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El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

EL EJERCICIO
DE LA DEFENSA
JURÍDICA EN
TIEMPOS VIRTUALES
AGENCIA NACIONAL DE DEFENSA JURÍDICA DEL ESTADO

Dirección de Políticas y Estrategias para la Defensa Jurídica


AGENCIA NACIONAL DE DEFENSA JURÍDICA DEL ESTADO
EL EJERCICIO
DE LA DEFENSA
JURÍDICA EN
TIEMPOS VIRTUALES
Guía práctica para Defensores del Estado
El ejercicio de la defensa
jurídica en tiempos virtuales
TABLA DE CONTENIDO

| PRESENTACIÓN GENERAL DEL CURSO 8

1 | MÓDULO 1: Requisitos previos para demandar 10

1.1. | Introducción 11

1.2. | Objetivos de aprendizaje 11

1.2.1. | Objetivo general 11

1.2.2. | Objetivos específicos 11

1.3. | Requisitos previos para demandar 11

1.3.1. | ¿Qué características presenta la conciliación ante el Ministerio


11
Público en el contexto de las TIC?

1.3.2. | ¿La introducción de las TIC en el proceso judicial cambió el


13
estudio del agotamiento de los recursos ordinarios ante la administración?

1.4. | Conclusiones 14

2 | MÓDULO 2: El poder, la presentación de la demanda (sus anexos) y su


15
reforma

2.1. | Introducción 15

2.2.1. | Objetivos de aprendizaje 15


2.2.1. | Objetivo general 15

2.2.2. | Objetivos específicos 16

2.3. | El poder, la presentación de la demanda (sus anexos) y su reforma 16

2.3.1. | ¿Qué características presenta el poder en el contexto del litigio a


16
través de las TIC?

2.3.2 | ¿Qué deberes existen en relación con el poder en el contexto de las


17
TIC?

2.3.3. | ¿Cuáles son las particularidades en materia de la presentación de


TABLA DE CONTENIDO

18
la demanda y de sus anexos?

2.3.3.1 | ¿Es válido utilizar las herramientas tecnológicas que copian un


enlace en el cual se comparten documentos para el envío de los anexos de 20
la demanda?

2.3.3.2 | ¿Qué otros anexos digitales deben acompañar la demanda por


20
mensaje de datos?

2.3.4. | ¿Qué cambios existen en relación con la reforma de la demanda en


23
la virtualidad?

2.4. | Conclusiones 25

3 | MÓDULO 3: El auto admisorio de la demanda, el mandamiento de


26
pago, su notificación y su contestación

3.1. | Introducción 26

3.2. | Objetivos de aprendizaje 26

3.2.1. | Objetivo general 26

3.2.2. | Objetivos específicos 27

3.3. | El auto admisorio de la demanda (y mandamiento de pago) su


27
notificación y su contestación

3.3.1. | ¿Qué ha cambiado en materia de la notificación del auto


28
admisorio de la demanda y del mandamiento de pago?

3.3.1.1. | ¿Cómo opera el envío del mensaje de datos contentivo de la


notificación personal del auto admisorio y del mandamiento de pago, o de 29
la primera providencia por la cual se vincula al tercero interviniente?

3.3.1.2. | ¿Cuál es el contenido del mensaje de datos? 29

3.3.1.3. | ¿A partir de cuándo se entiende realizada la notificación personal


del auto admisorio de la demanda y del mandamiento ejecutivo y comienza el 30
término de traslado de la demanda?
3.3.1.3. | ¿Cuál es el término actual de traslado de la demanda? 31

3.3.2. | ¿Qué particularidades tiene la contestación de la demanda en el


33
contexto de las TIC?

3.3.2.1. | ¿Qué sucede si el demandado interpone recurso de reposición


en contra del auto admisorio de la demanda o contesta la demanda dentro
33
de los dos (2) días siguientes al envío del mensaje de datos con el que se le
va a notificar personalmente el auto admisorio de la demanda?

3.3.2.2. | ¿Es deber del demandado enviar simultáneamente un mensaje


34
de datos al demandante con la contestación de la demanda?
TABLA DE CONTENIDO

3.4. | Conclusiones 36

4 | MÓDULO 4: Las audiencias y diligencias en el contexto de las TIC 37

4.1. | Introducción 37

4.2. | Objetivos de aprendizaje 37

4.2.1. | Objetivo general 37

4.2.2. | Objetivos específicos 38

4.3. | Las audiencias y diligencias en el contexto de las tic 38

4.3.1. | ¿Qué sucede si el Juez no informa anticipadamente a las partes el


38
medio tecnológico que utilizará para realizar la audiencia?

4.3.2. | ¿Qué pasa si la audiencia o diligencia ya ha iniciado y el abogado


39
tiene dificultades tecnológicas para ingresar a ella?

4.3.3. | ¿Qué sucede si la audiencia o diligencia se está adelantando, pero


40
el sistema de videoconferencia experimenta fallos tecnológicos?

4.3.4. | ¿Qué pasa si el Juez o los magistrados no están conectados en la


40
videoconferencia durante todo el tiempo de su duración?

4.4. | Conclusiones 42

5 | MÓDULO 5: Aspectos probatorios 44

5.1. | Introducción 44

5.2. | Objetivos de aprendizaje? 44

5.2.1. | Objetivo general 44


5.2.2. | Objetivos específicos 45

5.3. | Aspectos probatorios 45

5.3.1. | La contradicción en audiencia del dictamen pericial y la recepción


46
de testimonios en el contexto de las TIC

5.3.1.1. | ¿Qué recomendaciones deberían seguirse en materia de la


46
contradicción del dictamen pericial en la audiencia virtual?

5.3.2.1. | ¿Qué recomendaciones deberían seguirse en la recepción de


48
testimonios en la audiencia virtual?

5.3.2.2. | La Prueba documental 49


TABLA DE CONTENIDO

5.3.2.1. | ¿Cómo se realiza el aporte de los documentos electrónicos y en


50
particular del mensaje de datos en el proceso judicial?

5.3.2.2. | ¿Cuándo se presume auténtico el mensaje de datos? 50

5.3.2.3. | ¿Cómo se controvierte la autenticidad del mensaje de datos? 50

5.3.2.4. | ¿Qué reglas existen para la valoración del documento electrónico? 53

5.3.2.5. | ¿Qué recomendaciones deberían seguirse en relación con la


53
prueba documental en el contexto de las TIC?

5.4. | Conclusiones 56

6 | MÓDULO 6: Ley procesal en el tiempo 57

6.1. | Introducción 57

6.2. | Objetivos de aprendizaje 57

6.2.1. | Objetivo general 57

6.2.2. | Objetivos específicos 58

6.3. | Cambios normativos en el tiempo 58

6.3.1. | Cuál es la vigencia temporal de la regla sobre la tramitación virtual


58
de las conciliaciones ante la Procuraduría General de la Nación?
6.3.2. | ¿Cuál es la vigencia temporal de la regla que permite otorgar
poderes especiales mediante mensaje de datos, sin firma manuscrita ni 59
digital?

6.3.3. | ¿Cuál es la vigencia temporal de la regla que ordena indicar en la


59
demanda el canal digital donde se recibirán notificaciones?

6.3.4. | ¿Cuál es la vigencia temporal de la regla que ordena enviar copia


de la demanda y sus anexos por mensaje de datos al demandado lo que 60
incluye el escrito en que la subsana?

6.3.5. | ¿Cuál es la vigencia temporal de la regla que ordena la notificación


personal prevista, primero en el artículo 8 del Decreto 806 de 2020 y luego
60
en el artículo 199 del CPACA (modificado por el artículo 48 de la Ley 2080
de 2021)?
TABLA DE CONTENIDO

6.4. | Conclusiones 61
Presentación general del
curso

Bienvenido al curso virtual sobre el ejercicio de la defensa jurídica del Estado en


el contexto de las TIC.

El punto de partida de este curso es el siguiente:

Aunque la Ley 1437 de 2011 (CPACA) y la Ley 1564 de 2011 (CGP) ya establecían
algunas normas procesales sobre el uso de las tecnologías de la información, el
aislamiento social obligatorio derivado de la pandemia de la Covid 19, ha llevado
a generalizar la utilización de las TIC en el proceso contencioso administrativo.

Siendo así, es obvio que los abogados que ejercen la defensa judicial de la
Nación tengan algunas dudas.

Por ejemplo:

¿Cuáles son los principales cambios normativos y prácticos que genera la


utilización de las TIC en el proceso contencioso administrativo?

Y,

¿Cómo afrontar esos cambios en el contexto de las TIC?

Recuérdese que el abogado tiene que afrontar a lo largo de su carrera distintos


cambios normativos e incluso nuevas formas de litigar. Pero está en sus manos
actualizarse y asumir de manera proactiva esas modificaciones.

Y así como el cambio hacia la oralidad impuso nuevos retos a los abogados
que estaban habituados al proceso escrito, la litigación a través de las TIC trae
nuevos desafíos, pero también trae nuevas oportunidades de mejora para la
defensa jurídica del Estado.

Este curso está dirigido precisamente a los abogados de las entidades públicas y
tiene el objetivo general de describir las particularidades de la litigación a través
de las TIC, para presentar algunas recomendaciones que permitan enfrentar los
retos que ello genera.

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Por otro lado, este curso está concebido como un proceso pedagógico auto- formativo, en el cual se realice el aprendizaje
de manera autónoma, entablando una especie de dialogo con los materiales pedagógicos que se presentan en cada
módulo.

El curso se desarrollará en seis (6) módulos:

Resulta necesario que se aclare que las distintas declarada por el Ministerio de Salud y Protección social y
normas jurídicas que se en este curso tienen distintas
vigencias: La Ley 2080 de 2021 fue promulgada el 25 de enero de
2021 y tiene vocación de permanencia.
Así:
En todo caso, el módulo VI explicará de manera concreta
El Decreto 806 de 2020 fue expedido el 4 de la forma como entran a regir las principales modificaciones
junio de 2020 y estará vigente durante los dos (2) normativas en materia de TIC en el proceso contencioso
años siguientes. El mismo fue declarado exequible administrativo.
por la Sentencia C-420 de 2020, condicionando la
exequibilidad de los artículos 6º; 8º inciso tercero y, También se debe advertir que la novedad de los temas
artículo 9º parágrafo; tratados en este curso conlleva a que la literatura jurídica
sea escasa y por eso, las fuentes de consulta se centran en la
El Decreto 491 de 2020 fue expedido el 28 de interpretación de las normas jurídicas y algunas sentencias.
marzo de 2020 y rige durante la emergencia sanitaria

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MÓDULO 1
Requisitos previos para demandar

1.1 Introducción

Una vez comprendidas estas modificaciones podrán identificarse los retos que
genera el modelo de litigio virtual para los abogados que ejercen la defensa
jurídica del Estado, permitiéndoles adoptar acciones concretas para realizar
una gestión procesal eficiente. En este caso, en el momento en el que analizan
si el demandante ha agotado los requisitos de procedibilidad exigidos en cada
tipo de medio de control.

