4 apartados:
1. Ámbito de aplicación y disposiciones generales de la Convención
2. Normas para la formación del contrato
a. ¿Cuándo surte efectos la oferta? Cuando llega al
destinatario
b. ¿Cómo se perfecciona el consentimiento? Cuando surte
efecto la aceptación de la oferta
3. Derechos y obligaciones de las partes
a. La parte más importante
b. Hay un largo catálogo: entrega, examen de mercancías,
plazos de entrega…
4. Disposiciones finales
a. Vigencia, reservas y declaraciones de la propia
Convención
o Lo que se buscaba con la Convención es excluir la legislación interna
Cuando haya cuestiones no reguladas por la convención se deben aplicar
los principios generales en los que se basa la convención
Si ni así se puede, hay que aplicar las leyes del derecho privado
aplicables para conflictos de leyes22
Para que aplique el derecho local lo importante es hacer remisión expresa
al mismo, o bien, decir que no te sometes a la Convención, porque si no,
podría llegarles a aplicar.
o Reconoce el principio de autonomía de la voluntad de las partes
o Respecto a las formalidades:
Es un contrato consensual: simple consentimiento para perfeccionarlo
Sin embargo, habrá que acreditar el acuerdo de voluntades
o Incluso se podría con testigos, pero lo recomendable es
celebrar un documento por escrito
22
Éste es un problema de la Convención, al igual que haber regulado muy general varias de las disposiciones
25
Janetzy Bucio Gallardo
¿Cuál es el error de la Convención de Viena? Tiene algunas lagunas que se generaron para que los
países firmaran la Convención, pues las legislaciones de los diversos países son muy distintas entre
sí. Fue un problema de negociación que decidieron resolver dejando cuestiones muy generales.
Legislación:
o El presente contrato se regirá, en todo caso, por las leyes Federales de los Estados
Unidos Mexicanos
Entra el Código de Comercio y el Código Civil Federal
o El presente contrato se regirá, en todo caso, por la Convención de Viena 80 y en lo
no previsto en ella, por las leyes Federales mexicanas
Jurisdicción:
o Es diferente a la legislación, por ello deben regularse ambos
o Todo lo relativo al cumplimiento e interpretación, las partes se someten
expresamente a los tribunales y a la jurisdicción los Tribunales Federales
mexicanos, renunciando a los competentes de sus domicilios o futuros domicilios
o Podría ir en conjunto con la de legislación
Podrían someterse a tribunales extranjeros, por autonomía de la voluntad
Cláusula de precio de INCOTERM
o Para compraventa: suele ir en las primeras cláusulas del contrato
El INCOTERM nos dice lo que incluye y los riesgos de la cosa
El precio de la mercancía objeto del presente contrato será la cantidad de
$20,000 pesos, FOB, Ciudad de México, México (INCOTERMS 2020 ICC)
Los precios relativos a la compraventa corresponden a entregas FCA,
Veracruz, salvo que se acuerde lo contrario (INCOTERMS CCI 23 2020)
También podría ponerse en el clausulado de riesgos, pero no es
recomendable hacerlo. Tampoco se recomienda usar 2 INCOTERMS
diferentes (sólo usar uno).
Otros lo ponen en condiciones generales de compra y venta
PERMUTA MERCANTIL
23
ICC o CCI es lo mismo, son las siglas en inglés o español
26
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Artículo 388. Las disposiciones relativas al contrato de compraventa 24, son aplicables al de
permuta mercantil, salva la naturaleza de éste.
o ¿Es correcto lo anterior? No, porque el Código Civil Federal ya regula la permuta,
entonces nos debería haber remitido al contrato de permuta del CC, no a otro
contrato
o Artículo 2o.- A falta de disposiciones de este ordenamiento y las demás
leyes mercantiles, serán aplicables a los actos de comercio las del derecho
común contenidas en el Código Civil aplicable en materia federal.
o ¿Por qué hizo esto? Es un problema histórico que no se ha solucionado
Código Civil:
Artículo 2327.- La permuta es un contrato por el cual cada uno de los contratantes se obliga a dar
una cosa por otra. Se observará en su caso lo dispuesto en el artículo 2250. 25
Artículo 2250.- Si el precio de la cosa vendida se ha de pagar parte en dinero y parte con el valor
de otra cosa, el contrato será de venta cuando la parte de numerario sea igual o mayor que la que
se pague con el valor de otra cosa. Si la parte en numerario fuere inferior, el contrato será de
permuta.
Artículo 2328. Si uno de los contratantes ha recibido la cosa que se le da en permuta, y acredita
que no era propia del que la dio, no puede ser obligado a entregar la que él ofreció en cambio, y
cumple con devolver la que recibió.
Artículo 13 CCF. La determinación del derecho aplicable se hará conforme a las siguientes reglas:
24
Se trata de la compraventa mercantil
25
La regulación de la permuta continúa hasta el artículo 2331 del Código Civil
27
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muebles, se regirán por el derecho del lugar de su ubicación, aunque sus titulares sean
extranjeros;
IV. La forma de los actos jurídicos se regirá por el derecho del lugar en que se celebren.
Sin embargo, podrán sujetarse a las formas prescritas en este Código cuando el acto
haya de tener efectos en el DF o en la República tratándose de materia federal; y
V. Salvo lo previsto en las fracciones anteriores, los efectos jurídicos de los actos y
contratos se regirán por el derecho del lugar en donde deban ejecutarse, a menos de
que las partes hubieran designado válidamente la aplicabilidad de otro derecho.
CONTRATO DE SUMINISTRO
¿Por qué surge? Por el establecimiento de una relación permanente entre vendedor y comprador;
con ello se va a establecer una periodicidad para la entrega de bienes con un precio unitario.
Definición: Es un contrato por el cual, una parte llamada suministrador se obliga a proveer a otra
llamada suministratario bienes o servicios en forma periódica o continuada a cambio de un precio
en dinero determinado o determinable.
a) Atípico: No está regulado en la ley, aplican disposiciones del contrato con el que presenta
mayor analogía, es decir, con el de compraventa.
b) Nominado: Se menciona en el Código de Comercio (art. 75), Ley de Adquisiciones,
Arrendamientos y Servicios del Sector Público (art. 20, fracción VI), Ley de Inversión
Extranjera (art. 7, fracción III-W),
c) Principal: No necesita de ningún otro para existir.
d) Consensual: No requiere forma para su perfeccionamiento.
a. Sin embargo, es recomendable celebrarlo por escrito.
e) Real: Se perfecciona con la entrega periódica de la cosa.
f) Tracto Sucesivo: Las prestaciones se prorrogan en el tiempo, no se agotan en un solo
momento.
g) Bilateral: Se obligan ambas partes.
h) Oneroso: Contiene provechos y gravámenes recíprocos.
i) Conmutativo: Las prestaciones, provechos y gravámenes que derivan del contrato, son
conocidos plenamente por las partes desde la celebración del contrato. 26
j) Adhesión: Las condiciones son pactadas por una parte (suministrante) y la otra acepta.
26
No obstante ello, el precio del contrato podría llegar a ser aleatorio
28
Janetzy Bucio Gallardo
Artículo 1858. Los contratos que no estén especialmente reglamentados en este Código, se regirán
por las reglas generales de los contratos; por las estipulaciones de las partes, y en lo que fueren
omisas, por las disposiciones del contrato con el que tengan más analogía, de los reglamentados
en este ordenamiento.
¿Ventaja del suministro? No se tiene que celebrar un nuevo contrato cada vez que necesites
bienes o servicios.
Suministro:
1. Ejecución diferida.
2. No necesitas un nuevo consentimiento para cada bien o servicio.
3. Puede o no ser traslativo de dominio.
a. En un contrato de suministro de servicios, no habría traslación de dominio
Compraventa:
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1. Ejecución inmediata.
2. Necesitas que expresen el consentimiento otra vez si quieres más producto.
3. Es traslativo de dominio.
El deudor había recibido un objeto estimado con el encargo de vender una cosa y se
obligaba a prestar la estimación convenida, o bien, a restituir el objeto.
Definición: Art. 392 Código de Comercio. La consignación mercantil es el contrato por virtud del
cual, una persona denominada consignante transmite la disponibilidad y no la propiedad de uno o
varios bienes muebles, a otra persona denominada consignatario, para que le pague un precio por
ellos en caso de venderlos en el término establecido, o se los restituya en caso de no hacerlo.
Utilidad Práctica: Sirve para la promoción de ventas de muebles, bienes preciosos, entre otros.
Esto cuando tú no lo puedes vender y lo vende un tercero.
¿Por qué se le llama contrato estimatorio? Las partes estiman cuanto va a valer el objeto que se
quiere vender, para que el consignatario calcule cuánto le pagará al consignante.
Clasificación de la Consignación:
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El 5 de junio del 2000 se volvió típico, pues antes no tenía regulación (se incluyó
en el Código de Comercio, artículos 392, 393 y 394)
B. Real: Para perfeccionarse se necesita la entrega de la cosa
Artículo 393 F VI último párrafo: Los riesgos del bien se transmiten al consignatario
cuando éste le sea entregado de manera real por el consignante, con la excepción
de la pérdida o deterioro por caso fortuito o fuerza mayor tratándose de bienes
individualmente designados los cuales correrán a cargo del consignante.
La entrega debe ser real (no jurídica y no virtual)
C. Principal: No requiere de otro para su subsistencia
D. Consensual: La ley no exige forma alguna para su otorgamiento; puede ser verbal
Si se celebra por escrito, tiene una consecuencia importante: traerá aparejada
ejecución27
Artículo 393 F IV último párrafo: A fin de poder exigir la restitución del bien
consignado o el pago del producto obtenido de la venta del mismo, en caso de
que las partes hayan celebrado el contrato respectivo por escrito, el mismo traerá
aparejada ejecución en términos de lo establecido en la F VIII, del artículo 1391 de
este Código
E. Tracto Sucesivo: Las obligaciones de ambos se prolongan durante un tiempo determinado
F. Bilateral: Las partes tienen derechos y obligaciones recíprocas
G. Oneroso: Contiene derechos y gravámenes para ambas partes
H. Conmutativo: Se conocen las prestaciones, provechos y gravámenes
I. Aleatorio: Respecto a la venta del bien materia del contrato y respecto al precio que se
pagará por la venta
J. Intuitu Personae: La muerte de alguna de las partes extingue el contrato
III. Las partes contratantes podrán pactar una retribución para el consignatario que consistirá en
una suma determinada de dinero, en un porcentaje sobre el precio de venta o en algún otro
beneficio, pudiéndose facultar al consignatario para que retenga el porcentaje establecido en el
contrato.