De esta manera, si del análisis de la demanda, de sus anexos, así como de los
antecedentes administrativos, se concluye que el demandante no ha agotado
dichos requisitos para demandar, el abogado de la Nación deberá hacer valer
esta falencia ante la respectiva autoridad judicial.

En todo caso le corresponde al abogado que ejercerá la defensa jurídica


del Estado, como demandante o demandado, construir, incluso previo al
agotamiento de la conciliación, una acertada teoría del caso, que le garantice
una adecuada litigación a partir del uso de las TIC.

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1.2. Objetivos de aprendizaje

1.2.1. Objetivo general


Desarrollar habilidades y competencias que permitan a los apoderados de las
entidades públicas entender las particularidades que exhiben, en el contexto de
las TIC, la conciliación ante la Procuraduría General de la Nación y la interposición
de los recursos ante la administración, como requisitos de procedibilidad dentro
del proceso contencioso administrativo.

1.2.2. Objetivos específicos

Describir los cambios normativos Fortalecer las competencias del abogado


que afectaron los requisitos para defensor del Estado que le permitan
demandar con el fin de utilizar dicho ejercer el control estricto de los requisitos
conocimiento como argumento de de procedibilidad de la conciliación y la
defensa en el proceso contencioso interposición de los recursos obligatorios ante
administrativo. la administración, en el contexto de las TIC.

1.3. Requisitos previos para demandar


La conciliación extrajudicial ante la Procuraduría General de la Nación
y el agotamiento de los recursos obligatorios han resultado afectados
por las normas jurídicas que exigen actuar a través de las TIC.

3.1.1 ¿Qué características presenta la conciliación ante el


Ministerio Público en el contexto de las TIC?
La conciliación extrajudicial como requisito de procedibilidad ante la Procuraduría General se puede realizar de manera
virtual (Art. 9 del Decreto 491 de 2020).

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Recomendaciones en relación con el requisito de procedibilidad de la conciliación en el contexto de las TIC

* Analice el mensaje de datos contentivo de la demanda y sus anexos buscando el documento electrónico enviado por el
procurador en donde emite constancia de haber efectuado la audiencia de conciliación.

Recuerde…

… Los documentos electrónicos producidos por la Procuraduría General de la Nación en sede de conciliación, no necesita
firma electrónica, ni escaneada y, por ende, es recomendable corroborar con el Ministerio Público su autenticidad.

* Revise los correos electrónicos cruzados entre los participantes del trámite conciliatorio (solicitante, procurador y parte
convocada) en los que se hizo la solicitud de conciliación y se perfeccionó el acuerdo.

Recuerde…

… Pueden existir acuerdos conciliatorios parciales, es decir que no abarcaron a todas las pretensiones o a todas las
partes. En este caso, solo lo que no se ha conciliado se puede llevar al proceso judicial.

* Examine el contenido de la solicitud de conciliación presentada a través de mensaje de datos para precisar si el litigio
sometido a conciliación corresponde con el litigio planteado en la demanda.

Recuerde…

… Si el demandante incluye nuevas pretensiones, partes o hechos en la demanda que no se presentaron en la solicitud
de conciliación, entonces no se ha cumplido con el requisito de procedibilidad en relación con ellos.

* Si se concluye que no se ha cumplido el requisito de procedibilidad, se deben utilizar los mecanismos procesales
correspondientes.

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3.1.2. ¿La introducción de las TIC en el proceso judicial
cambió el estudio del agotamiento de los recursos ordi-
narios ante la administración?

Aunque el uso de las TIC en el proceso judicial no genera cambios directos en el agotamiento de los recursos ordinarios
ante la administración, existen algunas reglas relacionadas con la expedición y notificación electrónica de los actos
administrativos que debe conocer el abogado cuando estudie este requisito de procedibilidad.

Recomendaciones para establecer si el demandante interpuso los recursos obligatorios ante la administración, en el
contexto de las TIC

* El abogado debe precisar la versión del demandante acerca de cómo, cuándo y ante quien, hizo uso de los recursos
obligatorios en sede administrativa, y cómo fueron decididos y notificados.

* Corrobore esa versión con los anexos electrónicos presentados por el demandante y contrástelos con los mensajes de
datos recibidos y enviados en sede gubernativa que estén en poder de la entidad.

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* Establezca cuál fue la dirección electrónica suministrada por el particular para asegurarse que fue
la utilizada en toda la actuación administrativa.

* Verifique si la administración recibió la solicitud inicial en el correo habilitado para ello y si desde el
mismo se hizo la notificación o comunicación del respectivo acto administrativo que le puso fin a la
actuación.

Lo anterior por cuanto podría ocurrir que el particular no hubiere interpuesto el recurso obligatorio
en tiempo, o hubiere enviado el mensaje de datos contentivo del recurso a un correo electrónico
erróneo.

* Es tarea del apoderado judicial de la entidad pública utilizar los mecanismos procesales para indicar
al Juez el incumplimiento de este requisito de procedibilidad.

4. Conclusiones

El conocimiento de las particularidades de los requisitos previos


para demandar en el contexto de las TIC constituye una valiosa
herramienta de defensa jurídica pues permite en algunos casos,
impedir la tramitación de la Acción en contra de la entidad pública.

La conciliación ante el Ministerio Público realizada por medios


virtuales, exige ahora el adecuado estudio de los distintos
documentos electrónicos, así como de los mensajes de datos
cruzados entre las partes y el procurador respectivo, para
establecer si se ha cumplido estrictamente este requisito de
procedibilidad.

El agotamiento de los recursos obligatorios ante la administración


requiere ahora un análisis de distintos antecedentes
administrativos que ya no se encuentran en documentos físicos,
sino en expedientes electrónicos, que no requieren firmas ni
constancias.

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MÓDULO 2

El poder, la presentación de la demanda (sus anexos)


y su reforma

2.1. Introducción
En este módulo se señalarán los cambios normativos que han experimentado el poder, la presentación de la demanda
y sus anexos, así como la reforma de la demanda en el contexto de las TIC.

El otorgamiento del poder mediante un mensaje de datos originado en el correo electrónico del poderdante, su
presunción de autenticidad, así como la creación de nuevos deberes de información, generan algunas preguntas que
serán tratadas con el propósito de formular algunas recomendaciones prácticas en orden a facilitar su aplicación.
Lo mismo ocurre en relación con la demanda, dado que ahora su presentación se realiza a través de un mensaje de
datos dirigido al correo electrónico del juzgado, dispuesto por el C S de la J. Adicionalmente, esta tendrá que enviarse
simultáneamente a la contraparte so pena de que se inadmita la demanda.

El conocimiento de estos aspectos del litigio a través de las TIC por parte del abogado que ejerce la defensa judicial
de la Nación, así como de algunas recomendaciones prácticas para hacerle frente, le resultará útil para realizar una
gestión procesal eficiente.

2.2.1. Objetivos de aprendizaje

2.2.1. Objetivo general


Desarrollar habilidades y competencias que permitan a
los apoderados de las entidades públicas entender las
particularidades que exhiben en el contexto de las TIC,
el poder, la presentación de la demanda con sus anexos
y el traslado de la demanda en el proceso contencioso
administrativo.

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2.2.2. Objetivos específicos

Identificar los cambios normativos Realizar recomendaciones que


que han experimentado el poder, la puede atender el abogado defensor
presentación de la demanda con sus del Estado cuando no se cumplan
anexos y el traslado de la demanda en los requisitos establecidos para el
el proceso contencioso administrativo, otorgamiento del poder, los deberes
para poder utilizar dicho conocimiento en la presentación de la demanda y su
en defensa de la Nación, dentro del reforma en el contexto de las TIC.
proceso contencioso administrativo.

2.3. El poder, la presentación de la demanda


(sus anexos) y su reforma
El poder, la presentación de la demanda y su reforma tienen algunas
particularidades en el contexto de las TIC, las cuales se verán a continu-
ación.

2.3.1. ¿Qué características presenta el poder en el


contexto del litigio a través de las TIC?

* El poder se puede otorgar mediante un mensaje de datos enviado por el poderdante al abogado y no necesita firma
mecánica ni digital, sino la sola antefirma (Artículo 5 del Decreto 806 de 2020).

¿Qué es la antefirma?

Es la sola mención del nombre en el mensaje de datos.

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Recuerde…

…También será válido el mensaje de datos en el que el poderdante desee plasmar una copia de su firma manuscrita a
través de un escáner o cuente con una firma digital.

* El poder otorgado como mensaje de datos se presume auténtico, es decir, que no se exige presentación personal o
reconocimiento. Así que el poderdante no necesita ir a una notaría ni a la secretaría de un despacho judicial u oficina de
apoyo para dichos trámites.

* La sustitución del poder también se puede realizar mediante mensaje de datos y se presume auténtico. (Artículo 244
inc. 3 del CGP)

2.3.2. ¿Qué deberes existen en relación con el poder en el


contexto de las TIC?

* Y ¿Qué hacer si el Juez exigiera actuar a través del correo Y ¿Qué sucede si se incumplen estos deberes?
electrónico inscrito en el registro nacional de abogados?
* Incumplir los deberes de: i) indicar en el poder la dirección
Respuesta: el apoderado judicial tendría que recurrir el de correo electrónico del abogado, ii) su coincidencia con
respectivo auto. el correo inscrito en el registro nacional de abogados y iii)
conferir el poder desde el correo inscrito en el registro
* Por otra parte, si el poderdante está inscrito en el registro mercantil no generan la inadmisión de la demanda.
mercantil (el particular que demanda al Estado), debe Recuérdese que el Decreto 806 de 2020 no establece
conferir el poder desde el correo electrónico inscrito para expresamente esa sanción procesal.
recibir notificaciones electrónicas.

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Recomendaciones en relación con el poder
Corroborar que el mensaje de datos por medio del cual se le otorga el poder, provenga de la cuenta de correo
electrónico oficial de la entidad.

Obtener una firma (así sea escaneada) del funcionario de la entidad que otorga poder, aunque la ley ya no la exija.

Interponer recurso de reposición contra de la providencia que exija el cumplimiento de formalidades innecesarias en
el poder, como son la firma o la presentación personal.

Indicar en el poder la dirección de correo electrónico oficial desde la cual actúa como apoderado judicial de la entidad,
sin que le sea exigible su coincidencia con el correo indicado en el registro nacional de abogados.

Revisar si todos los sujetos que aparecen como demandantes han otorgado poder. Esto puede haberse realizado en
un solo mensaje de datos, o a través de varios. Atención: si son varios los demandantes, pero el mensaje de datos
contentivo del poder sólo fue otorgado por uno de ellos, cabe la excepción previa de “indebida representación del
demandante por ausencia total de poder”. (Artículo 100 núm. 4 del CGP).

Verificar si el poder otorgado por el demandante inscrito en el registro mercantil se envió desde el correo electrónico
allí indicado para realizar notificaciones judiciales. Aunque dejar de hacerlo no genera la inadmisión de la demanda,
es útil tener clara esta información por si esa parte llega a interponer más adelante, alguna nulidad por indebida
notificación.

Interponer el recurso de reposición contra el auto admisorio de la demanda cuando se advierte que la demanda
enviada a través de un mensaje de datos le falta el poder como anexo (Artículo 170 del CPACA).

2.3.3. ¿Cuáles son las particularidades en materia de la


presentación de la demanda y de sus anexos?

Es obligatorio indicar en la demanda el canal digital de las partes y del apoderado


judicial del demandante. Artículo 162 núm. 7 del CPACA. Se menciona el canal
digital por razones de neutralidad tecnológica.

¿Es válido usar aplicaciones de mensajería instantánea o redes sociales para


enviar la demanda?

No. Porque la ley exige el uso del correo electrónico oficial de la entidad
dispuesto exclusivamente para recibir notificaciones.

El demandante debe afirmar en la demanda bajo juramento que la dirección


electrónica suministrada corresponde a la utilizada por la persona a notificar.
Artículo 8 inc. 2 del Decreto 806 de 2020.

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¿Este deber se aplica al particular que demanda al Estado?

No, no se necesita afirmar bajo juramento que el correo electrónico es usado por
la entidad, pero el particular si debe suministrar el correo electrónico oficial de la
entidad para fines exclusivos de notificación. (Artículo 197 del CPACA).

El Juez debería exigir al demandante que pruebe que la dirección electrónica a la


cual envió el mensaje de datos con la demanda es efectivamente el correo oficial
de la entidad pública demandada (ej. anexando copia del pantallazo de la página
web de la entidad y copia del pantallazo de su correo electrónico).

¿El deber de indicar bajo juramento que la dirección de correo electrónico


suministrada en la demanda es utilizada por el demandado podría exigirse del
Estado cuando obre como demandante?

Si. Pero únicamente cuando el demandado no está inscrito en un registro público.

¿La omisión de este deber genera la inadmisión de la demanda?

No. Porque el legislador no estableció ninguna consecuencia jurídica sancionatoria para el incumplimiento de este deber.

¿Entonces cuál es su fundamento?

La Corte Constitucional (Sentencia C- 420 de 2020. MP. Richard Ramírez), resaltó que estas reglas pretenden garantizar la
integridad del mensaje de datos y la autenticidad de su contenido.

* La demanda y sus anexos se debe presentar en forma de mensaje de datos a la dirección de correo electrónico
dispuesto por el C S de la J para el reparto, sin tener que acompañar a ella copias físicas para archivo o traslados. Artículo
6 inc. 2 y 3 del Decreto 806 de 2020.

* El demandante debe enviar simultáneamente al correo electrónico de la parte demandada, copia de la demanda con
sus anexos. De no hacerlo se inadmite la demanda. No se exige este deber cuando se soliciten medidas cautelares
previas o se desconozca el lugar donde recibirá notificaciones el demandado.

* el demandante debe enviar el escrito de subsanación y sus anexos a través de mensaje de datos al canal digital del
demandado.

* El demandante debe acreditar ante el juez el envío de la demanda y sus anexos al demandado.

¿Cómo podría acreditarlo?

Acompañando, por ejemplo, una copia del pantallazo de su correo electrónico dirigido al canal digital de la demandada o
la constancia emitida por su sistema de correo electrónico.

* Si la demanda y sus anexos se enviaron al demandado por mensaje de datos, el Juez al notificar el auto admisorio de la
demanda sólo le debe enviar copia del auto admisorio al demandado.

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2.3.3.1. ¿Es válido utilizar las herramientas tecnológicas que copian
un enlace en el cual se comparten documentos para el envío de los
anexos de la demanda?

Sí. El demandante podría anexar individualmente cada archivo (PDF), o mencionar el enlace (link) en donde el demandado
pueda descargar la totalidad de los anexos (ejemplo: Dropbox, Onedrive, etc.).

Lo más importante es que se pueda descargar la información de manera completa y clara.

Al respecto puede consultarse…

El Auto del 10 de febrero de 2021, del Tribunal Superior de Bogotá, Sala Civil, radicado No 11001- 31- 99- 001. 2020-
96800- 01. En esa providencia, se decidió el recurso de apelación contra el auto de 26 de noviembre de 2020 emitido por
la Delegatura para Asuntos Jurisdiccionales de la Superintendencia de Industria y Comercio.

Esta entidad rechazó la demanda por falta de subsanación, al considerarse que las pruebas allegadas mediante un enlace
de Dropbox no satisfacían el deber de aportación en la nueva normatividad. Por su parte, el Tribunal estimó que: “…nada
impide que los abogados, como aquí se hizo, los compartan a través de enlaces a repositorios en los que se encuentran
almacenados y conservados –por ejemplo, “OneDrive”, “Dropbox”, “iCloud” o Google Drive–, permitiendo así el acceso a ellos y
su descarga –si fuere necesario– para incorporarlos al expediente. Al fin y al cabo, todo memorial –y con ellos las pruebas– puede
“presentarse y las comunicaciones transmitirse por cualquier medio electrónico”.

Si el Juez considera que no es válido el envío de información a través de un enlace que permita el acceso al conjunto de
documentos, sino que debe hacerse mediante el envío individual de archivos y, con base en ello, inadmite la demanda, el
litigante tendría dos (2) posibilidades: recurrir el auto que le inadmite su demanda o bien, presentar la información de la
manera indicada por el Juez durante el lapso de subsanación.

2.3.3.2. ¿Qué otros anexos digitales deben acompañar la demanda por


mensaje de datos?

En aplicación del artículo 4 del Decreto 491 de 2020, los actos administrativos, las constancias de su publicación,
comunicación o ejecución (Núm. 1 del artículo 166 del CPACA), se producirán de manera completamente digital, por lo
que su acreditación se hará a través de los mensajes de datos que la administración envió al administrado (ej. el acto
administrativo comunicado o notificado).

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

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Recomendaciones en relación con el contenido de
la demanda y sus anexos en el contexto de las TIC

Verificar la adecuada recepción de la copia de la demanda y de todos sus anexos. Esto significa que este mensaje
de datos sea enviado al correo electrónico asignado para efectos judiciales por la entidad y, por ende, no es válido
enviarlo a cualquier correo.

Comprobar que el mensaje de datos contentivo de la demanda y sus anexos hubiere sido recibido por la entidad,
sea legible, se pueda consultar de manera completa (con todas sus páginas) y que cuente con todos los anexos
enunciados en la demanda.

Si los anexos se enviaron a través de sistemas tecnológicos que comprimen archivos voluminosos, es necesario
que las mismas se hubieren podido abrir. Se resalta este punto porque se podría prestar para maniobras desleales
contra la parte demandada.

Veamos dos (2) casos:

Como la demanda solo está presentada mas no admitida, habría que solicitar al Juzgado que ordene al demandante
superar las anteriores falencias, o de lo contrario se producirá un auto inadmitiendo la demanda.

Una vez notificado el auto admisorio de la demanda, el apoderado judicial de la entidad debe revisar una vez más,
si la entidad demandada recibió efectivamente en su canal digital, copia de la demanda y de sus anexos.

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¿Cómo lo hace?

Buscando en el correo electrónico para fines de notificación de la entidad, aplicando criterios de búsqueda como: fecha
de recepción, nombre del demandante, etc.

¿Qué hacer si en el correo electrónico para fines de notificación judiciales no aparece?

Se recomienda interponer el recurso de reposición en contra del auto admisorio de la demanda (Artículo 242 del CPACA
modificado por el artículo 61 de la Ley 2080 de 2021).

¿Quién prueba que no se recibió el mensaje de datos con la demanda y sus


anexos?

En este caso, basta con que el apoderado judicial manifieste que nunca se recibió
la información, pues se trata de una negación indefinida que no requiere prueba.
(Inc. Final del artículo 167 del CGP). Es la parte demandante la que tendría la
carga de probar que envío esa información al correo electrónico que tiene la
entidad para fines de notificación.

Sin embargo…

Si la información fue enviada a un canal digital inadecuado, pero a pesar de


ello la entidad pudo tener conocimiento del contenido de la demanda y de sus
anexos, la irregularidad quedaría convalidada.

Por favor, tenga muy claro que…

… Cuando la entidad demandada recibe del demandante copia de la demanda


y de sus anexos por medios electrónicos, no comienza a correr ningún término.

- Pero para el abogado defensor de la entidad pública es muy relevante conocer


la demanda y sus anexos desde ese primer momento porque debe comenzar
a preparar su defensa:

i) Investigando la veracidad de los hechos invocados en la demanda, la solidez


sus argumentos y

ii) Alistando los medios de prueba que podría aportar cuando llegue el momento
de la contestación de la demanda, las solicitudes de prueba para fundar su
defensa, en especial el dictamen pericial.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

22
Si el demandante anexó con la demanda un dictamen pericial, el apoderado judicial de la entidad puede
establecer la forma más eficaz de controvertirlo, incluyendo adelantar las gestiones encaminadas a contratar un
dictamen pericial propio.

No se exigen copias físicas de la demanda, ni de sus anexos y tampoco de un ejemplar en físico para el traslado
al demandado, ni para el archivo.

La única excepción se presenta cuando el demandante no conoce el canal digital de la parte demandada, caso
en el cual debe enviarla en físico con sus anexos, lo cual debe hacerse previamente a la presentación de la
demanda, dado que, con su presentación, debe acreditarse ese envío anterior.

2.3.4. ¿Qué cambios existen en relación con la reforma de la


demanda en la virtualidad?

Respecto a la reforma de la demanda, hay dos (2) importantes precisiones en el contexto de las TIC:

* La reforma de la demanda requiere ser enviada a través de mensaje de datos al correo del juzgado y simultáneamente,
enviarse a la parte demandada. (Por analogía con lo que se dispone para la demanda y el escrito de subsanación).

*El traslado de la reforma de la demanda tendrá que hacerse previo auto que se notifica por estado electrónico si no ha
variado la parte demandada). Si la reforma de la demanda incluye a nuevos sujetos como demandados, la notificación es
personal respecto de ellos.

¿Cómo opera el traslado de la reforma de la demanda en la virtualidad?

Tenga en cuenta dos (2) normas:

* El inc. 3 del artículo 201 del CPACA (modificado por el artículo 50 de la Ley 2080 de 2021), que dispone: “Las notificaciones
por estado se fijarán virtualmente con inserción de la providencia y no será necesario imprimirlos, ni firmarlos por el secretario,
ni dejar constancia con firma al pie de la providencia respectiva, y se enviará un mensaje de datos al canal digital de los sujetos
procesales”.