Si el bien objeto del contrato no fue vendido dentro del plazo pactado, el consignante no estará
obligado a retribuir al consignatario, salvo pacto en contrario.
27
Esto significa que la vía es la ejecutiva mercantil en la que se requiere de pago (se traba embargo y,
posteriormente, se emplaza)
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Janetzy Bucio Gallardo
Cuando se pacte una retribución para el consignatario sin que el bien o bienes consignados hayan
sido vendidos y sin que dicha retribución haya sido cubierta, se entenderá que lo consignado
responde por el importe pactado; en este caso el consignatario podrá constituir en prenda dichos
bienes hasta en tanto le sea cubierta la retribución, estándose además a lo dispuesto en el
segundo párrafo de la fracción VII de este artículo.
En caso de que el bien consignado sea vendido y habiéndose pactado una retribución para el
consignatario ésta no se haya determinado, se estará a aquella que generalmente se fije en este
tipo de contratos en la plaza respectiva, tomando en cuenta las características del bien
consignado, su valor de mercado y los gastos erogados por el consignatario para su conservación.
IV. Una vez verificada la venta del bien dado en consignación, el consignatario tendrá dos días
hábiles para entregar la ganancia pactada al consignante, salvo pacto en contrario.
A fin de poder exigir la restitución del bien consignado o el pago del producto obtenido de la venta
del mismo, en caso de que las partes hayan celebrado el contrato respectivo por escrito, el mismo
traerá aparejada ejecución en términos de lo establecido en la FVIII, del 1391 de este Código.
V. En el caso de que los bienes consignados no hayan sido vendidos, el consignante no podrá
disponer de ellos en tanto no se verifique el término del contrato para la venta de los mismos.
VI. El consignatario deberá realizar todos los actos tendientes a la conservación tanto de los bienes
consignados como de los derechos relacionados con los mismos.
Para los anteriores efectos, el consignante deberá proveer de los fondos necesarios para ello con
cuando menos dos días de anticipación a la realización del acto de conservación respectivo. En
caso de que el consignatario hubiese efectuado alguna erogación para los efectos de este párrafo,
el consignatario tendrá derecho a que el importe de la misma le sea reembolsado por el
consignante, aplicándose en lo conducente lo dispuesto en el tercer párrafo, de la fracción III de
este artículo.
Los riesgos del bien se transmiten al consignatario cuando éste le sea entregado de manera real
por el consignante, con la excepción de la pérdida o deterioro por caso fortuito o fuerza mayor
tratándose de bienes individualmente designados los cuales correrán a cargo del consignante.
VII. El consignatario podrá disponer válidamente del bien sólo con el fin previsto en el contrato.
Los efectos consignados no podrán ser embargados por los acreedores del consignatario.
El consignatario debe poner de inmediato a disposición del consignante los bienes dados en
consignación cuando ocurra alguno de los supuestos del 394, a efecto de que éste los recoja
dentro de los 2 días hábiles siguientes a la notificación respectiva. Si el consignante no recoge la
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Janetzy Bucio Gallardo
mercancía dentro del término señalado, salvo pacto en contrario, estará obligado a cubrir al
consignatario el equivalente al 2% del valor de mercado del bien de que se trate por concepto de
almacenaje por cada mes o fracción que tarde en recoger el mismo, en cuyo caso, los riesgos
derivados de la pérdida o deterioro por caso fortuito o fuerza mayor se entenderán transmitidos al
consignante.
A. Consignante (tradens):
Ventajas:
Obligaciones:
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Janetzy Bucio Gallardo
4. Debe pagar al consignatario lo convenido, quien puede ser facultado para retener un porcentaje
por la comisión
5. Al no tener la disposición del bien, no lo puede enajenar (no puede tener más de un
consignatario porque podría generarse una venta de cosa ajena)
B. Consignatario (accipiens):
Ventajas:
Obligaciones
2. Una vez vendido el bien, tiene que pagar la ganancia en dos días hábiles o tendría que devolver
la cosa si no se concretó la venta durante el plazo establecido
4. Realizar los actos de conservación del bien y derechos relacionados con el mismo (sólo puede
disponer del bien para los fines del contrato)
5. Los bienes consignados no pueden ser embargados por los acreedores del consignatario porque
tiene la disponibilidad, mas no la propiedad (pregunta de examen)
6. Está obligado a avisar al consignante de forma inmediata que no se vendió el bien y éste tendrá
2 días hábiles para recogerlo, en caso de no hacerlo, deberá pagarse un interés del 2% mensual
por concepto de almacenaje (valor comercial)
Arce Gargollo: primero opinaba que era una combinación de 3 contratos, después
dirá que se trata de un contrato sui géneris
o Finalmente concluye que se trata de una compraventa sujeta a condición
suspensiva (la condición es que se actualice la venta)
Díaz Bravo: se trata de una gestión oficiosa
Miguel acosta: es un acto de mediación mercantil (intermediación)
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Estimatorio: Compraventa:
1. No se transmite la propiedad 1. Sí se transmite la propiedad
2. La ejecución es diferida 2. La ejecución es instantánea
3. Es real (perfeccionamiento) 3. Es consensual
4. La finalidad es la venta 4. La finalidad es que el comprador
pueda disponer de ella
ARRENDAMIENTO FINANCIERO O LEASING
Antecedentes: Se originó en EUA en los años 50 y pasó a Europa, para llegar en 1961 a México con
la constitución de la primera empresa de arrendamiento financiero (“Interamericana de
Arrendamiento, S.A.”).
a) Comprar el bien
b) Prorrogar el arrendamiento financiero
c) Participar en la venta del bien a un tercero
1. Ámbito financiero: No deben invertir su propio capital para comprar bienes que, por lo
general, se irán depreciando mes a mes
2. Beneficio fiscal: El pago de la renta es íntegramente deducible de impuestos, siempre que
no superen el tope máximo establecido en la ley
Desventajas:
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II. Las compras y ventas de bienes inmuebles, cuando se hagan con dicho propósito de
especulación comercial;
Artículo 408 LGTOC. Por virtud del contrato de arrendamiento financiero, el arrendador se obliga a
adquirir determinados bienes y a conceder su uso o goce temporal, a plazo forzoso, al
arrendatario, quien podrá ser persona física o moral, obligándose este último a pagar como
contraprestación, que se liquidará en pagos parciales, según se convenga, una cantidad en dinero
determinada o determinable, que cubra el valor de adquisición de los bienes, las cargas financieras
y los demás accesorios que se estipulen, y adoptar al vencimiento del contrato alguna de las
opciones terminales a que se refiere el artículo 410 de esta Ley.
Artículo 410.- Al concluir el plazo del vencimiento del contrato o cuando las partes acuerden su
vencimiento anticipado y una vez que se hayan cumplido todas las obligaciones, el arrendatario
deberá adoptar alguna de las siguientes opciones terminales:
I. La compra de los bienes a un precio inferior a su valor de adquisición, que quedará fijado en el
contrato. En caso de que no se haya fijado, el precio debe ser inferior al valor de mercado a la
fecha de compra, conforme a las bases que se establezcan en el contrato;
II. A prorrogar el plazo para continuar con el uso o goce temporal, pagando una renta inferior a los
pagos periódicos que venía haciendo, conforme a las bases que se establezcan en el contrato; y
¿Se podría prorrogar otra vez? Sí, se sigue el principio de autonomía de la voluntad
Me bajarían el precio porque, técnicamente, el precio ya se acabó de cubrir
III. A participar con el arrendador en el precio de la venta de los bienes a un tercero, en las
proporciones y términos que se convengan en el contrato.
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Janetzy Bucio Gallardo
Si en los términos del contrato, queda el arrendatario facultado para adoptar la opción terminal al
finalizar el plazo obligatorio, éste deberá notificar por escrito al arrendador, por lo menos con un
mes de anticipación al vencimiento del contrato, cuál de ellas va a adoptar, respondiendo de los
daños y perjuicios en caso de omisión, con independencia de lo que se convenga en el contrato.
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Notas importantes:
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Seguros:
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Artículo 418.- Las primas y los gastos del seguro serán por cuenta del arrendatario,
incluso cuando el arrendador proceda a contratar los seguros a que se refiere el
artículo anterior si es el caso de que habiéndose pactado que el seguro deba ser
contratado por el arrendatario y éste no realizara la contratación respectiva
dentro de los tres días siguientes a la celebración del contrato. Lo anterior, sin
perjuicio de que contractualmente esta omisión se considere como causa de
rescisión.
Debe tener seguro de responsabilidad civil y debe ser durante toda la vigencia del contrato
En la póliza, el primer beneficiario siempre será el arrendador
Si no contrata los seguros en 3 el arrendatario, lo haría el arrendador a cargo del
arrendatario (además de ser una causa de rescisión)
¿Qué debe incluir el seguro?
Artículo 417.- El seguro o garantía que llegue a convenirse en los contratos de
arrendamiento financiero deberá cubrir, en los términos que se pacte, por lo
menos, los riesgos de construcción, transportación, recepción e instalación, según
la naturaleza de los bienes, los daños o pérdidas de los propios bienes, con motivo
de su posesión y uso, así como las responsabilidades civiles y profesionales de
cualquier naturaleza, susceptibles de causarse en virtud de la explotación o goce
de los propios bienes, cuando se trate de bienes que puedan causar daños a
terceros, en sus personas o en sus propiedades.
En los contratos o documentos en que conste la garantía deberá señalarse como
primer beneficiario al arrendador, a fin de que, en primer lugar, con el importe de
las indemnizaciones se cubran a éste los saldos pendientes de la obligación
concertada, o las responsabilidades a que queda obligado como propietario de los
bienes. Si el importe de las indemnizaciones pagadas no cubre dichos saldos o
responsabilidades, el arrendatario queda obligado al pago de los faltantes
El arrendatario debe llevar a cabo las acciones para defender los bienes y recuperar el uso
o goce de los mismos
¿Cómo lo haría si esos bienes no son suyos? Debe notificarlo al arrendador y, si no lo
hiciere, sería responsable de los daños y perjuicios que se causen por la omisión
o El arrendador lo debe legitimar para que recupere esos bienes
Artículo 415.- En casos de despojo, perturbación o cualquier acto de terceros, que afecten el uso o
goce de los bienes, la posesión de los mismos o bien la propiedad, el arrendatario tiene la
obligación de realizar las acciones que correspondan para recuperar los bienes o defender el uso o
goce de los mismos. Igualmente, estará obligado a ejercer las defensas que procedan, cuando
medie cualquier acto o resolución de autoridad que afecten la posesión o la propiedad de los
bienes.