* El artículo 205 del CPACA que establece: “la notificación electrónica de las providencias judiciales se someterá a las siguientes
reglas: 1. La providencia a ser notificada se remitirá por el secretario al canal digital registrado y para su envío se deberán
utilizar los mecanismos que garanticen la autenticidad e integridad del mensaje. 2. La notificación de la providencia se entenderá
realizada una vez trascurridos dos (2) días hábiles siguientes al envío del mensaje y los términos empezarán a correr a partir del
día siguiente al de la notificación (…)”.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

23
Hay que interpretar el artículo 205 del CPACA a la luz de lo decidido en la Sentencia C-420 de 2020 a propósito de la
declaración de la exequibilidad condicionada del artículo 8 inc. 3 del Decreto 806 de 2020, de manera que la notificación
por estado electrónico al demandado del auto que admite la reforma de la demanda:

- Se entiende realizada una vez transcurridos dos (2) días hábiles después de que el iniciador recepcione el acuse de
recibo o se pueda constatar por otro medio el acceso del destinatario al mensaje.

¿De qué manera corren los términos de ejecutoria del auto y del traslado de la reforma de la demanda?

A partir del día siguiente al de la notificación, comenzarán a correr los términos de ejecutoria y del traslado respectivo
(Inc. 2 del artículo 118 del CGP).

Ejemplo:

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

24
Recomendaciones en relación con la reforma de la
demanda

Recuerde hacer un riguroso análisis del escrito de reforma de la demanda enviado a través de mensaje de datos.

El apoderado judicial de la entidad debe verificar la debida notificación electrónica, lo que supone el envío de la
copia de la providencia al correo electrónico oficial y no a otro.

El abogado defensor de la entidad debe pronunciarse en relación con la reforma de la demanda en tiempo, es
decir enviar el mensaje de datos contentivo de su memorial a más tardar el último día del trasladado y dentro del
horario laboral, pues de lo contrario, se entenderá presentado el día hábil siguiente.

El apoderado de la entidad demandada debe activar en su correo electrónico las herramientas de confirmación
de lectura, de acuse de recibo o casilla de verificación, lo que le permitirá establecer la recepción oportuna de su
memorial por parte del Juzgado. Esto porque en la actualidad las autoridades judiciales no tienen como utilizar el
tradicional sello de recibido, u otro mecanismo similar.

2.4. Conclusiones

Los cambios normativos más relevantes relacionados con las TIC y el litigio contencioso
administrativo tienen que ver con el otorgamiento del poder a través de un mensaje
de datos, la presentación de la demanda y sus anexos por esa misma vía tecnológica y
su envío simultáneo al correo electrónico de la parte demandada, lo que sin duda trae
nuevos desafíos y oportunidades de mejora en las prácticas de defensa judicial de la
parte pública.

Las reformas procesales atinentes al poder, a la presentación de la demanda y sus


anexos, así como su reforma a través de medios electrónicos, aunque hacen más flexible
el ejercicio del litigio ante la jurisdicción contencioso administrativa, obligan al abogado
defensor a tener un comportamiento más diligente en relación con los mensajes de
datos que recibe la entidad pública, la exactitud de las direcciones de correo electrónico
suministradas y en general, el cumplimiento de los deberes en el marco de las TIC.

Un adecuado conocimiento de las particularidades del poder, de la demanda y sus anexos,


así como de su reforma en el contexto de las TIC, será útil para encontrar argumentos de
defensa de la entidad pública, sobre todo en el momento de su contestación.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

25
MÓDULO 3

El auto admisorio de la demanda, el mandamiento


de pago, su notificación y su contestación

3.1. Introducción
En este módulo se señalarán los cambios normativos que han experimentado el auto admisorio de la demanda, su
notificación (junto con la del mandamiento ejecutivo) y la contestación de la demanda en el contexto de las TIC.

En este sentido, la notificación personal de esta providencias mediante la vía electrónica, las exigencias procesales que
debe tener el mensaje de datos que se debe enviar por el juzgado al correo electrónico del demandado, del Ministerio
Público y a la Agencia Nacional de Defensa Jurídica del Estado, constituyen modificaciones relevantes para el ejercicio
del litigio ante lo contencioso administrativo y por supuesto, algunas particularidades de la contestación de la demanda
mediante un mensaje de datos.

El conocimiento de estos aspectos del litigio a través de las TIC por parte del abogado que ejerce la defensa judicial
de la Nación, así como de algunas recomendaciones prácticas para hacerle frente, le resultará útil para realizar una
gestión procesal eficiente.

3.2. Objetivos de aprendizaje

3.2.2. Objetivo general


Desarrollar habilidades y competencias que permitan a
los apoderados de las entidades públicas entender las
particularidades que exhiben en el contexto de las TIC, el
auto admisorio de la demanda, el mandamiento de pago,
su notificación y la contestación de la demanda en el
proceso contencioso administrativo.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

26
3.2.2. Objetivos específicos
Fortalecer las competencias de los Reforzar las destrezas de los
apoderados de las entidades públicas apoderados en la defensa jurídica del
en la comprensión de los nuevos Estado, mediante la formulación de
cambios normativos en la notificación recomendaciones concretas aplicables
del auto admisorio de la demanda, el en la contestación de la demanda.
mandamiento de pago, y en el ejercicio
de la contestación de la demanda.

3.3. El auto admisorio de la demanda


(y mandamiento de pago) su notificación y su
contestación
En este apartado serán analizados los temas de la notificación del auto
admisorio de la demanda y del mandamiento de pago; igualmente de la
primera providencia que vincula al tercero, los cuales han experimenta-
do algunos cambios en razón a lo establecido en los artículos 199, 200
y 205 del CPACA (modificados la Ley 2080 de 2021) y por el artículo 8
del Decreto 806 de 2021.

Estas modificaciones suscitan algunas preguntas


en torno al momento a partir del cual se entiende
surtida la notificación personal del auto admisorio, del
mandamiento de pago, de la providencia que vincula
al tercero, y sobre el momento en que comienzan a
correr los términos de ejecutoria y del traslado de la
demanda.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

27
3.3.1. ¿Qué ha cambiado en materia de la notificación del
auto admisorio de la demanda y del mandamiento de pago?

* La expedición de los autos se debe hacer en forma


electrónica para privilegiar el uso de las TIC en los procesos
judiciales.

* Si el despacho judicial no cuenta con firma digital, puede


suscribir las providencias judiciales mediante firma autógrafa
mecánica, digitalizada o escaneada.

* Cada autoridad es responsable por la seguridad de las


providencias firmadas de esta manera, por lo que debe
adoptar medidas internas para el efecto.

* Proferido el auto admisorio o el mandamiento de pago, el


Juez ordena su notificación personal a la parte demandada y
por estado al demandante.

* Esta clase de notificación también se hace al Ministerio


Público y a los sujetos que, según la demanda o las actuaciones
acusadas, tengan interés directo en el resultado del proceso.

* Se debe enviar a la Agencia Nacional de Defensa jurídica


del Estado, copia del mensaje de datos contentivo de la
notificación personal, junto con la demanda y sus anexos, al
buzón de correo electrónico.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

28
3.3.3.1. ¿Cómo opera el envío del mensaje de datos contentivo de
la notificación personal del auto admisorio y del mandamiento de
pago, o de la primera providencia por la cual se vincula al tercero
interviniente?

* A las entidades públicas, al Ministerio público y a los particulares que ejerzan funciones públicas deberá enviarse el
mensaje de datos con la notificación personal por parte del Juez al buzón electrónico establecido para notificaciones
judiciales.

* A la Agencia Nacional de Defensa Jurídica del Estado se enviará dicho mensaje de datos al correo electrónico de
notificaciones judiciales.

* Cuando el Estado es demandante la notificación personal del auto admisorio de la demanda o del mandamiento
ejecutivo se hará de la siguiente manera:

i) Si el demandado, o un tercero interviniente no está inscrito en ningún registro público, se le notificará mediante
mensaje de datos dirigido al canal digital indicado en la demanda;

ii) Si el demandado, o un tercero interviniente está inscrito en el registro mercantil o en otro registro público, se le debe
enviar el mensaje de datos al correo electrónico señalado en ese registro;

Nota: en este caso el despacho judicial verificará su envío y recepción a través del servicio de confirmación de entrega y
lectura de mensajes, de la cual dispone.

* Excepcionalmente, la notificación personal de estas providencias se hará con las reglas del artículo 291 y siguientes del
CGP, cuando las personas de derecho privado no tengan un canal digital o no se conozca.

3.3.1.2. ¿Cuál es el contenido del mensaje de datos?

* El mensaje de datos dirigido a la parte demandada debe identificar la notificación que se realiza, esto es, mencionar en
su encabezado: “notificación personal del auto admisorio o del mandamiento de pago”, y tener como anexo copia electrónica
de la respectiva providencia.

* El Juez no tiene que enviar al demandado copia de la demanda ni de sus anexos en el mensaje de datos pues el
demandante ya debió haber enviado esas piezas procesales de manera simultánea con la presentación de la demanda.

Recuérdese que el incumplimiento de este deber por el demandante genera inadmisión de la demanda.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

29
* Además, se le debe enviar a la Agencia Nacional de Defensa jurídica del Estado copia del mensaje de datos contentivo de
la notificación personal, junto con la demanda y sus anexos, al buzón de correo electrónico que dicha entidad destinó
para tal fin.

3.3.1.3. ¿A partir de cuándo se entiende realizada la notificación


personal del auto admisorio de la demanda y del mandamiento
ejecutivo y comienza el término de traslado de la demanda?

La notificación del auto admisorio de la demanda o del mandamiento ejecutivo se entiende realizada una vez transcurridos
dos (2) días hábiles después de que el iniciador recepcione el acuse de recibo o se pueda constatar por otro medio el
acceso del destinatario al mensaje.

* El acuse de recibo significa la recepción efectiva del mensaje de datos contentivo de la notificación personal.

Aquí un ejemplo (suponiendo que todos los días son hábiles):

La expresión “una vez transcurridos”, implica que la notificación personal no queda surtida al finalizar el segundo día,
sino pasado el segundo día.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

30
Recuerde….

Si se presenta alguna duda en torno a la fecha en que quedó notificado


el respectivo auto, tenga en cuenta que es el secretario quien debe dejar
constancia en el expediente acerca de la fecha en la cual se recibió el mensaje
de datos.

Esto da seguridad jurídica a las partes en torno a cuando queda surtida la


notificación personal y si existe controversia sobre ello, hay que utilizar el
mecanismo de la nulidad por indebida notificación. (Núm. 8 del artículo 133 del
CGP).

3.3.1.4. ¿Cuál es el término actual de trasla-


do de la demanda?

* Continúa siendo de treinta (30) días. (El artículo 172 del CPACA no fue objeto
de modificación).

¿el término de veinticinco (25) días que estaba previsto en el artículo 199 del
CPACA, en el que quedaban las copias de la demanda y sus anexos en secretaría
a disposición del demandado está derogado?

Sí. Porque el artículo 172 del CPACA establece que el traslado de la demanda
se cuenta de conformidad con lo previsto en los artículos 199 y 200 del CPACA.
Ahora bien, como el artículo 48 de la Ley 2080 suprimió el inc. 4 del artículo
199 de la Ley 1437, que establecía ese término de veinticinco (25) días, ya no se
cuenta con ese término adicional.

También se eliminó el envío por correo de la copia física de la demanda y sus


anexos.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

31
Recomendaciones en relación con la notificación del
auto admisorio o del mandamiento de pago en el
contexto de las TIC

El apoderado judicial debe verificar que el Juez envíe el mensaje de datos contentivo de la notificación
personal de la demanda o del mandamiento de pago, o de la providencia por la cual ocurre vinculación a un
tercero, al buzón electrónico establecido para notificaciones judiciales.

Si la notificación se hace a un correo electrónico distinto se puede comprometer su derecho de defensa.

Compete al apoderado judicial de la entidad administrativa informar al Juez de manera oportuna cualquier
cambio en su propia dirección de notificación electrónica, pues el Juez puede notificar válidamente en la
primera dirección informada.

Las falencias en la notificación constituyen nulidad por indebida notificación, y debe alegarse tan pronto como
se observen. (Artículo 133 Núm. 8 del CGP).

También constituyen irregularidades en la notificación de estas providencias el envío del mensaje de datos
incompleto, esto es, cuando no se recibe como anexo la copia del auto admisorio o del mandamiento
ejecutivo, o de la providencia por la cual se vincula a un tercero.

En este caso, el apoderado judicial deberá interponer el recurso de reposición en contra del auto admisorio
o del mandamiento de pago, o de la providencia por la cual se está vinculando al tercero, para que se envíe
de manera completa.

Esto resulta muy relevante porque una vez recibido el mensaje de datos, comienzan a correr los términos de
ejecutoria del auto admisorio y empezarán a correr el traslado de la demanda, o para la actuación de quien
ha sido vinculado en condición de tercero interviniente.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

32
3.2. ¿Qué particularidades tiene la contestación de
la demanda en el contexto de las TIC?

* El demandado debe identificar el canal digital en donde las partes, de ser el caso terceros intervinientes y sus
apoderados judiciales recibirán notificaciones. Ese canal será el único válido para enviar memoriales.

* Como generalmente, la parte demandada es una entidad pública o un particular que cumple función pública, el canal
digital que se debe indicar en la contestación de la demanda será su dirección de correo electrónico para fines judiciales.

3.3.2.1. ¿Qué sucede si el demandado interpone recurso de re-


posición en contra del auto admisorio de la demanda o contesta la
demanda dentro de los dos (2) días siguientes al envío del mensaje
de datos con el que se le va a notificar personalmente el auto
admisorio de la demanda?

Tales actuaciones procesales del demandado serían


prematuras porque se pronuncian frente a una providencia
que aún no se ha dado a conocer a las partes formalmente.

¿Por qué?

Porque el legislador ha previsto que esos dos (2) días son


el lapso prudencial para enterar al demandado acerca de
esa providencia, pero después de ese tiempo se considera
efectuada la notificación personal del auto admisorio.

Sin embargo, esto no es motivo para que el Juez deniegue


su tramitación, pues hacer lo contrario llevaría a un exceso
ritual manifiesto.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

33
3.3.2.2. ¿Es deber del demandado enviar simultáneamente un
mensaje de datos al demandante con la contestación de la demanda?

Sí. Aunque el inc. 4 del artículo 6 del Decreto 806 de 2020 establece ese deber para el demandante (enviar al demandado
copia electrónica de la demanda), de manera analógica, la parte demandada también tendrá que enviarle al demandante
el mensaje de datos contentivo de la contestación con sus anexos.

Recomendaciones en relación con la contestación de


la demanda en el contexto de las TIC

El apoderado judicial debe realizar el envío de los respectivos memoriales (recurso de reposición, contestación de
la demanda, etc.,) dentro del horario laboral de cada distrito, por cuanto, de conformidad con el artículo 109 inc.
4 del CGP: “Los memoriales, incluidos los mensajes de datos, se entenderán presentados oportunamente si son
recibidos antes del cierre del despacho del día en que vence el término”.

El apoderado judicial debe dar contestación de la demanda y enviarla junto con sus anexos al correo electrónico
del respectivo juzgado y de manera simultánea lo remitirá al del demandante.

El apoderado judicial debe hacer la preparación de los anexos que van a acompañar su contestación de demanda.

¿Cómo lo hace?

- Identificando cuáles son los documentos, antecedentes administrativos o historia clínica de ser el caso) que
se relacionan con el litigio y que están en poder de la entidad administrativa.

- Disponiendo su digitalización en un formato electrónico confiable (ej. PDF).

- Una vez que le sea notificado el auto admisorio de la demanda y comience a correr el término para dar
contestación, alistarlos en calidad de anexos, bien sea de manera individual o comprimiendo la información en
un archivo y proveyendo un enlace de acceso.

- En las demandas por responsabilidad médica, debe “adjuntar copia íntegra y auténtica de la historia clínica
pertinente, a la cual se agregará la transcripción completa y clara de la misma, debidamente certificada y
firmada por el médico que haga la transcripción”. (Pár. 1 inc. 2 del artículo 175 del CPACA).

- Realizando su envío por medio de mensaje de datos junto con la contestación de la demanda.

- Similares recomendaciones cuando de contestar se trate, la intervención del tercero interviniente.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

34
Recuerde….

Es relevante el completo envío de los mencionados anexos, pues no hacerlo constituye falta disciplinaria gravísima
para el funcionario encargado y, de otro lado, podría usarse por el Juez para aplicar a la parte demandada, o
tercero interviniente, algunas consecuencias probatorias negativas.

Es deber del abogado que representa a la entidad administrativa anexar el poder que lo habilita para actuar junto
con la contestación de la demanda a través de mensaje de datos.

Junto con lo anterior, debe acreditarse que el representante legal de la entidad pública le otorgó poder especial,
amplio y suficiente para actuar en el proceso a través del correo electrónico oficial de la entidad.

El apoderado de la parte pública demandada debe, si hay lugar a ello, tachar de falso o desconocer los documentos
electrónicos que el demandante hubiere allegado junto con su demanda, o el tercero junto con el escrito de su
intervención (Artículo 272 del CGP)

El abogado defensor de la parte demandada deberá asegurarse de formular las excepciones de mérito dentro
de la contestación de la demanda, mientras que las excepciones previas deben ir en documento electrónico
separado.

- Adicionalmente, unas y otras deben enviarse mediante mensaje de datos al correo electrónico del Juez y
simultáneamente al canal digital indicado por el demandante.

- Recuerde que las excepciones previas, además de ser y expresar las razones y los hechos en que se
fundamentan, se debe tener en cuenta que su prueba es limitada.

Esto quiere decir que en el escrito en el que se formulan, es carga procesal del demandado aportar los medios de
prueba (documentos electrónicos) que tenga en su poder para probarlas.

El apoderado judicial debe hacer valer las irregularidades en la notificación personal del auto admisorio de la
demanda a la parte demandada, o la falta de citación a quien deba ser citado de acuerdo con la ley, a través de la
respectiva nulidad. Similares prerrogativas podrán ser alegadas, por quien, vinculado como tercero interviniente,
no ocurrió su vinculación en debida forma.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

35
3.4. Conclusiones

El conocimiento de las particularidades de la notificación del


auto admisorio de la demanda y del mandamiento de pago
en el contexto de las TIC, permitirá a los abogados, realizar
oportunamente los actos de defensa de la entidad pública como
la contestación de la demanda, la interposición de excepciones
previas y de fondo.

Dado que el ejercicio del derecho de defensa en la etapa de la


contestación de la demanda está atado a la correcta notificación
del auto admisorio de la demanda o del mandamiento de
pago, resulta relevante conocer las modificaciones que trae la
modalidad de litigio virtual sobre este punto.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

36
MÓDULO 4

Las audiencias y diligencias en el contexto de las TIC

4.1. Introducción
En este módulo se realizará una aproximación práctica a los problemas que pueden presentarse en las audiencias
virtuales, con el propósito de hacer algunas recomendaciones en procura de la defensa judicial del Estado.

Situaciones como la falta de indicación previa acerca del medio tecnológico que se utilizará para realizar la audiencia,
las dificultades tecnológicas para ingresar o permanecer en la audiencia virtual y la ausencia temporal del Juez o de la
mayoría de los magistrados de la Sala serán analizados normativamente para que el apoderado judicial de la Nación
pueda realizar acciones puntuales que permitan garantizar el derecho de defensa y la regularidad del proceso, bajo la
observancia del denominado “derecho de audiencia”.

4.2. Objetivos de aprendizaje

4.2.1. Objetivo general


Desarrollar habilidades y competencias que permitan a
los apoderados de las entidades públicas identificar las
dificultades que pueden presentarse en el curso de las
audiencias y diligencias virtuales, con el fin de garantizar
una adecuada y efectiva defensa judicial de la Nación.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

37
4.2.2. Objetivos específicos

Identificar los problemas que pueden Establecer algunas recomendaciones


ocurrir en el acceso, permanencia para el apoderado del Estado cuando
y desarrollo de las audiencias y se presenten dificultades en el curso
diligencias virtuales para poder utilizar de las audiencias virtuales y que
dicho conocimiento en defensa comprometan la regularidad del
de la Nación dentro del proceso proceso o la defensa de la entidad, en
contencioso administrativo. el contexto de las TIC.

4.3. Las audiencias y diligencias en el contexto de


las tic

El desarrollo de las audiencias a través de video conferencias hace surgir


algunas preocupaciones en torno a su convocatoria y su puesta en mar-
cha que pueden poner en riesgo el derecho de defensa de las partes los
cuales se describirán a continuación.

4.3.1. ¿Qué sucede si el Juez no informa anticipada-


mente a las partes el medio tecnológico que utilizará
para realizar la audiencia?

El Juez debe convocar a la audiencia virtual, informando previamente el sistema tecnológico que va a utilizar para
garantizar a las partes su debida preparación y la comprensión de los aspectos logísticos y tecnológicos que le
permitan actuar en ella.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

38
Aunque el abogado tiene una carga de actualizarse en el uso de las TIC para desarrollar las audiencias, la imposibilidad
para conectarse a ella podría constituir una causal de interrupción del proceso.

Si el Juez no informa con antelación el medio tecnológico que será utilizado y se realiza la audiencia, se podría invocar su
nulidad. (Núm. 3 del artículo 144 del CGP).