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Janetzy Bucio Gallardo
Artículo 87-H.- El juez decretará de plano la posesión del bien objeto del contrato de
arrendamiento financiero, solicitada conforme al artículo 416 de la Ley General de Títulos
y Operaciones de Crédito por las sociedades financieras de objeto múltiple que hayan
celebrado dicho contrato como arrendador, siempre que, además del contrato de
arrendamiento financiero debidamente certificado ante fedatario público, aquéllas
acompañen a su solicitud el estado de cuenta certificado en los términos del artículo 87- E
de esta Ley.
FACTORAJE FINANCIERO
¿Cómo funciona?
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Janetzy Bucio Gallardo
Artículo 419.- Por virtud del contrato de factoraje, el factorante conviene con el factorado, quien podrá ser
persona física o moral, en adquirir derechos de crédito que este último tenga a su favor por un precio
determinado o determinable, en moneda nacional o extranjera, independientemente de la fecha y la forma
en que se pague, siendo posible pactar cualquiera de las modalidades siguientes:
I. Que el factorado no quede obligado a responder por el pago de los derechos de crédito transmitidos al
factorante; o
II. Que el factorado quede obligado solidariamente con el deudor, a responder del pago puntual y oportuno
de los derechos de crédito transmitidos al factorante.
La administración y cobranza de los derechos de crédito, objeto de los contratos de factoraje, deberá ser
realizada por el factorante o por un tercero a quien éste le haya delegado la misma, en términos del artículo
430.
Todos los derechos de crédito pueden transmitirse a través de un contrato de factoraje financiero, sin el
consentimiento del deudor, a menos que la transmisión esté prohibida por la ley, no lo permita la naturaleza
del derecho o en los documentos en los que consten los derechos que se van a adquirir se haya convenido
expresamente que no pueden ser objeto de una operación de factoraje.
El deudor no puede alegar contra el tercero que el derecho no podía transmitirse mediante contrato de
factoraje financiero porque así se había convenido, cuando ese convenio no conste en el título constitutivo
del derecho.
Tipos de crédito que se pueden ceder: Los no prohibidos por la ley o que no sean incompatibles
con la naturaleza del contrato mismo.
Definición: Es el contrato por virtud del cual el titular de un derecho de crédito de carácter
mercantil negocia ante la empresa de factoraje el pago que el título o documento ampara, esto es,
la compra del crédito, en su valor menos una cantidad llamada comisión o tasa, transmitiéndole
los derechos relativos por medio de la cesión o endoso.
Artículo 421.- Podrán ser objeto del contrato de factoraje, cualquier derecho de crédito
denominado en moneda nacional o extranjera que se encuentren documentados en facturas,
contrarrecibos, títulos de crédito, mensajes de datos, en los términos del Título 2 del Libro 2 del
Código de Comercio, o cualesquier otros documentos, que acrediten la existencia de dichos
derechos de crédito.
Artículo 425.- En las operaciones de factoraje financiero la transmisión de los derechos de crédito
comprende la de todos los derechos accesorios a ellos, salvo pacto en contrario.
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Janetzy Bucio Gallardo
-Accesorio: No requiere de otro contrato para existir. En este caso, sí se requiere de un contrato
previo que será el que se va a ceder.
-Formal: Tiene que constar por escrito, siempre tiene que estar inscrito en el RPC.
Artículo 427.- El factorante deberá notificar al deudor respectivo la transmisión de los derechos de
crédito objeto de un contrato de factoraje financiero, excepto en el caso de factoraje en el que se
otorgue al factorado mandato de cobranza o se conceda a este último la facultad de llevar a cabo la
cobranza del crédito correspondiente.
Artículo 430.- La persona a la que se le haya otorgado mandato de administración y cobranza de los
derechos de crédito objeto de una operación de factoraje financiero o que, por cualquier otra
forma, se le haya concedido la facultad de llevar a cabo dichos actos deberá entregar al factorante
las cantidades que le sean pagadas en virtud de la cobranza que realice, dentro de un plazo que no
podrá exceder de diez días hábiles contados a partir de aquel en que se efectúe dicha cobranza.
En el contrato de factoraje financiero deberá incluirse la relación de los derechos de crédito que se
transmiten. La relación deberá consignar, por lo menos, los nombres, denominaciones, o razones
sociales del factorado y de los deudores, así como los datos necesarios para identificar los
documentos que amparen los derechos de crédito, sus correspondientes importes y sus fechas de
vencimiento (…)
De la lectura de estos tres artículos se desprende que debe ser por escrito y,
además, que debe contener nombres, denominaciones y razones sociales, etc.
Adicionalmente ha de inscribirse para surta efectos contra terceros
-Adhesión: Porque uno impone las condiciones (empresa de factoraje) y el otro se adhiere.
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Janetzy Bucio Gallardo
-Real: Requiere de la entrega de los documentos o títulos de crédito para que se perfeccione.
Artículo 427.- El factorante deberá notificar al deudor respectivo la transmisión de los derechos de
crédito objeto de un contrato de factoraje financiero, excepto en el caso de factoraje en el que se
otorgue al factorado mandato de cobranza o se conceda a este último la facultad de llevar a cabo la
cobranza del crédito correspondiente. La notificación deberá hacerse a través de cualquiera de las
formas siguientes:
I. Entrega del documento o documentos comprobatorios del derecho de crédito en los que conste
el sello o leyenda relativa a la transmisión y acuse de recibo por el deudor mediante contraseña,
contrarrecibo o cualquier otro signo inequívoco de recepción;
II. Comunicación por correo certificado con acuse de recibo, telegrama, télex o telefacsímil,
contraseñados que deje evidencia de su recepción por parte del deudor;
III. Notificación realizada por fedatario público; y
IV. Mensajes de datos, en los términos del Título Segundo del Libro Segundo del Código de
Comercio. Cuando se trate de notificaciones que deban surtir efectos en el extranjero, el factorante
las podrá efectuar a través de los medios señalados en las fracciones anteriores de este artículo o
por mensajería con acuse de recibo o por los medios establecidos de conformidad con lo dispuesto
por los tratados o acuerdos internacionales suscritos por los Estados Unidos Mexicanos.
Las notificaciones surtirán sus efectos el día hábil siguiente a aquél en que fueron hechas y, al
practicarlas, deberá proporcionarse al interesado copia del acto que se notifique.
En los casos señalados, la notificación deberá ser realizada en el domicilio del deudor, y podrá
efectuarse con su representante legal o cualquiera de sus dependientes o empleados. Toda
notificación personal, realizada con quien deba entenderse, será legalmente válida aún cuando no
se efectúe en el domicilio respectivo.
Para los efectos de la notificación a que alude el párrafo anterior, se tendrá por domicilio del
deudor el que se señale en los documentos en que consten los derechos de crédito objeto de los
contratos de factoraje. En cuanto al lugar de notificación, se estará a lo dispuesto en el Código de
45
Janetzy Bucio Gallardo
Comercio cuando la notificación se realice por medio de mensaje de datos en términos de dicho
ordenamiento.
En el caso de sociedades en liquidación en las que se hubieran nombrado varios liquidadores, las
notificaciones o diligencias que deban efectuarse con aquellas podrán practicarse válidamente con
cualquiera de éstos.
La notificación se tendrá por realizada al expedir los deudores contraseña, sello o cualquier signo
inequívoco de haberla recibido por alguno de los medios señalados en el presente artículo.
Asimismo, el pago que haga el deudor o su representante legal al factorante surtirá efectos de
notificación en forma desde la fecha en que se realice dicho pago.
Artículo 428.- El deudor de los derechos de crédito transmitidos por virtud de una operación de
factoraje financiero, mientras no se le haya notificado la transmisión en términos del artículo
anterior, libera su obligación con el pago que haga al acreedor original o a quien haya sido el último
titular de esos derechos previo al factorante, según corresponda. Por el contrario, el pago que,
después de recibir la notificación a que se refiere el artículo precedente, realice el deudor al
acreedor original o a quien haya sido el último titular de esos derechos previo al factorante, según
corresponda, no lo libera ante el propio factorante.
Factorado: Persona física o moral titular de los derechos de crédito que se van a transmitir
Obligaciones:
o Responder de la legitimidad del crédito (responde de la existencia del mismo y sólo
responderá de la solvencia del deudor si así se pactara)
o Responder del detrimento del valor de los derechos de crédito (salvo que se trate de
títulos de crédito)
Artículo 422.- Los factorados estarán obligados a garantizar la existencia y legitimidad de los derechos
de crédito objeto del contrato de factoraje, al tiempo de celebrarse el contrato, independientemente de
la obligación que, en su caso, contraigan conforme a la F II del artículo 419 de esta Ley.
Artículo 423.- Los factorados responderán del detrimento en el valor de los derechos de crédito objeto
de los contratos de factoraje financiero, que sean consecuencia del acto jurídico que les dio origen,
salvo los que estén documentados en títulos de crédito y aún cuando el contrato de factoraje se haya
celebrado en términos de la fracción I del artículo 419. Si del acto jurídico que dio origen a los derechos
de crédito se derivan devoluciones, los bienes correspondientes se entregarán al factorado, salvo pacto
en contrario.
Artículo 424.- Solo en las operaciones de factoraje financiero a que se refiere la fracción II del artículo
419, los factorados podrán suscribir a la orden del factorante pagarés por el importe total de las
obligaciones asumidas por ellos, en cuyo caso deberá hacerse constar en dichos títulos de crédito su
procedencia, de manera que queden suficientemente identificados. Estos pagarés serán no negociables,
en los términos del artículo 25 de esta Ley.
La suscripción y entrega de dichos pagarés no se considerará como pago o dación en pago de las
obligaciones que documenten.
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Janetzy Bucio Gallardo
Artículo 431.- El factorante podrá transmitir a un tercero los derechos de crédito objeto del correspondiente
contrato de factoraje financiero que haya celebrado, para lo cual deberá sujetarse a las disposiciones
aplicables a dicha transmisión.