4.3.2. ¿Qué pasa si la audiencia o diligencia ya ha


iniciado y el abogado tiene dificultades tecnológicas para
ingresar a ella?

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

39
4.3.3. ¿Qué sucede si la audiencia o diligencia se está
adelantando, pero el sistema de videoconferencia
experimenta fallos tecnológicos?

Es posible que se produzcan fallos en el servicio de internet que hagan que se termine la video llamada, o que la calidad
sea tan baja que se haga imposible la función de video o voz.

Ante el riesgo de volver a retomar la audiencia cuando ya se hubiere agotado determinado acto procesal y ya no se pueda
participar de la etapa precluida, el apoderado judicial se debe comunicar inmediatamente con el secretario para solicitar
que la audiencia se suspenda hasta tanto no se supere el problema.

4.3.4. ¿Qué pasa si el Juez o los magistrados no están


conectados en la videoconferencia durante todo el tiempo
de su duración?

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

40
De otra parte, las dificultades tecnológicas que le impidan la conexión de alguno
de los magistrados (siempre que no sean la mayoría), habrán de considerarse
como excusas válidas para no comparecer, de manera que la audiencia se podrá
realizar sin ella.

Recomendaciones en relación con


las audiencias y diligencias en el
contexto de las TIC
Si el apoderado judicial no pudo acceder a la audiencia virtual porque
no se le informó la plataforma en la que esta se realizaría, debe alegar
la nulidad de lo actuado en razón a que este hecho puede considerarse
como una causal de interrupción del proceso.

El abogado que experimenta problemas técnicos para ingresar a la


audiencia debe manifestarlo de manera inmediata al juez, para que la
misma sea suspendida hasta tanto se superen las falencias.

En todo caso existe el deber de diligencia del apoderado judicial de


comunicarse con el juzgado previamente a la audiencia para conocer el
sistema de video conferencia a ser utilizado y cómo opera.

Entre tanto, debe pre constituir pruebas de las dificultades tecnológicas


sufridas, por ejemplo, tomando copia del pantallazo que acredita ese
hecho, para que luego, al presentar la respectiva excusa de inasistencia,
pueda exponer esa situación como justa causa que le hizo imposible
participar en la audiencia.

Si la solicitud de aplazamiento ante las fallas técnicas es denegada y la


audiencia prosigue, debería abstenerse de seguir intentando acceder a
la audiencia, pues los actos procesales ya surtidos no se van a repetir
cuando por fin pueda ingresar.

El apoderado judicial tendrá que prepararse para afrontar la ausencia


del Juez en audiencia o de la mayoría de los magistrados que integran la
Sala por fallas técnicas en la audiencia, pues esto constituye causal de
nulidad.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

41
Ejemplo: si el Juez pierde temporalmente la conexión a internet
durante una audiencia, el abogado debería dejar constancia acerca
de si determinados actos procesales o providencias adoptadas en
la audiencia, se tomaron con plena presencia del Juez para evitar
cualquier solicitud de nulidad en el futuro.

Esta misma recomendación es aplicable para la nulidad que puede


originarse cuando la sentencia ha sido proferida por alguien distinto
al que escucho los alegatos de conclusión.

Ejemplo: se escuchan los alegatos de conclusión en una audiencia


virtual ante un juez, la audiencia se suspende y con posterioridad otro
Juez pretende reanudarla para dictar sentencia. En tal caso, el abogado
debe advertirle la necesidad de que se escuchen nuevamente los
alegatos para evitar la nulidad mencionada.

Si se ofrece realizar todo o parte de una audiencia a través de canales


digitales que no brinden seguridad jurídica, el apoderado judicial
debería oponerse si la herramienta tecnológica no permite garantizar
esa seguridad, la identificación de las partes, el ejercicio del derecho
de contradicción, e incluso la reserva de las actuaciones judiciales.

El apoderado judicial que ejerce la defensa de la Nación debe tener


presente que si bien, el uso de las TIC es la regla general para la
tramitación de los procesos judiciales, en aquellos lugares en donde
no sea posible su uso para los sujetos procesales, la administración de
justicia será prestada de manera presencial.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

42
4.4. Conclusiones

La comprensión de los aspectos novedosos relacionados con la


tramitación de las audiencias del proceso contencioso administrativo,
constituye una valiosa herramienta de defensa jurídica de la entidad
pública.

Existen varias garantías asociadas a la realización de las audiencias


virtuales del proceso judicial que van desde su citación oportuna, la
conexión continua y sin fallas a la red, de manera que, si las mismas
no son observadas, el apoderado judicial debe solicitar los remedios
procesales sugeridos en este módulo. Recordando que el poder
acceder a una audiencia, participando de todas las actuaciones
procesales y probatorias, incluyendo la impugnación, es un derecho
que se enmarca dentro del contexto general del derecho de
audiencia.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

43
MÓDULO 5

Aspectos probatorios

5.1. Introducción
Aunque la utilización de medios electrónicos para efectos probatorios ya se contemplaba en el artículo 216 del CPACA
y el CGP ya establecía varias normas sobre el uso de las TIC en audiencias no presenciales, el cambio producido en
la actualidad, consiste en que el empleo de esas tecnologías es ahora la regla general para realizar la práctica de los
medios de prueba.

En este módulo se realizará una aproximación práctica a los problemas que pueden presentarse en la contradicción
en audiencia virtual, del dictamen pericial y la recepción de testimonios y del eventual interrogatorio de parte, en el
contexto de las TIC.

También se hará alusión a la prueba documental, centrándose el examen en su aporte al proceso, la presunción de
autenticidad y su valoración, habida cuenta que estas cuestiones pueden suscitar algunas preguntas que deben ser
aclaradas dentro del proceso contencioso administrativo, todo en procura de dotar al abogado de herramientas
prácticas para la defensa jurídica de la Nación.

5.2. Objetivos de aprendizaje

5.2.1. Objetivo general

Desarrollar habilidades y competencias que permitan a los apoderados


de las entidades públicas identificar las particularidades de las
audiencias virtuales respecto de la contradicción del dictamen pericial
y en la recepción de los testimonios y la eventualidad de practicarse
interrogatorio de parte. Así mismo, las características de la prueba
documental en el contexto de las TIC a fin de realizar las actuaciones
que permitan asegurar la defensa judicial de la Nación.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

44
5.2.2. Objetivos específicos

Establecer algunas recomendaciones Identificar los retos prácticos que


para el abogado defensor del Estado pueden ocurrir en el curso de la
frente a las particularidades de la audiencia virtual para la contradicción
contradicción del dictamen pericial y la del dictamen pericial y la recepción
recepción eventual de interrogatorio tanto del testimonio, como la eventual
de parte y del testimonio en las práctica de interrogatorio de parte,
audiencias virtuales, así como en el así como en el aporte, contradicción
aporte, contradicción y valoración de y valoración de la prueba testimonial.
la prueba testimonial, en el contexto
de las TIC.  

5.3.1. Aspectos probatorios

Siguiendo lo establecido en el CPACA en relación con los medios de


prueba, y de conformidad con los principios de concentración, inmed-
iación y de economía procesal, el Juez debe citar a los peritos a la
audiencia, a fin de que allí se ejerza el derecho de contradicción. Aun-
que esta no es la única forma de realizar la controversia de esta prueba,
porque se puede presentar un dictamen propio, la participación en au-
diencia para hacer preguntas al perito es la vía más importante.

Ahora bien, como la audiencia habrá de realizarse mediante el uso de herramientas tecnológicas, se deben garantizar las
condiciones para que el abogado defensor de la entidad administrativa pueda realizar todas las actuaciones tendientes
a infirmar las pretensiones del demandante y a sacar avante las excepciones de mérito que le permitan obtener una
sentencia favorable, a partir de la contradicción y desacreditación de la prueba ajena y la acreditación de la prueba propia.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

45
En relación con la práctica del testimonio, se recuerda que esta prueba se ha efectuado tradicionalmente dentro de una
audiencia presencial, otorgándose gran valor a la inmediación, de manera que, se afirma que sólo si el Juez tiene un
contacto directo y presencial con el testigo, podrá determinar su credibilidad.

Sin embargo, como la presencia del Juez, el testigo y las partes ya no se hace en un mismo lugar físico, resulta relevante
plantear algunas recomendaciones que pueden garantizar el ejercicio del derecho de contradicción de la parte que va a
contrainterrogar al testigo en el contexto de las audiencias virtuales.

5.3.1. La contradicción en audiencia del dictamen pericial


y la recepción de testimonios en el contexto de las TIC

Teniendo en cuenta que el ejercicio de contradicción del dictamen pericial y la recepción de los testimonios se hará en
audiencias virtuales, es relevante hacer recomendaciones de orden práctico para su manejo en procura de ejercer de
manera adecuada la defensa judicial de la Nación.

5.3.1.1. ¿Qué recomendaciones deberían seguirse en materia de la


contradicción del dictamen pericial en la audiencia virtual?

El apoderado judicial de la entidad pública debería, una vez que ha recibido el mensaje de datos que contiene la
demanda, y sus anexos, analizar la conveniencia de aportar un dictamen pericial propio o solicitarlo al Juez.

Tenga en cuenta que…

La presentación del propio dictamen pericial podría servir para brindar más agilidad al proceso judicial, pero
implica gestionar de manera inmediata la contratación de un dictamen pericial que no sólo permita realizar la
contradicción de la experticia del demandante, sino que sustente sus excepciones.

Si la decisión es aportar un dictamen con la contestación de la demanda, el apoderado judicial debe evaluar
que si el tiempo que trascurre entre la recepción del dictamen del demandante (anexo al mensaje de datos de la
demanda) y el término de la contestación (de treinta 30 días) es insuficiente, tiene que solicitar su ampliación hasta
por otros treinta (30) días, para disponer la contratación, practica y aporte de su propio dictamen.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

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En el contexto actual de justicia no presencial puede entenderse que el perito rinde su dictamen pericial a
través de un documento electrónico y lo envía al juez por mensaje de datos, y que en el contenido del mismo
se encuentra la respuesta al cuestionario y sus soportes, así como la información que permita establecer su
idoneidad e imparcialidad.

Si el término que transcurre entre la fecha en que se conoce efectivamente el mensaje de datos contentivo del
dictamen pericial y la fecha de la audiencia para su contradicción es insuficiente para que la entidad pública
contrate asesoría técnica o de peritos para su contradicción, es su carga solicitar la ampliación del término.

El apoderado judicial debe contar con asesoría experta antes y durante la audiencia de contradicción, para
preparar las preguntas que se formularán al perito de la contraparte y para que en el tiempo real de la audiencia
pueda recibir indicaciones acerca de qué preguntas formular al perito de la contraparte.

Como el dictamen pericial será desestimado si el perito no asiste a la audiencia virtual, es necesario que el
apoderado judicial asegure su comparecencia. Ello puede lograrse si la entidad pública se lo impone en el
momento de su contratación.

El abogado de la entidad administrativa debe familiarizar al perito en el uso de la plataforma de comunicación


con la que se hará la videoconferencia y explicarle la dinámica de la audiencia y, sobre todo: dejarle claro que el
propósito de la audiencia será demostrar que su dictamen soporta la teoría del caso planteada por la entidad
y desvirtúa lo afirmado por el demandante.

Si la asistencia del perito a la audiencia se está dificultando o no es posible porque se presentan problemas en
la plataforma tecnológica, fallas en internet u otro problema similar, el apoderado judicial debe comunicarse
inmediatamente con el Juez o secretario para solicitar que se suspenda y se reprograme.

En tal caso, se deben allegar oportunamente las excusas constitutivas de fuerza mayor o caso fortuito (apoyada
en prueba sumaria).

Tenga en cuenta que…

…Las excusas posteriores a la audiencia son indeseables porque, sólo darían lugar a su práctica en segunda
instancia (inc. 3 del artículo 228 del CGP). Sólo en caso de no haberse producido ya la Sentencia es posible
hacer la contradicción del dictamen en una nueva oportunidad.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

47
5.3.1.2 ¿Qué recomendaciones deberían seguirse en la recepción de
testimonios en la audiencia virtual?

El apoderado judicial debe asegurar la disponibilidad del testigo en la audiencia, puesto que es carga de la
parte que lo ha solicitado garantizar su comparecencia.

En la actualidad, esto incluye garantizar que el testigo dispondrá de tiempo y de los recursos tecnológicos para
actuar eficazmente en la videoconferencia.

Previamente a la recepción del testimonio, es menester explicar al testigo las principales reglas con las que se
conducirá la audiencia, con el objetivo de generarle confianza en su desarrollo, sobre todo teniendo en cuenta
que se realizará mediante videoconferencia.

El abogado debe solicitar al Juez el cumplimiento de las reglas que persiguen recaudar el testimonio en
condiciones de espontaneidad, tales como: los testigos no pueden escuchar las declaraciones de quienes le
precedan (Artículo 220 CGP).

- Si se advierte el riesgo de que esto suceda es deber de la parte solicitarle al Juez que lo impida y si ya
hubiere ocurrido, exponer en los alegatos de conclusión que ese hecho ha contaminado la espontaneidad
del testimonio y, por ende, restarle credibilidad en la Sentencia.

- El apoderado puede solicitar al juez la identificación plena de todos los asistentes a la audiencia virtual
con el fin de prevenir que los testigos escuchen otros testimonios.

El apoderado judicial debe asegurar el respeto de la prohibición impuesta al testigo de leer notas o apuntes,
a menos que el Juez lo autorice.

Si existen dudas sobre la espontaneidad y credibilidad del testigo, el apoderado deberá manifestarlo al juez.

Es importante recordar que existen mecanismos para verificar el entorno en el que se encuentra el testigo.

Por ejemplo: que el testigo comparta su pantalla, que por medio de la cámara enseñe su entorno con el fin
de evidenciar que se encuentra solo o que se ubique en un lugar donde se pueda evidenciar lo que ocurre.

Si ninguna de las anteriores recomendaciones pueda ser aplicada y existan serias dudas sobre la integridad o
espontaneidad del testimonio, el apoderado deberá poner en conocimiento del juez esta situación y, por ende,
deberá solicitar el aplazamiento de la audiencia o formular la tacha del testigo.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

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5.3.2. La Prueba documental

Aunque la prueba documental no ha sido objeto de cambio


normativo a través de la reciente legislación que introduce
las tecnologías de la información y las telecomunicaciones, ni
en las modificaciones introducidas por la Ley 2080 de 2021
al CPACA, algunas reglas establecidas en el Decreto 806 de
2020 influirán en el tratamiento de este medio de prueba en
el proceso judicial.

De esta manera, la proliferación de mensajes de datos


requiere tener claras las reglas en cuanto a su aporte al
proceso, su autenticidad, contradicción y valoración judicial.

El artículo 243 del CGP no acuña un concepto de documento,


sino que hace una lista enunciativa de lo que constituye
prueba documental. Allí se incluye al mensaje de datos, y
adicionalmente, se le adscribe la naturaleza jurídica de
documento a toda cosa mueble representativa o declarativa.

Como quiera que el concepto prueba documental no depende


del soporte en el que está incorporado su contenido sino la
función que cumple, el ordenamiento jurídico entiende que
son prueba documental las distintas manifestaciones tecnológicas
en las que se crean, envían y reciben informaciones, tales
como el correo electrónico, los mensajes de texto o de voz
creados en las aplicaciones y redes sociales.

Esta idea se ratifica según lo establecido en el lit. a) del artículo


2 de la Ley 527 de 1999 cuando se refiere al mensaje de datos
y lo define como: “…la información generada, enviada, recibida
y almacenada o comunicada por medios electrónicos, ópticos o
similares”.

A continuación, se presentarán algunas preguntas que ilustran


el manejo de la prueba documental en el contexto de las TIC.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

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5.3.2.1. ¿Cómo se realiza el aporte de los documentos electrónicos y
en particular del mensaje de datos en el proceso judicial?

En tiempos actuales de aislamiento social obligatorio, la totalidad de los documentos deben ser presentados
en el proceso como mensaje de datos.

- Esto implica, por ejemplo, que los anexos de la demanda y de su reforma, los anexos de la contestación
(por ejemplo, los antecedentes administrativos), deben adjuntarse a tales actos procesales mediante un
mensaje de datos.

Tenga en cuenta que…

… Ya desde el artículo 247 del CGP se tenía dispuesto que el mensaje de datos se puede aportar en el mismo
formato en que fue generado, enviado o recibido, o en cualquiera que lo reproduzca con exactitud.

La regla de aportar documentos a través de un mensaje de datos también se aplica a la oportunidad excepcional
que tiene el testigo de aportar documentos durante su declaración (siempre que el documento tenga relación
con su declaración, según lo establecido en el núm. 6 del artículo 221 del CGP).

5.3.2.2. ¿Cuándo se presume auténtico el


mensaje de datos?

Una condición necesaria para la utilización de los documentos en el


proceso judicial, es la capacidad de ser atribuidos a un sujeto concreto,
bien porque lo hubiere firmado, suscrito o manuscrito.

Si existe certeza respecto de la persona a la cual se atribuye el


documento, el ordenamiento jurídico lo considera auténtico y, a partir de
allí, podrá servir de análisis para la toma de decisiones judiciales. En todo
caso, la autenticidad nada dice sobre la veracidad de su contenido, sino
que, se repite, se limita a indicar quién es su autor.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

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5.3.2.3. ¿Cómo se controvierte la autenticidad del mensaje de
datos?
Aunque los mencionados documentos se presumen auténticos, el juicio de su atribución a un sujeto determinado es
susceptible de controversia.

Esto significa que la persona a la cual se atribuye su autoría siempre tiene la posibilidad de demostrar lo contrario.

El artículo 244 del CGP afirma que todos los documentos se presumen auténticos, independientemente de si son
presentados en original o en copia, si son documentos públicos o privados, si provienen de las partes o emanan de
terceros, y se establece que esta presunción aplica para todas las jurisdicciones.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

51
El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

52
* En el caso de la tacha de falsedad, una vez formulada, se sigue un trámite
incidental para determinar si los signos de individualidad: por ejemplo, la firma,
la voz, la imagen contenida en el mensaje de datos es o no falsa, o incluso si ha
habido adulteraciones en su contenido.

* A esto apunta la práctica de las pruebas que se hubieren solicitado para el


efecto, en especial el cotejo pericial de la firma, o un dictamen sobre posibles
adulteraciones. (Inc. 5 del artículo 270 del CGP). La decisión sobre este punto se
dicta en la Sentencia que pone fin a la instancia.

* Tratándose de mensajes de datos aportados al proceso bien sea que se


tachen de falsos, o que se desconozcan por la respectiva parte, es de mucha
relevancia el decreto y la práctica de dictámenes periciales técnicos, que incluyen
no solo el análisis del mensaje sino de los metadatos, esto es, la información
sobre el contexto técnico en el que se produjo, lo que permitirá confirmar o
descartar su autoría.

Al respecto vale decir que, en este caso, resulta de la mayor importancia la


determinación de la dirección desde el cual se produjo, si la imagen o la voz
corresponde a la persona a la cual se atribuye, si el mensaje de datos aportado
ha permanecido completo e inalterado o si, por el contrario, hubo adulteraciones
(Artículo 9 de la Ley 527 de 1999).

Ejemplo: en un proceso en el que se atribuye el daño antijurídico al deficiente


estado de mantenimiento de una vía pública, es importante establecer si
la fotografía o el video que se aporta como prueba ha sido o no objeto de
adulteración.

5.3.2.4. ¿Qué reglas existen para la


valoración del documento electrónico?

Teniendo en cuenta que la presentación de la demanda (incluida la ejecutiva)


y sus anexos, se realiza a través de un mensaje de datos, los documentos
originales se reemplazan por sus copias electrónicas, ahora el Juez deberá
encontrar satisfechos los requisitos de constancia de ejecutoria, o la constancia
de ser el primer ejemplar, a través de los mecanismos sucedáneos que aplique
la respectiva entidad que expidió el acto administrativo o el Juez que emitió la
providencia.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

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Recuerde que:

- Los mensajes de datos deben ser valorados según las reglas del CGP.

Así se tiene establecido desde la misma Ley 527 de 1999 en su artículo 10 prevé:

“(…) Los mensajes de datos serán admisibles como medios de prueba y su fuerza
probatoria es la otorgada en las disposiciones del (…) Código de Procedimiento Civil”.
“En toda actuación administrativa o judicial, no se negará eficacia, validez o fuerza
obligatoria y probatoria a todo tipo de información en forma de un mensaje de
datos, por el sólo hecho que se trate de un mensaje de datos o en razón de no haber
sido presentado en su forma original (…)”.

- La copia simple tiene el mismo valor que el original a menos que la ley exija
presentar en el proceso una copia especial o el original. Sin embargo, el juez
no podrá rechazar un documento por ser enviado como mensaje de datos.

Tenga en cuenta que…

En el proceso ejecutivo:

i) El núm. 2 del artículo 114 del CGP exige que la copia de la providencia que
pretende usarse como título ejecutivo tenga constancia de su ejecutoria.
En armonía con ello, el núm. 1 del artículo 297 del CPACA, establece que
las sentencias debidamente ejecutoriadas proferidas en lo contenciosos
administrativo constituyen título ejecutivo cuando condenen a una entidad
pública al pago de una suma dineraria.

ii) El núm. 4 del artículo 297 del CPACA establece que las copias auténticas
de los actos administrativos con constancia de ejecutoria, en los cuales se
haga el reconocimiento de un derecho o una obligación clara, expresa y
exigible constituyen título ejecutivo (en este caso, la autoridad administrativa,
adicionalmente debe dejar constancia acerca de ser el primer ejemplar).