1. Que el factorado no quede obligado a responder solidariamente por el pago de los derechos
de crédito transmitidos al factorante
2. Que el factorado sí quede obligado con el nuevo deudor del pago de los derechos transmitidos
Préstamo Mercantil (Artículo 358 Código de Comercio): Se reputa mercantil el préstamo cuando
se contrae en el concepto y con la expresión de que las cosas prestadas se destinen a actos de
comercio28 y no para necesidades ajenas de éste. Se presume mercantil el préstamo que se
contrae entre comerciantes.
Crítica: el ser mercantil no deviene del destino que le damos a los bienes
Préstamo Mercantil (Definición Correcta): Contrato por virtud del cual una persona llamada
prestatario (deudor) recibe de otra llamada prestamista (acreedor) una cosa fungible en propiedad
y se obliga a devolverle otro tanto de la misma especie y calidad.
Naturaleza jurídica
Será un contrato mercantil cuando la cosa o sea destinada al comercio o los sujetos sean
comerciantes
Para Vázquez del Mercado, no es en sí un contrato mercantil, sino que adquiere la calidad
de acuerdo al objeto, siendo para él, un contrato accesorio
Conclusión: tiene la misma naturaleza que el mutuo, pero con objeto o sujeto diferentes
28
Artículo 75 Código de Comercio
47
Janetzy Bucio Gallardo
Artículo 359. Consistiendo el préstamo en dinero, pagará el deudor devolviendo una cantidad igual á la
recibida conforme a la ley monetaria vigente en la República al tiempo de hacerse el pago, sin que esta
prescripción sea renunciable. Si se pacta la especie de moneda, siendo extranjera, en que se ha de hacer el
pago, la alteración que experimente en valor será en daño o beneficio del prestador.
En los préstamos de títulos o valores, pagará el deudor devolviendo otros tantos de la misma clase e
idénticas condiciones, o sus equivalentes, si aquéllos se hubiesen extinguido, salvo pacto en contrario.
Si los préstamos fueren en especie, deberá el deudor devolver, a no mediar pacto en distinto sentido, igual
cantidad en la misma especie y calidad, o su equivalente en metálico, si se hubiese extinguido la especie
debida.
Acreedor: Es aquél que presta el dinero o bien fungible; puede ser cualquier persona
o ¿Qué presta? Dinero, títulos o valores, o bienes en especie
Deudor: Es aquél que recibe el dinero o bien fungible y está obligado a restituir otro tanto
de la misma especie y calidad
1. Dinero
o El deudor se libera pagando una cantidad igual y recibida conforme a la ley monetaria
vigente al tiempo de hacerse el pago
o Si pagas en moneda extranjera, la alteración es en daño o beneficio del prestador
o Ley Monetaria:
Artículo 7º.- Las obligaciones de pago de cualquier suma en moneda mexicana se
denominarán invariablemente en pesos y, en su caso, sus fracciones. Dichas
obligaciones se solventarán mediante la entrega, por su valor nominal, de billetes del
Banco de México o monedas metálicas de las señaladas en el artículo 2o.
No obstante, si el deudor demuestra que recibió del acreedor monedas de las
mencionadas en el artículo 2o. bis, podrá solventar su obligación entregando monedas
de esa misma clase conforme a la cotización de éstas para el día en que se haga el
pago.
Artículo 8º.- La moneda extranjera no tendrá curso legal en la República, salvo en los
casos en que la Ley expresamente determine otra cosa. Las obligaciones de pago en
moneda extranjera contraídas dentro o fuera de la República para ser cumplidas en
ésta, se solventarán entregando el equivalente en moneda nacional, al tipo de cambio
que rija en el lugar y fecha en que se haga el pago.
Este tipo de cambio se determinará conforme a las disposiciones que para esos
efectos expida el Banco de México en los términos de su Ley Orgánica.
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Janetzy Bucio Gallardo
¿Puedo pactar el precio en moneda extranjera? Sí y puedo pagar en
moneda extranjera, pero no me pueden exigir moneda extranjera
Se devuelve una cantidad igual a la que se prestó
o La alteración es en daño o beneficio del que presta
2. Títulos Valor (Títulos de Crédito)
o El deudor pagará otras de la misma clase o que sean equivalentes
o Otros tantos de la misma especie con idénticas condiciones, o bien, su equivalente si
aquéllos ya se hubieren extinguido, salvo que las partes hubieren pactado otra cosa
3. En especie
o El deudor pagará en misma especie, calidad y cantidad
o Si ese objeto se extinguió, deberá pagarse el equivalente en metálico (dinero)
o Hay que graduar el valor de los bienes, es decir, tomar en cuenta el precio al día
siguiente del vencimiento (e incluso pueden valuar peritos)
Artículo 362.- (…) Si el préstamo consistiere en especies, para computar el rédito se
graduará su valor por los precios que las mercaderías prestadas tengan en la plaza en que
deba hacerse la devolución, el día siguiente al del vencimiento, o por el que determinen
peritos si la mercadería estuviere extinguida al tiempo de hacerse su valuación.
Y si consistiere el préstamo en títulos o valores, el rédito por mora será el que los mismos
títulos o valores devenguen, o en su defecto el seis por ciento anual, determinándose el
precio de los valores por el que tengan en la Bolsa, si fueren cotizables, o en caso contrario
por el que tuvieren en la plaza el día siguiente al del vencimiento.
Intereses
Definición de interés (artículo 361): Toda prestación pactada a favor del acreedor que conste
precisamente por escrito29, se reputará interés.
Código Civil:
Artículo 2395. El interés legal es el nueve por ciento anual. El interés convencional es el que fijen los
contratantes, y puede ser mayor o menor que el interés legal; pero cuando el interés sea tan
desproporcionado que haga fundadamente creer que se ha abusado del apuro pecuniario, de la
inexperiencia o de la ignorancia del deudor, a petición de éste el juez, teniendo en cuenta las
especiales circunstancias del caso, podrá reducir equitativamente el interés hasta el tipo legal.
29
Si no se pactó, aplica el interés legal (para ser diferente, debe establecerse por escrito)
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Tipos de interés
Interés Ordinario: Es el precio del dinero (o que a ti te cuesta que te presten). Es el beneficio que el
prestatario debe cubrir al prestador, porque le otorgue un préstamo
Interés Moratorio: Aquél que pagan los deudores cuando se demoran en el pago de sus deudas
Surge a partir de la fecha en que estabas obligado y puedes pagarlo después de que surja.
Aplica el 6% en Mercantil
Art. 362. Los deudores que demoren el pago de sus deudas, deberán satisfacer, desde el día siguiente al del
vencimiento, el interés pactado para este caso, o en su defecto el 6% anual. (…)
Nota: El interés legal es para interés moratorio exclusivamente (en materia mercantil)
o El Código Civil no distingue si es para ordinario y moratorio
Artículo 360.- En los préstamos por tiempo indeterminado, no podrá exigirse al deudor el pago, sino después
de los 30 días siguientes a la interpelación que se haga, ya judicialmente, ya en lo extrajudicial, ante un
notario o dos testigos.
Artículo 359.- Consistiendo el préstamo en dinero, pagará el deudor devolviendo una cantidad igual a la
recibida conforme a la ley monetaria vigente en la República al tiempo de hacerse el pago, sin que esta
prescripción sea renunciable. Si se pacta la especie de moneda, siendo extranjera, en que se ha de hacer el
pago, la alteración que experimente en valor será en daño o beneficio del prestador.
En los préstamos de títulos o valores, pagará el deudor devolviendo otros tantos de la misma clase e
idénticas condiciones, o sus equivalentes, si aquellos se hubiesen extinguido, salvo pacto en contrario.
Si los préstamos fueren en especie, deberá el deudor devolver, a no mediar pacto en distinto sentido, igual
cantidad en la misma especie y calidad, o su equivalente en metálico si se hubiese extinguido la especie
debida.
Notas importantes:
El recibo de capital que dé el acreedor al deudor, sin reservarse el derecho a cobrar los
intereses, hace perderlos
Si se paga a cuenta (se paga una parte). El pago se imputa en primer término a intereses y
después al capital
Artículo 364.- El recibo del capital por el acreedor, sin reservarse expresamente el derecho a los intereses
pactados o debidos, extinguirá la obligación del deudor respecto a los mismos.
Las entregas a cuenta, cuando no resulte expresa su aplicación, se imputarán en primer término al pago de
intereses por orden de vencimientos, y después al del capital.
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Janetzy Bucio Gallardo
¿Qué pasa si mis intereses son muy altos? El juez puede modificar la cláusula en cuestión, de
modo que quede en el tope considerado como no usura
En 1994 hubo una Crisis en México. Las tasas de interés eran muy altos y los créditos no
tenían tasas fijas. Las tasas subieron muchísimo y los créditos se volvieron impagables. Los
deudores fueron a presentar amparos argumentando que la capitalización de intereses
estaba prohibida por la ley.
La Corte establece la diferencia entre anatocismo y capitalización de intereses:
o ¿Es posible pactar la capitalización de intereses en Mercantil?
Reitera que la prohibición se refiere a que los intereses generen intereses
Lo que es posible, es capitalizarlos y entonces, generar intereses
o La SCJN resolvió en 1998 en una Contradicción de Tesis. Dijo que, tratándose de
Materia Mercantil, los contratantes sí pueden pactar desde el inicio de una
relación la capitalización de intereses.
Capitalización de Intereses: El interés pasa a formar parte del capital y ese capital podrá causar
interés
Artículo 2397 Código Civil. Las partes no pueden, bajo pena de nulidad, convenir de antemano que
los intereses se capitalicen y que produzcan intereses.
Art. 363 Código de Comercio. Los intereses vencidos y no pagados, no devengarán intereses. Los
contratantes podrán, sin embargo, capitalizarlos.