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

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5.3.2.5. ¿Qué recomendaciones deberían seguirse en relación con la
prueba documental en el contexto de las TIC?

A pesar de la presunción de autenticidad que cobija a los documentos que acompañan a la demanda enviada a
través de mensaje de datos, es necesario establecer con la entidad administrativa, si los mismos pueden o no ser
controvertidos en cuanto su atribución.

- Por ejemplo: el poder, los documentos públicos o privados emanados de las partes o de terceros, sean
originales o copias, los que contengan la reproducción de la voz o de la imagen y los que reúnan los requisitos
para ser título ejecutivo.

- Si, como ocurre por regla general, tales documentos son anexados a la demanda, el término para ejercer
el derecho de contradicción deberá hacerse durante su traslado, a través de la tacha de falsedad o el
desconocimiento del documento.

Tenga en cuenta que…

En el contexto de la virtualidad la tacha de falsedad se formularía dentro de la contestación de la demanda en


relación con los documentos aportados por el demandante que contienen algún signo de individualidad que
permita vincularlo con un sujeto.

(Ejemplo. Firma, reproducción de la voz o de la imagen).

Pero si el documento es aportado en audiencia virtual, la oportunidad para ejercer la contradicción será durante
su traslado.

Esto significa que el apoderado judicial debe, en el curso de la audiencia, hacer el uso de la palabra para impetrar
la solicitud de la tacha de falsedad. Esto ocurriría, por ejemplo, cuando el testigo al responder una pregunta,
aporta un documento relacionado con lo que declara.

El desconocimiento del documento se haría en las mismas oportunidades descritas, pero frente a documentos
electrónicos que no tienen firma, no consisten en reproducción de la imagen ni reproducción de la voz.

El apoderado judicial debe solicitar el dictamen pericial técnico que analice, por ejemplo, los metadatos (para
establecer cómo, dónde y quién es su autor). Esto puede resultar de gran ayuda para la prosperidad de la
solicitud de tacha de falsedad y de desconocimiento del documento.

Adicionalmente, servirá para establecer si el documento ha permanecido o no inalterado.

En el proceso ejecutivo, la necesidad de ejercer el derecho de contradicción mediante tacha o desconocimiento


obliga al apoderado judicial a proponerla como excepción.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

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En el proceso ejecutivo se deben analizar cuidadosamente los documentos que son presentados para configurar
el título ejecutivo.

Ejemplo, la exigencia de la copia de la providencia con constancia de ejecutoria, las copias auténticas de los
actos administrativos que requieren constancia de ejecutoria.

En el contexto de la virtualidad, esto implica examinar los anexos virtuales enviados con la demanda ejecutiva.
También hace necesario que el abogado entre en contacto con la dependencia respectiva de la entidad o
con el juzgado que ha emitido la providencia a ejecutar, a fin de corroborar si en sus registros aparecen esos
documentos que darían lugar a un mandamiento de pago.

El apoderado judicial debe cumplir la exigencia de mantener en su poder la información contenida y que envía
a través de los distintos mensajes de datos que remite en el transcurso del proceso.

- Se trata de una regla especialmente útil en estos procesos y en estos momentos en que se pretende pasar
de un proceso judicial basado en documentos físicos a un proceso con documentos electrónicos.

5.4. Conclusiones

En la actual modalidad de litigio virtual, la contradicción de la prueba pericial


y la práctica de la testimonial y la eventual práctica de interrogatorio de
parte, deben adaptarse a las exigencias de las audiencias no presenciales, en
las que el principio de inmediación podría resultar comprometido. De esta
manera, la labor del abogado defensor consiste en utilizar las herramientas
prácticas que le permitan ejercer la contradicción efectiva de estos medios
de prueba.

La prueba documental electrónica en el contexto de las TIC tiene ahora


una gran relevancia, por cuanto la tramitación del proceso contencioso
administrativo se tiene que adelantar por mensajes de datos, los anexos
constarán en expedientes electrónicos, lo que obliga a los abogados
defensores a conocer sus particularidades con el fin de realizar la defensa
efectiva de la Nación.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

56
MÓDULO 6

Ley procesal en el tiempo

6.1. Introducción
En este módulo se abordará la vigencia en el tiempo de las distintas reglas procesales que se han descrito a lo largo de
este curso, de manera que el apoderado judicial pueda establecer con claridad, a partir de cuándo y en relación con
qué situaciones comienzan a regir tales modificaciones.

Una vez comprendida esta información, el abogado podrá dar aplicación a estas reglas o exigir su cumplimiento del
proceso contencioso administrativo, previniendo así, eventuales irregularidades procesales o bien, acudiendo a las
nulidades procesales. Todo en defensa de los intereses jurídicos de la Nación.

6.2. Objetivos de aprendizaje

6.2.1. Objetivo general


Desarrollar habilidades y competencias que permitan
a los apoderados de las entidades públicas identificar
adecuadamente la vigencia en el tiempo de las reglas
procesales descritas a lo largo de este curso.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

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6.2.2. Objetivos específicos

Precisar las reglas procesales que han Fortalecer las competencias del
generalizado el uso de las TIC en el abogado defensor del Estado en
proceso contencioso administrativo. cuanto a la adecuada identificación
la vigencia en el tiempo de las reglas
procesales que introdujeron las TIC en
el proceso contencioso administrativo.

6.3. Cambios normativos en el tiempo

Los cambios normativos que han sido expuestos a lo largo del curso
deben ser analizados en cuanto a su vigencia en el tiempo, de manera
que el apoderado judicial puede establecer, en cada caso concreto, qué
regla procesal debe aplicarse.

6.3.1. ¿Cuál es la vigencia temporal de la regla sobre la


tramitación virtual de las conciliaciones ante la
Procuraduría General de la Nación?

Tanto la presentación y el desarrollo de conciliaciones no presenciales ante la PGN como la ampliación del plazo de
tramitación de la conciliación (ahora un máximo de cinco 5 meses) tendrán vigencia hasta tanto permanezca la Emergencia
Sanitaria declarada por el Ministerio de Salud y Protección Social.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

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Estas reglas tienen un efecto general e inmediato.

Esto significa que se aplican a las solicitudes de conciliación:

- Que se hubieren presentado antes de la entrada en vigencia del Decreto 419 de 2020.

- Las que encuentren en trámite al 28 de marzo de 2020.

- Todas las que se presenten después de esta fecha y hasta tanto permanezca la Emergencia Sanitaria
declarada por el Ministerio de Salud y Protección Social.

6.3.2. ¿Cuál es la vigencia temporal de la regla que


permite otorgar poderes especiales mediante mensaje
de datos, sin firma manuscrita ni digital?

Es una regla procesal que tiene un efecto general e inmediato.

- Rige entonces en los procesos que surjan a partir de la publicación del Decreto 806 de 2020, lo que
ocurrió el 4 de junio de 2020.

- Esto quiere decir que las demandas que estaban presentadas el día 4 de junio de 2020 (inclusive) y las
que en adelante se presenten, seguirán las mencionadas reglas sobre los poderes.

- De acuerdo con el artículo 16 del Decreto 806 de 2020) su vigencia será por dos (2) años.

6.3.3. ¿Cuál es la vigencia temporal de la regla que


ordena indicar en la demanda el canal digital donde se
recibirán notificaciones?

Tiene efecto general e inmediato, de manera que rigen a partir de la publicación de la Ley 2080 de 2021, lo
que ocurrió el 25 de enero de 2021.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

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- Quiere decir que las demandas presentadas al 25 de enero de 2021 y que no habían sido admitidas y las
que se presentaron luego de esa fecha, debe cumplir con estas exigencias (Inc. 1 del artículo 86 de la Ley
2080 de 2021).

6.3.4. ¿Cuál es la vigencia temporal de la regla que ordena


enviar copia de la demanda y sus anexos por mensaje de
datos al demandado lo que incluye el escrito en que la
subsana?

Esta regla fue creada primero por el artículo 6 del Decreto 806 de 2020 y luego se estableció en el núm. 8 del
artículo 162 del CPACA, adicionado por el artículo 35 de la Ley 2080 de 2021).

La carga de enviar copia de la demanda y sus anexos por mensaje de datos al demandado tiene efecto
general inmediato, pero como ya estaba ordenado en el artículo 6 del Decreto 806 de 2020, rige desde su
promulgación (esto es, el 4 de junio de 2020).

6.3.5. ¿Cuál es la vigencia temporal de la regla que ordena


la notificación personal prevista, primero en el artículo 8 del
Decreto 806 de 2020 y luego en el artículo 199 del CPACA
(modificado por el artículo 48 de la Ley 2080 de 2021)?

Es aplicable en el proceso judicial cuando al día cuatro (4) de junio de 2020 no se habían iniciado el trámite de
notificación del auto admisorio de la demanda o del mandamiento ejecutivo.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

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Esto en virtud del efecto general e inmediato que rige en materia de las normas procesales (Inc. 1 del
artículo 624 del CGP, que modificó el artículo 40 de la Ley 153 de 1887).

Esto implica también que el término de traslado de la demanda se reducirá a los treinta (30) días previstos
en el artículo 172 del CPACA.

En los procesos contencioso administrativos en los que al cuatro (4) de junio de 2020 ya había comenzado
a surtirse el trámite de notificación del auto admisorio de la demanda o del mandamiento ejecutivo, se
seguirá aplicando el régimen de notificaciones vigente en el momento en el que comenzó a surtirse la
notificación, esto es, el previsto en el artículo 199 del CPACA (modificado por el artículo 612 del CGP).

Lo anterior por cuanto el artículo 624 del CGP (modificó el artículo 40 de la Ley 153 de 1887) prevé que:
“(…) las notificaciones que se estén surtiendo… se regirán por las leyes vigentes cuando (…) comenzaron a surtirse
las notificaciones”.

6.4. Conclusiones

El conocimiento de la vigencia en el tiempo de las distintas modificaciones


procesales relacionadas con la introducción de las Tic en el proceso
contencioso administrativo, resulta útil para que el abogado defensor
pueda dar aplicación a estas nuevas reglas o para exigir su cumplimiento
del proceso, contribuyendo así con la regularidad del proceso.

El adecuado entendimiento de las nuevas reglas procesales y su vigencia en


el tiempo permitirá a los abogados defensores gestionar adecuadamente
las diversas situaciones relacionadas con los nuevos deberes asociados a
las TIC, las notificaciones y traslados, así como las pruebas decretadas y
aun no practicadas, lo que redundará en una efectiva defensa jurídica de la
entidad pública.

El ejercicio de la defensa jurídica en tiempos virtuales

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EL EJERCICIO
DE LA DEFENSA
JURÍDICA EN
TIEMPOS VIRTUALES
Guía práctica para Defensores del Estado

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