51
Janetzy Bucio Gallardo
tienen en común que autorizan la capitalización de intereses por acuerdo expreso de las partes, pero se
diferencian en cuanto al momento en que se puede celebrar el pacto correspondiente; así, mientras que la
disposición civil prohíbe que ese acuerdo de voluntades sea anterior al vencimiento y al no pago de los
intereses que habrán de capitalizarse, el numeral del Código de Comercio no contiene ninguna exigencia de
temporalidad para su realización, motivo por el cual el pacto de capitalización puede recaer sobre intereses
ya vencidos que no han sido pagados (convenio posterior) o bien sobre los que tengan vencimiento futuro y
no fueren pagados cuando sean exigibles (convenio anticipado), pues en ambas hipótesis el convenio se
refiere a "intereses vencidos y no pagados" que es el único requisito que establece esta norma. En
consecuencia, el precepto en estudio, en su interpretación gramatical, autoriza a capitalizar los intereses
vencidos y no pagados, sin que dicho enunciado contenga visos de temporalidad. La perspectiva histórica
reafirma esta consideración. El primer Código de Comercio que se expidió en nuestro país (1854) incluía una
disposición dentro del capítulo "De los préstamos" que prohibía el convenio para la capitalización de
intereses si éstos no se habían devengado y habían sido objeto de una previa liquidación. Al efecto, el
artículo 302 prescribía: "No se debe rédito de réditos devengados en los préstamos mercantiles ni en
ninguna otra especie de deuda comercial, mientras que hecha la liquidación de éstos no se incluyan en un
nuevo contrato, como aumento de capital; o bien, de común acuerdo, o bien, por una declaración judicial,
se fije el saldo de cuentas, incluyendo en él los réditos devengados hasta entonces; lo cual no podrá tener
lugar sino cuando las obligaciones que procedan estén vencidas, y sean exigibles de contado.". Años
después, con la expedición del Código de Comercio de 1887, en una época en que ya habían sido
promulgados sucesivamente los Códigos Civiles de 1870 y 1884, que autorizaron sin reservas la
capitalización de intereses, juzgó conveniente el legislador mantener en este punto el mismo sistema del
derecho civil y suprimió, en consecuencia, toda disposición encaminada a prohibir o reglamentar el convenio
de capitalización de intereses, consagrando el más amplio criterio de libertad en relación con ésta. Además,
existen argumentos lógico-jurídicos que conducen al mismo resultado, a saber, que no se pueden hacer
interpretaciones que deroguen tácitamente la regla general de libertad contractual; que la distinción relativa
a que la capitalización sólo puede ser posterior a que los réditos se encuentren vencidos y no pagados
implica una prohibición o una restricción contrarias a la regla de interpretación conforme a la cual, donde la
ley no distingue no debe distinguir el intérprete; y que resulta lógico que el acuerdo de capitalización pueda
ser convenido como una previsión contractual para el caso de una eventualidad posterior; o bien, como un
acto posterior, circunstancia que no perjudica al deudor en razón de que de ese modo puede tener previo
conocimiento de la extensión de la obligación que asume y, por tanto, ejecutar los actos necesarios para
evitar que los intereses se capitalicen.
Cesión de Créditos
Definición de cesión: Es el acto jurídico en virtud del cual, un acreedor transmite ciertos derechos
que tiene en favor de un deudor, a un tercero, ajeno a esa obligación, de modo que subsiste el
mismo crédito y el mismo deudor, pero diferente acreedor.
Artículo 389.- Los créditos mercantiles que no sean al portador ni endosables, se transferirán por
medio de cesión.
Artículo 390. La cesión producirá sus efectos legales con respecto al deudor, desde que le sea
notificada ante dos testigos y contra terceros a partir de su inscripción en la Sección Única del
Registro Único de Garantías Mobiliarias del Registro Público de Comercio.
Artículo 391.- Salvo pacto en contrario, el cedente de un crédito mercantil responderá tan solo de la
legitimidad del crédito30 y de la personalidad31 con que hizo la cesión.
30
Se refiere a la existencia y actualidad del mismo
31
Se refiere a que tenga las facultades correctas
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Janetzy Bucio Gallardo
¿Cuándo produce efectos? Con respecto del deudor, cuando se le notifique mediante dos testigos
y, respecto a terceros, hasta que se inscribe en el RUG
Artículo 2043 Código Civil. Con excepción de los títulos a la orden, el cedente no está
obligado a garantizar la solvencia del deudor, a no ser que se haya estipulado
expresamente a que la insolvencia sea pública y anterior a la cesión.
DEPÓSITO MERCANTIL
Contexto Histórico
Código de Hammurabi: Desde ahí se contempla la institución del depósito, pasando por Roma y
llegando hasta la época actual.
Artículo. 332. Se estima mercantil el depósito si las cosas depositadas son objeto de comercio, o si se hace a
consecuencia de una operación mercantil.
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Janetzy Bucio Gallardo
Títulos que se emiten: Certificados de depósito y bonos de prenda (en algunos casos)
Típico: Está regulado en varias leyes (Código de Comercio 32, LGTOC33 y Ley General de
Organizaciones y Actividades Auxiliares del Crédito 34 y Ley Aduanera35)
Real: Se perfecciona con la entrega de la cosa materia del depósito 36
Principal: No requiere de otro contrato para existir, ni para surtir efectos
Consensual: No requiere forma para su otorgamiento. Si son almacenes generales de
depósito necesita un escrito que es llamado “certificado de depósito”
o Puede ser formal: dependiendo de si es genérico o si se trata del depósito en
almacenes (pues en este último caso, se requiere del certificado o del bono)
Tracto Sucesivo: Las obligaciones se extienden durante toda la vigencia del contrato
Bilateral: Obligaciones recíprocas
Oneroso: Derechos y gravámenes recíprocos37
Conmutativo: Las prestaciones se estipulan desde la celebración del contrato
32
Tratándose del depósito genérico
33
Por lo que hace a los certificados de depósito y a los bonos de prenda
34
Por lo que hace a los almacenes de depósito
35
También para los almacenes en cuestiones de Comercio Exterior
36
Art 334. El depósito queda constituido mediante la entrega al depositario de la cosa que constituye su
objeto
37
Art 333. Salvo pacto en contrario, el depositario tiene derecho a exigir retribución por el depósito, la cual
se arreglará a los términos del contrato, y en su defecto, a los usos de la plaza en que se constituyó el
depósito
54
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Artículo. 338. Siempre que con asentimiento del depositante dispusiese el depositario de
las cosas que fuesen objeto del depósito 39, ya para sí o sus negocios, ya para operaciones
que aquél le encomendare, cesarán los derechos y obligaciones propias del depositante y
depositario, surgiendo los del contrato que se celebrare.
38
Las cajas en bancos opera de distinta manera
39
No habla de bienes fungibles, podrían ser no fungibles siempre que haya acuerdo previo
55
Janetzy Bucio Gallardo
Retribución
Artículo 5.- Se requerirá autorización de la SHCP, para la constitución y operación de almacenes generales de
depósito [o de la Comisión Nacional Bancaria y de Valores cuando se trate de uniones de crédito].
Estas autorizaciones podrán ser otorgadas o denegadas discrecionalmente 40 por dicha Secretaría, según la
apreciación sobre la conveniencia de su establecimiento y serán por su propia naturaleza, intransmisibles.
Para el otorgamiento de las autorizaciones que le corresponde otorgar a la SHCP conforme al presente
artículo, ésta escuchará la opinión de la CNBV y del Banco de México.
Dichas autorizaciones deberán publicarse en el DOF, así ́ como las modificaciones a las mismas.
Solo las sociedades que gocen de autorización en los términos de esta Ley podrán operar como almacenes
generales de depósito.
I. Las personas físicas, ¿pueden realizar operaciones de depósito? Sí, por el contrato
genérico de depósito
II. ¿Sin autorización de la SHCP puedo operar un almacén? No podría sin el permiso
o ¿Por qué requiero de esta autorización? Por la emisión de títulos
40
Es una autorización discrecional, es decir, pueden o no dársela según lo que crean conveniente
56
Janetzy Bucio Gallardo
III. Las palabras “Almacén General de Depósito” sólo pueden usarlas estas organizaciones que
tienen su autorización41
Artículo 8.- Las sociedades que se autoricen para operar como organizaciones auxiliares del crédito
y casas de cambio, deberán constituirse en forma de sociedad anónima, organizadas con arreglo a
la Ley General de Sociedades Mercantiles y a las siguientes disposiciones que son de aplicación
especial
Finalidad de estas organizaciones: Prestar el servicio de depósito de bienes, para lo cual, emiten
títulos de crédito llamados “certificados de depósito” que son representativos de la mercancía
Artículo 11 Bis.- Los almacenes generales de depósito tendrán a su cargo la facultad exclusiva de
expedir certificados de depósito y bonos de prenda. Dichos títulos se regirán por las disposiciones
de esta Ley y la LGTOC.
Los almacenes generales de depósito están obligados a emitir los certificados que acrediten la
propiedad de las mercancías o bienes que le fueren entregados en depósito, salvo en el caso
previsto por el art 20 de esta Ley. Los certificados podrán expedirse con o sin bonos de prenda,
según lo solicite el depositante, pero la expedición de dichos bonos deberá ́ hacerse
simultáneamente a la de los certificados respectivos, haciéndose constar en ellos,
indefectiblemente, si se expiden con o sin bonos.
El bono o bonos expedidos podrán ir adheridos al certificado o separados de él, sin embargo, si se
expide un sólo bono, deberá ir adherido al certificado de depósito.
En sus operaciones, los almacenes generales de depósito deberán recabar y verificar la información
y documentación relativa a la identificación de sus clientes y usuarios.
Artículo 11 bis quinto párrafo: (…) Los almacenes generales de depósito serán responsables frente a sus
depositantes y tenedores de certificados de depósito y bonos de prenda que hayan emitido, de cualquier
defecto que presenten las mercancías y bienes depositados bajo su custodia, de su existencia y de su
calidad, en tanto no correspondan a los términos, montos, características y demás condiciones consignadas
en los títulos que los amparen. Lo anterior con independencia de que las mercancías y bienes se encuentren
41
Artículo 7.- Las palabras organización auxiliar del crédito, almacén general de depósito, sociedad financiera
de objeto múltiple, casa de cambio, centro cambiario o transmisor de dinero, así como otras que expresen
ideas semejantes en cualquier idioma, sólo podrán ser usadas en la denominación de las sociedades a las
que les haya sido otorgada la autorización o bien, se encuentren registradas, según corresponda, en
términos de lo dispuesto por los artículos 81, 81-B y 87-B de la presente Ley.
57
Janetzy Bucio Gallardo
depositados en bodegas propias, habilitadas o en tránsito. Salvo prueba en contrario, la deficiencia será
imputable al almacén.
Almacén General de Deposito (pregunta de examen): Es una institución auxiliar del crédito cuyas
operaciones se encuentran reguladas en la ley general de organizaciones y actividades del crédito
que tienen por objeto la prestación de servicio de depósito de bienes, para lo cual emiten títulos
de crédito denominados “certificados de depósito” que son representativos de la mercancía y
bonos de prenda sobre los que se constituyen garantías reales sobre los bienes objeto del
depósito.
Los certificados de depósito pueden emitirse con o sin bono y en caso de que si haya bono se
deben de emitir al mismo tiempo y el bono debe estar mencionado en el certificado
Artículo 12.- Los almacenes generales de depósito podrán ser de cuatro clases:
II. De Nivel II, los que se dediquen a recibir en depósito bienes o mercancías de cualquier clase y realicen las
demás actividades a que se refiere esta Ley, a excepción del régimen de depósito fiscal y otorgamiento de
financiamientos;
III. De Nivel III, los que además de estar facultados en los términos señalados en la fracción anterior, lo estén
también para recibir mercancías destinadas al régimen de depósito fiscal, y
IV. De Nivel IV, los que además de estar facultados en los términos de alguna de las fracciones anteriores,
otorguen financiamientos conforme a lo previsto en esta Ley.
58
Janetzy Bucio Gallardo
Tratándose de los almacenes generales de depósito a que se refiere la F III y en su caso la F IV de este
artículo, deberán sujetarse a las disposiciones correspondientes que prevé la Ley Aduanera, sobre las
mercancías que no podrán ser objeto del régimen de depósito fiscal y las medidas de control que deban
implantar para mantener aislada la mercancía sometida a este régimen, conforme a lo que establezca la
mencionada ley.
La SHCP, en una lista que al efecto formule para conocimiento de los almacenes generales de depósito,
señalará expresamente los productos, bienes o mercancías que no podrán ser objeto de su depósito fiscal en
los almacenes a que se refiere la fracción III y en su caso la fracción IV del presente artículo.
Ley Aduanera
Artículo 90. Las mercancías que se introduzcan al territorio nacional o se extraigan del mismo,
podrán ser destinadas a alguno de los regímenes aduaneros siguientes:
A. Definitivos
B. Temporales
I. De importación
42
No confundir con importación y exportación
43
Nota: no es lo mismo que el depósito fiscal, mismo que se refiere al régimen aduanero (pregunta de
examen)
59
Janetzy Bucio Gallardo
II. De exportación
a) Para retornar al país en el mismo estado: por ejemplo, sale algo del Museo de
Antropología e Historia para una exposición en Argentina
b) Para elaboración, transformación o reparación
C. Depósito Fiscal: mando la mercancía a un depósito bajo control fiscal (sin haber pagado
contribuciones, pero ya habiéndolas determinado en el pedimento) y puedo sacarla poco a poco
D. Tránsito de mercancías: entra la mercancía a territorio nacional para pasar de una aduana a
otra
I. Interno
II. Internacional: va de una aduana de entrada a otra de salida y no se puede quedar aquí
F. Recinto fiscalizado estratégico: puedes meter mercancía de otro país o de México y ahí lo
mantienes (para después importar en definitiva o exportar); es complejo (y tienen la ventaja de
poder trabajar la mercancía ahí mismo al ser de carácter industrial)
El régimen de depósito fiscal se efectúa una vez determinados los impuestos al comercio exterior y, en su
caso, las cuotas compensatorias. Los almacenes generales de depósito que cuenten con la autorización a
que se refiere el párrafo anterior, deberán cumplir en cada local en que mantengan las mercancías en
depósito fiscal, con los siguientes requisitos: (…)
Artículo 120. Las mercancías en depósito fiscal podrán retirarse del lugar de almacenamiento para:
III. Retornarse al extranjero las de esa procedencia o reincorporarse al mercado las de origen nacional,
cuando los beneficiarios se desistan de este régimen.
IV. Importarse temporalmente por maquiladoras o por empresas con programas de exportación autorizados
por la Secretaría de Economía. (…)
Diferencias:
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Janetzy Bucio Gallardo
Sólo los Almacenes Generales de Depósito, autorizados conforme a la LGTOC, podrán expedir estos títulos.
Las constancias, recibos o certificados que otras personas o instituciones expidan para acreditar el depósito
de bienes o mercancías, no producirán efectos como títulos de crédito.
Artículo 244.- El producto de la venta de las mercancías o bienes depositados, se aplicará directamente por
los Almacenes en el orden siguiente:
I.- Al pago de los impuestos, derechos o responsabilidades fiscales que estuvieren pendientes por concepto
de las mercancías o bienes materia del depósito;
II.- Al pago del adeudo causado a favor de los Almacenes, en los términos del contrato de depósito;
III.- Al pago del valor consignado en los bonos de prenda, aplicándose, cuando existan varios bonos de
prenda en relación con un certificado, el orden de prelación indicado, entre los distintos tenedores de dichos
bonos de prenda, por la numeración de orden correspondiente a tales bonos.
El sobrante será conservado por los Almacenes a disposición del tenedor del certificado de depósito.
Pueden circular de manera separado, e incluso pueden ser endosados a personas distintas
o Protestar el bono y rematarlo (para pagar contribuciones al Fisco, gastos de
almacén y a los acreedores, para finalmente el que lo tenga)
Cuando los bienes no hayan sido retirados desde la notificación del término del contrato,
también podrían rematar la mercancía
Requisitos:
44
Artículo 242.- El bono de prenda no pagado en tiempo, total o parcialmente, debe protestarse a más
tardar el segundo día hábil que siga al del vencimiento, en la misma forma que la letra de cambio.
El protesto debe practicarse precisamente en el Almacén que haya expedido el certificado de depósito
correspondiente, y en contra del tenedor eventual de éste, aun cuando no se conozcan su nombre o
dirección, ni esté presente en el acto del protesto.
La anotación que el Almacén ponga en el bono de prenda o en hoja anexa, de que fue presentado a su
vencimiento y no pagado totalmente, surtirá los efectos del protesto. En este caso, el tenedor del bono
deberá dar aviso de la falta de pago, a todos los signatarios del documento.
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Artículo 231.- Tanto el certificado de depósito como el bono de prenda, deberán contener:
CONTRATO DE DISTRIBUCIÓN
Definición de distribución: Es un contrato por virtud del cual una parte llamada distribuidor se
obliga a adquirir en determinadas condiciones, productos, normalmente de marca, a otra persona
denominada vendedor y a revenderlos en un territorio determinado en un tiempo especificado y
de acuerdo a las condiciones pactadas.
Territorio:
Este contrato siempre tendrá un territorio para vender los productos objeto del mismo
Vendes productos concretos con marcas concretas y en un lugar determinado
Cláusula de exclusividad:
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Clasificación de la Distribución
Nota: Este contrato puede incluirme una licencia de uso de marca, pero no es lo mismo que el
contrato de marca
Licencia de uso de marca: yo hago los productos y puedo usar esa marca en ellos
Consignación: dejo mi mercancía y conforme se vaya vendiendo, me pagan
Franquicia: en la franquicia puede haber servicios también y me venden el concepto
completo
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¿Qué productos pueden ser sujetos de distribución? Todo tipo de productos (tratándose de los
fabricantes).
Pregunta de examen: El precio final lo suele poner el fabricante y, en cuanto a las condiciones de
reventa, el revendedor se sujeta a los términos y condiciones del producto.
COMISIÓN MERCANTIL
Orígenes: El comisionista trabajaba para una empresa para comerciar o traficar, pero después se
vuelve independiente.
Definición: Aquella por la que el mandatario se obliga a ejecutar por cuenta del mandante los
actos jurídicos en materia de comercio que este le encarga.
Art. 273. El mandato aplicado a actos concretos de comercio, se reputa comisión mercantil. Es comitente el
que confiere comisión mercantil y comisionista el que la desempaña.
¿Qué es el mandato? Es el contrato por medio del cual una persona actúa a nombre propio y por
cuenta ajena. El mandatario se obliga a ejecutar por cuenta del mandante los actos jurídicos que
éste le encarga.
Artículo 2546 Código Civil. El mandato es un contrato por el que el mandatario se obliga a ejecutar por
cuenta del mandante los actos jurídicos que éste le encarga.
Artículo 2547. El contrato de mandato se reputa perfecto por la aceptación del mandatario. El mandato que
implica el ejercicio de una profesión se presume aceptado cuando es conferido a personas que ofrecen al
público el ejercicio de su profesión, por el solo hecho de que no lo rehusen dentro de los tres días siguientes.
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Janetzy Bucio Gallardo
La aceptación puede ser expresa o tácita. Aceptación tácita es todo acto en ejecución de un mandato.
Mercantil: Porque está en el 75, su objeto es mercantil y las partes son comerciantes.
Artículo 75 Código de Comercio.- La ley reputa actos de comercio: (…)
Art. 280. El comisionista debe desempeñar por sí los encargos que recibe, y no puede
delegarlos sin estar autorizado para ello.
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Janetzy Bucio Gallardo
Elementos personales
Comitente o mandante
o Obligaciones:
Pagar la contraprestación o comisión al comisionista (obligación principal)
Artículo 304 Código.- Salvo pacto en contrario, todo comisionista tiene
derecho a ser remunerado por su trabajo. En caso de no existir
estipulación previa, el monto de la remuneración se regulará por el uso
de la plaza donde se realice la comisión.
Obligación precontractual: obligado a nombrar otro comisionista si no
acepta la comisión inicial
¿Podrá ser gratuito? No, tiene derecho a ser remunerado (aunque de
acuerdo al artículo 2549 del Código Civil, podría renunciarse)
Reembolsarle los gastos con el interés comercial 46 al comisionista
Artículo 305.- El comitente está obligado a satisfacer al contado al
comisionista, mediante cuenta justificada, el importe de todos sus gastos
y desembolsos, con el interés comercial desde el día en que los hubiere
hecho.
Artículo 306.- Los efectos que estén real o virtualmente en poder del
comisionista, se entenderán especial y preferentemente obligados al
pago de los derechos de comisión, anticipaciones y gastos que el
comisionista hubiere hecho por cuenta de ellos, y no podrá ser
desposeído de los mismos sin ser antes pagado.
Proveer de fondos al comisionista para el cumplimiento de comisiones
que lo requieran
Artículo 281.- En aquellas comisiones cuyo cumplimiento exige provisión
de fondos, no está obligado el comisionista a ejecutarlas, mientras el
comitente no se la haga en cantidad suficiente, y también podrá
suspenderlas cuando se hayan consumido los que tenía recibidos.
Artículo 282.- Cuando el comisionista se comprometa a anticipar fondos
para el desempeño de la comisión, estará obligado a suplirlos, excepto en
el caso de suspensión de pagos o quiebra del comitente.
o Derechos:
Derecho a revocar la comisión, quedando a las resultas de las gestiones ya
realizadas
Comisionista o mandatario
o Obligaciones:
Obligación precontractual: puede o no aceptar la comisión, pero, si
rehúsa, tiene que avisar lo antes posible al comitente
Artículo 275.- Es libre el comisionista para aceptar o no el encargo que se
le hace por el comitente; pero en caso de rehusarlo, lo avisará así
inmediatamente, o por el correo más próximo al día en que recibió la
comisión, si el comitente no residiere en el mismo lugar.
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Se refiere al interés legal
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Responsabilidades
Artículo 292.- Serán de cuenta del comisionista el quebranto o extravío del numerario que tenga en su poder
por razón de la comisión; y de cargo del comitente, siempre que al devolver los fondos sobrantes el
comisionista observase las instrucciones de aquel respecto a la devolución.
Artículo 293.- El comisionista que habiendo recibido fondos para evacuar un encargo, les diere distinta
inversión, sin perjuicio de la acción criminal a que hubiere lugar y de la indemnización de daños y perjuicios,
abonará al comitente el capital y su interés legal desde el día en que lo recibió.
Artículo 294.- Responderá el comisionista de los efectos y mercaderías que recibiere en los términos y con
las condiciones y calidades con que se le avisare la remesa, a no ser que al encargarse de ellos hiciere
constar por la certificación de dos corredores, ó dos comerciantes a falta de éstos, las averías ó deterioros
que en dichos efectos hubiere.
Artículo 295.- El comisionista que tuviere en su poder mercaderías o efectos por cuenta ajena, responderá
de su conservación en el estado en que los recibió. Cesará esta responsabilidad cuando la destrucción o
menoscabo sean debidos a casos fortuitos, fuerza mayor, transcurso de tiempo o vicio propio de la cosa. En
los casos de pérdida parcial o total por el transcurso de tiempo o vicio de la cosa, el comisionista estará
obligado a acreditar por medio de la certificación de dos corredores, o en su defecto de dos comerciantes, el
menoscabo de las mercancías, poniéndolo, tan luego como lo advierta, en conocimiento del comitente.
Artículo 296.- El comisionista que hubiere de remitir efectos a otro punto, deberá contratar el transporte,
cumpliendo las obligaciones que se imponen al cargador.
Artículo 297.- El comisionista encargado de expedición de efectos deberá asegurarlos, si tuviere orden para
ello, y la provisión de fondos necesaria, o se hubiere obligado a anticiparlos.
Prohibiciones
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Artículo 299.- Ningún comisionista comprará ni para sí ni para otro lo que se le hubiere
mandado vender, ni venderá lo que se le haya mandado comprar, sin consentimiento
expreso del comitente.
Artículo 300.- Los comisionistas no podrán alterar las marcas de los efectos que hubieren
comprado o vendido por cuenta ajena, ni tener efectos de una misma especie
pertenecientes a distintos dueños, bajo una misma marca, sin distinguirlos por una
contramarca que designe la propiedad respectiva de cada comitente
Artículo 301.- El comisionista no podrá, sin autorización del comitente, prestar ni vender al
fiado o a plazos, pudiendo en estos casos el comitente exigirle el pago al contado, dejando
a favor del comisionista cualquier interés o ventaja que resulte de dicho crédito a plazo.
Artículo 283.- El comisionista, salvo siempre el contrato entre él y el comitente, podrá desempeñar
la comisión tratando en su propio nombre o en el de su comitente.
Artículo 2560.- El mandatario, salvo convenio celebrado entre él y el mandante, podrá desempeñar el
mandato tratado en su propio nombre o en el del mandante.
Artículo 2561.- Cuando el mandatario obra en su propio nombre, el mandante no tiene acción contra las
personas con quienes el mandatario ha contratado, ni éstas tampoco contra el mandante.
En este caso, el mandatario es el obligado directamente en favor de la persona con quien ha contratado,
como si el asunto fuera personal suyo. Exceptúase el caso en que se trate de cosas propias del mandante.
Lo dispuesto en este artículo se entiende sin perjuicio de las acciones entre mandante y mandatario
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Mediación Mercantil o Corretaje: Es aquél por el que una persona se obliga a abonar a otra
llamada mediador o corredor una remuneración por indicarle la oportunidad de concluir un
negocio con un tercero o por servirle de intermediario de esa conclusión.
Elementos personales:
AGENCIA MERCANTIL
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Agencia Mercantil: Es el contrato por virtud del cual, una parte asume de manera estable el
encargo de promover por cuenta de otra mediante retribución la conclusión de contratos en una
zona determinada.
Duración: Se busca una relación permanente para que el producto entre en un territorio
El agente es un comerciante independiente: No hay relación entre las partes
El interés del contrato es promover y concluir negocios en interés del empresario y del
agente: No se agota con un acto en concreto
Obra el agente por cuenta del empresario: Puede o no ser su representante
Remuneración: Depende de los resultados
Suele pactarse exclusividad: Por determinada zona
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¿Qué es una marca? Es todo signo perceptible por cualquiera de los sentidos, de modo que se
determine el objeto de protección. Pretende representar algo, ya sean productos o servicios.
Artículo 171 Ley Federal de Protección a la Propiedad Industrial.- Se entiende por marca todo signo
perceptible por los sentidos y susceptible de representarse de manera que permita determinar el objeto
claro y preciso de la protección, que distinga productos o servicios de otros de su misma especie o clase en
el mercado.
Artículo 172 Ley Federal de Protección a la Propiedad Industrial .- Pueden constituir una marca los siguientes
signos:
I.- Las denominaciones, letras, números, elementos figurativos y combinaciones de colores, así como los
hologramas;
II.- Las formas tridimensionales;
III.- Los nombres comerciales y denominaciones o razones sociales, siempre que no queden comprendidos
en el artículo siguiente;
IV.- El nombre propio de una persona física, siempre que no se confunda con una marca registrada o un
nombre comercial publicado;
V.- Los sonidos;
VI.- Los olores;
VII.- La pluralidad de elementos operativos o de imagen, incluidos, entre otros, el tamaño, diseño, color,
disposición de la forma, etiqueta, empaque, decoración o cualquier otro que al combinarse, distingan
productos o servicios en el mercado, y
VIII.- La combinación de los signos enunciados en las fracciones I a VI del presente artículo
Contrato de licencia de uso de marca: Es el contrato por virtud del cual, una persona llamada
licenciante le otorga a otra llamada licenciatario el derecho a utilizar una marca registrada a su
favor.
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Clasificación:
¿Beneficio de una marca? Que te identifiquen desde el punto de vista comercial para posicionar
tu producto dentro del mercado.
Elementos personales:
Artículo 239 Ley Federal de Protección a la Propiedad Industrial.- El titular de una marca registrada o en
trámite podrá conceder, mediante convenio, licencia de uso a una o más personas, con relación a todos o
algunos de los productos o servicios a los que se aplique dicha marca, en términos de legislación común.
Artículo 240 Ley Federal de Protección a la Propiedad Industrial.- Para inscribir una licencia en el Instituto
bastará formular la solicitud correspondiente en los términos que fije el Reglamento de esta Ley.
Podrá solicitarse mediante una sola promoción la inscripción de licencias de derechos relativos a dos o más
solicitudes en trámite o a dos o más marcas registradas cuando el licenciante y el licenciatario sean los
mismos en todos ellos. El solicitante deberá identificar cada una de las solicitudes, o registros en los que se
hará la inscripción. Las tarifas correspondientes se pagarán en función del número de solicitudes o registros
involucrados.
Artículo 241 LFPPI.- La cancelación de la inscripción de una licencia procederá en los siguientes casos:
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I.- Cuando la soliciten conjuntamente el titular de la marca y el usuario a quien se le haya concedido la
licencia, en los términos de la legislación común;
II.- Por nulidad, caducidad o cancelación del registro de marca, o cuando se trate de marcas en trámite y no
se obtenga el registro de las mismas;
III.- Por término de su vigencia, y
IV.- Por orden judicial.
Artículo 242 Ley Federal de Protección a la Propiedad Industrial.- Los productos que se vendan o los servicios
que se presten por el usuario deberán ser de la misma calidad que los fabricados o prestados por el titular
de la marca. Además, esos productos o el establecimiento en donde se presten o contraten los servicios,
deberán indicar el nombre del usuario y demás datos que prevenga el Reglamento de esta Ley.
Artículo 243 LFPPI.- La persona que tenga concedida una licencia salvo estipulación en contrario, podrá
ejercitar las acciones legales de protección de los derechos sobre la marca, como si fuera el propio titular.
Diferencia con la franquicia: en la franquicia se transmiten más cosas (v.g. know how)
FRANQUICIA
Artículo 245 LFPPI.- Existirá franquicia, cuando con la licencia de uso de una marca, otorgada por escrito, se
transmitan conocimientos técnicos o se proporcione asistencia técnica, para que la persona a quien se le
concede pueda producir o vender bienes o prestar servicios de manera uniforme y con los métodos
operativos, comerciales y administrativos establecidos por el titular de la marca, tendientes a mantener la
calidad, prestigio e imagen de los productos o servicios a los que ésta distingue (…)
Definición: Existe franquicia cuando con la licencia de uso de marca, se transmiten también
conocimientos técnicos (“know how”) o se proporciona asistencia técnica para que la persona a la
que se le conceda la franquicia puede producir o vender bienes o prestar un servicio de manera
uniforme y con los métodos operativos, comerciales y administrativos establecidos por el titular de
la marca tendientes a mantener la calidad, imagen y prestigio de la misma.
Se utiliza porque sería muy difícil que una sola persona tenga el mismo servicio en todo el
mundo
Requisitos:
Notas:
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Clasificación:
Artículo 246.- El contrato de franquicia deberá constar por escrito y deberá contener, cuando
menos, los siguientes requisitos:
I.- La zona geográfica en la que el franquiciatario ejercerá las actividades objeto del contrato;
III.- Las políticas de inventarios, mercadotecnia y publicidad, así como las disposiciones relativas al
suministro de mercancías y contratación con proveedores, en el caso de que sean aplicables;
IV.- Las políticas, procedimientos y plazos relativos a los reembolsos, financiamientos y demás
contraprestaciones a cargo de las partes en los términos convenidos en el contrato;
V.- Los criterios y métodos aplicables a la determinación de los márgenes de utilidad o comisiones
de los franquiciatarios;
VI.- Las características de la capacitación técnica y operativa del personal del franquiciatario, así
como el método o la forma en que el franquiciante otorgará asistencia técnica;
VIII.- Los términos y condiciones para subfranquiciar, en caso de que las partes así lo convengan;
X.- Los supuestos bajo los cuales podrán revisarse y, en su caso, modificarse de común acuerdo los
términos o condiciones relativos al contrato de franquicia.
No existirá obligación del franquiciatario de enajenar sus activos al franquiciante o a quien éste
designe al término del contrato, salvo pacto en contrario.
De tracto sucesivo: surte efectos durante todo el tiempo que dura el contrato
Bilateral: derechos y gravámenes recíprocos
Oneroso: se paga una regalía por el uso de la marca (reguladas en el la LISR y en los
tratados para evitar la doble tributación), regalía por el know how, etc
Conmutativo: se conocen las condiciones desde un inicio y éstas deben seguirse siempre
De adhesión: el licenciante define las condiciones
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Elementos personales
Artículo 248.- El franquiciatario deberá guardar durante la vigencia del contrato y, una
vez terminado éste, la confidencialidad sobre la información que tenga dicho carácter
o de la que haya tenido conocimiento y que sean propiedad del franquiciante, así
como de las operaciones y actividades celebradas al amparo del contrato.
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esto suceda por mutuo acuerdo o por rescisión, deberán ajustarse a las causas y
procedimientos convenidos en el contrato.
Elementos reales:
La marca
La tecnología (asistencia técnica)
La exclusividad (ligada al territorio)
FIDEICOMISO
Contexto histórico:
Se remonta al derecho romano y era un encargo para la honradez ajena y surgió como la
última voluntad de una persona para la ejecución de actos fuera de testimonio (ligada a la
sucesión)
El fideicomiso como lo conocemos hoy, surge en Inglaterra como el “trust”, por el cual se
canalizaba la actividad bancaria. Era una especie de relación fiduciaria para que una
persona manejara los bienes en favor de una persona. Los trusties podían ser secretos y
son una figura basada en la confianza. Después pasó a EUA.
Ley General de Instituciones Crediticias y Entidades Bancarias de 1924: se menciona por
primera vez en México
En 1926 se reconoce como una especie de mandato irrevocable, lo que se reiteró en la
siguiente ley bancaria del mismo año
En 1932 Ley General de Instituciones de Crédito en el que se limita su regulación para la
quiebra y testamentarios
En la LGTOC de 1932 ya se regula la figura de forma integral
En 1937 surge el Uniform Trust Act que habla de fideicomiso en EUA
En México, se determina ya de manera más ampia, siempre que sea lícito
Es por la solvencia moral y económica de la institución financiera (banco, afianzadora, de
seguros) que se consideran contratos seguros
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Partes:
El fideicomiso se utiliza por la solvencia moral y económica de las instituciones financieras que
intervienen en el contrato.
Concepto:
A) Fideicomitente:
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Artículo 384 LGTOC: Sólo pueden ser fideicomitentes las personas con capacidad para transmitir la
propiedad o la titularidad de los bienes o derechos objeto del fideicomiso, según sea el caso, así
como las autoridades judiciales o administrativas competentes para ello.
B) Institución Fiduciaria:
Artículo 391 LGTOC: La institución fiduciaria tendrá todos los derechos y acciones que se requieran
para el cumplimiento del fideicomiso, salvo las normas o limitaciones que se establezcan al efecto,
al constituirse el mismo; estará obligada a cumplir dicho fideicomiso conforme al acto constitutivo;
no podrá excusarse o renunciar su encargo sino por causas graves a juicio de un Juez de Primera
Instancia del lugar de su domicilio, y deberá obrar siempre como buen padre de familia, siendo
responsable de las pérdidas o menoscabos que los bienes sufran por su culpa.
Artículo 385 LGTOC: Sólo pueden ser instituciones fiduciarias las expresamente autorizadas para
ello conforme a la ley.
Salvo lo que se prevea en el fideicomiso, cuando por renuncia o remoción la institución fiduciaria
concluya el desempeño de su cargo, deberá designarse a otra institución fiduciaria que la
substituya.
C) Fideicomisario:
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Tiene derecho a:
o Artículo 390 LGTOC: El fideicomisario tendrá, además de los derechos que se le
concedan por virtud del acto constitutivo del fideicomiso, el de exigir su
cumplimiento a la institución fiduciaria; el de atacar la validez de los actos que
ésta cometa en su perjuicio, de mala fe o en exceso de las facultades que por
virtud del acto constitutivo o de la ley le corresponda, y cuando ello sea
procedente, el de reivindicar los bienes que a consecuencia de esos actos hayan
salido del patrimonio objeto del fideicomiso.
¿En qué momento puede recaer la figura del fideicomisario en la figura de la fiduciaria? en
fideicomisos de garantía.
Artículo 382 4º párrafo LGTOC: Las instituciones mencionadas en el artículo 385 de esta
Ley podrán reunir la calidad de fiduciarias y fideicomisarias únicamente tratándose de
fideicomisos que tengan por fin servir como instrumentos de pago a su favor. En este
supuesto, las partes deberán convenir los términos y condiciones para dirimir posibles
conflictos de intereses, para lo cual podrán nombrar a un ejecutor o instructor, que podrá
ser una institución fiduciaria o cualquier tercero, a fin de que determine el cumplimiento o
incumplimiento del contrato para el solo efecto de iniciar el procedimiento de ejecución y
para que cumpla los fines del fideicomiso en lo que respecta a la aplicación de los bienes
afectos al fideicomiso como fuente de pago de obligaciones derivadas de créditos
otorgados por la propia institución.
Artículo 383 LGTOC: El fideicomitente puede designar varios fideicomisarios para que
reciban simultánea o sucesivamente el provecho del fideicomiso, salvo el caso de la
fracción II del artículo 394.
Cuando sean dos o más fideicomisarios y deba consultarse su voluntad, en cuanto no esté
previsto en el fideicomiso, las decisiones se tomarán por mayoría de votos computados
por representaciones y no por personas. En caso de empate, decidirá el juez de primera
instancia del lugar del domicilio del fiduciario.
Fideicomisos Prohibidos:
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Artículo 386 LGTOC: Pueden ser objeto del fideicomiso toda clase de bienes y derechos, salvo
aquellos que, conforme a la ley, sean estrictamente personales de su titular.
Los bienes que se den en fideicomiso se considerarán afectos al fin a que se destinan y, en
consecuencia, sólo podrán ejercitarse respecto a ellos los derechos y acciones que al mencionado
fin se refieran, salvo los que expresamente se reserve el fideicomitente, los que para él deriven del
fideicomiso mismo o los adquiridos legalmente respecto de tales bienes, con anterioridad a la
constitución del fideicomiso, por el fideicomisario o por terceros. La institución fiduciaria deberá
registrar contablemente dichos bienes o derechos y mantenerlos en forma separada de sus activos
de libre disponibilidad.
El fideicomiso constituido en fraude de terceros, podrá en todo tiempo ser atacado de nulidad por
los interesados. acción pauliana
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Artículo 393 LGTOC: Extinguido el fideicomiso, si no se pactó lo contrario, los bienes o derechos en
poder de la institución fiduciaria serán transmitidos al fideicomitente o al fideicomisario, según
corresponda. En caso de duda u oposición respecto de dicha transmisión, el juez de primera
instancia competente en el lugar del domicilio de la institución fiduciaria, oyendo a las partes,
resolverá lo conducente.
Para que la transmisión antes citada surta efectos tratándose de inmuebles o de derechos reales
impuestos sobre ellos, bastará que la institución fiduciaria así lo manifieste y que esta declaración
se inscriba en el Registro Público de la Propiedad en que aquél hubiere sido inscrito.
Las instituciones fiduciarias indemnizarán a los fideicomitentes por los actos de mala fe o en
exceso de las facultades que les corresponda para la ejecución del fideicomiso, por virtud del acto
constitutivo o de la ley, que realicen en perjuicio de éstos.
1. Mercantil se prevé en una ley con dicho carácter; no tiene que ver con los fines ni con
los sujetos.
2. Bilateral derechos y obligaciones recíprocas entre el fideicomitente y la institución
fiduciaria.
3. Oneroso la fiduciaria cobrará una cuota de administración.
a. Los honorarios de la fiduciaria dependen del negocio.
4. Conmutativo las obligaciones de las partes se conocen desde el inicio.
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b. Artículo 388 LGTOC: El fideicomiso cuyo objeto recaiga en bienes inmuebles, deberá
inscribirse en la Sección de la Propiedad del Registro Público del lugar en que los bienes
estén ubicados. El fideicomiso surtirá efectos contra tercero, en el caso de este artículo,
desde la fecha de inscripción en el Registro.
c. Artículo 389 LGTOC: El fideicomiso cuyo objeto recaiga en bienes muebles, surtirá efectos
contra tercero desde la fecha de su inscripción en la Sección Única del Registro Único de
Garantías Mobiliarias del Registro Público de Comercio.
9. De tracto sucesivo las obligaciones de las partes se extienden durante un periodo determinado.
Tipos de fideicomisos:
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1. Fideicomitente:
a. Aportar los bienes afectados al fideicomiso.
b. Reservarse los derechos que estime pertinentes.
i. Si no se reserva derechos, sería un fideicomiso irrevocable.
c. Designa a los fideicomisarios.
d. Nombra al Comité Técnico.
e. Requerir cuentas a la fiduciaria.
f. Puede renovar al fideicomiso si se reservó el derecho.
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2. Institución fiduciaria:
a. Recibir los bienes afectos al contrato y llevar a cabo su administración.
b. Tiene la representación legal del fideicomiso.
c. Debe cumplir con los fines del contrato.
d. Maneja el patrimonio fideicomitido y debe llevar una contabilidad especial del
mismo.
e. Ceñirse a los términos del contrato (para efectos de los fines).
f. Conservar y mantener los bienes fideicomitidos.
g. Cumplir con las obligaciones en materia fiscal.
h. Realiza sus obligaciones a través de un delegado fiduciario.
i. Acatar las instrucciones del Comité Técnico.
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