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TEMA
Aspectos Legales y Regulatorios
Esquema
Ideas clave
Para estudiar este tema lee las Ideas clave que encontrarás a continuación.
Adicional a esto, debemos mencionar que en México y otros países más, el software y
las bases de datos deben tener como autores siempre a personas y no a
empresas, pero estos primeros pueden ceder sus derechos a las empresas o a otras
personas para explotar dichas obras, tema que veremos más adelante.
» El derecho moral - aquel que posee el autor(es) a ser reconocidos como los creadores
de la obra por siempre (recordemos que los autores siempre son humanos y no
empresas), independientemente de si esta fue realizada por encargo, como parte de
su trabajo con una empresa o por iniciativa propia. Este es inalienable,
imprescriptible, irrenunciable e inembargable.
» El derecho patrimonial - el derecho a explotar de forma comercial la obra en
cualquiera de sus sentidos, desde el otorgamiento de licencias hasta la cesión a otras
personas o empresas. Este derecho si puede ser cedido a una empresa y, en algunos
casos, pertenece directamente a la empresa que pague al empleado o a un tercero
por la realización de una obra aún si esto no viene correctamente expresado en un
contrato. Este si puede alienarse, puede prescribir, puedes renunciar a él y puede ser
embargado.
IV. Las licencias de uso en materia de software son las más delicadas y complejas de
interpretar incluso para los abogados expertos en el tema, pues tienen variantes de
acuerdo a múltiples factores como número de usuarios, tipo de uso, temporalidad,
idiomas, regiones, etc.
V. La ley contiene derechos hacia los poseedores de las licencias que, en casi todas las
ocasiones, las empresas de software, audio y vídeo no contemplan en sus propios textos
legales pero que no impide el ejercicio de estos por parte de los usuarios. El ejemplo
más común es el derecho a tener una copia de respaldo de la obra para su uso si y solo
si no se utilizan ambos medios al mismo tiempo – se identifica que la copia fue hecha
buscando preservar la integridad del original –.
Para finalizar esta introducción, cabe señalar que el tema de propiedad industrial y
derechos de autor no implica solo software, bases de datos, elementos multimedia,
marcas y patentes, sino que tiene diversas divisiones que pueden ser sujetas de
estudio e implementación de acuerdo a la legislación vigente pero que, por su
naturaleza, no son parte de este curso. Tal es el ejemplo como:
primeros pasos importantes a partir de 1991 y 1996 respectivamente, pues son estos
los años en que se publica su regulación específica y se crean mejores esquemas de
protección para los autores y los poseedores de los derechos patrimoniales en el país.
A partir de esa fecha, México fue evolucionando su marco jurídico incluso adhiriéndose
a tratados internacionales en la materia, así como a acuerdos de comercio entre
naciones que contenían capítulos específicos en la materia. Todo esto fue
desarrollándose de la mano de las autoridades y del crecimiento reputacional de estas,
pues incluso ahora se cree por parte de muchas organizaciones, que México no tiene
regulación tan avanzada en la materia o que la autoridad no tiene los conocimientos
suficientes como para poder resolver controversias que impliquen el uso de la
tecnología.
El mejor ejemplo (aunque quizá no el más ético por sus acciones), es el convenio
existente entre la BSA (Business Software Alliance) y el IMPI para llevar a
cabo acciones de revisión de licencias de software de los principales fabricantes
(Microsoft, Adobe, Symantec, etc.) en todas las empresas del país. Este tipo de
revisiones requieren en algunos casos conocimientos técnicos especializados por parte
de los inspectores y de las autoridades encargadas de la revisión de los casos, que no
son comunes en gente con formación legal. Sin embargo, en la parte controversial de
este tipo de campañas tenemos algunas zonas oscuras o de poco conocimiento general
que utiliza la BSA para orillar a las empresas a negociar con ellos un acuerdo económico
para evitar que el IMPI los sancione (esto se da principalmente por falta de un asesor
especializado).
Por el otro lado, tenemos a los productores de películas y música, quienes casi
siempre trabajan en conjunto llevando a cabo acciones similares a las de la BSA, pero
con cuestiones bastante más criticadas por la sociedad, como el cierre de comercios por
desconocer que hay ciertas licencias específicas para reproducir estas obras en público y
que estas no son vendidas en tiendas departamentales.
Aunado a lo anterior, podemos decir que en muchos casos esta regulación ha servido a
los autores y a las empresas a proteger sus creaciones y a empezar a desarrollar
productos originales en el país. Cada vez son más las solicitudes que el INDAUTOR
ingresa para el registro de todo tipo de obras (específicamente software) y los ejemplos
del uso de estos registros para evitar la piratería. Un ejemplo de lo anterior se ve
constantemente con los fotógrafos en el país que suben a diario a sus cuentas de
» Marcas.
» Avisos comerciales.
» Nombres comerciales.
» Patentes.
» Modelos de utilidad.
» Diseños industriales.
» Esquemas de trazados de circuitos integrados.
En algunos países y estudios, estas subdivisiones son más grandes o de menor detalle,
dependiendo del modelo regulatorio que se siga y de las necesidades existentes. Por
ejemplo: hay algunos países europeos que protegen los aromas en este rubro y México
En este módulo, solo revisaremos de forma genérica algunas de estas divisiones, pues el
verdadero objetivo es comprender la protección referente al software, bases de datos y
multimedia en general. Sin embargo, el conocer el rubro de la propiedad industrial les
ayudará a definir y buscar esquemas de protección en la empresa y las invenciones que
tengan de una forma más concreta.
Lo principal en este módulo es entender que lo aquí explicado es muy distinto a lo que
socialmente conocemos y que, en algunos casos, es erróneo. Además, nos ayudará a
definir mejor qué hacer en cada caso y poder discernir, en un ejemplo, si un diseño
debe registrarse como obra o como marca, si una invención es una patente o quizá un
modelo de utilidad o, por último, si un aviso comercial tiene las mismas características
que una marca.
Una marca es todo signo visible que se utiliza para distinguir e individualizar un
producto o un servicio de otros de su misma clase o especie. En México, tenemos estas
tres principales:
Existen también las marcas tridimensionales, mismas que identifican objetos que
fungen como signo distintivo. El ejemplo más conocido es la botella de Coca-Cola,
misma que por su forma y estilo evoca a la refresquera sin necesidad de una etiqueta o
signo similar.
En total, existen 45 clases donde pueden registrarse las marcas y cada una de ellas
representa un trámite independiente que hacerse para proteger el distintivo comercial.
Un punto clave en este tipo de registros es que las marcas son renovables pues su
registro únicamente dura 10 años.
Artículo 170.- Cualquier persona, física o moral, podrá hacer uso de marcas en la
industria, en el comercio o en los servicios que presten. Sin embargo, el derecho a su
uso exclusivo se obtiene mediante su registro en el Instituto.
Artículo 171.- Se entiende por marca todo signo perceptible por los sentidos y
susceptible de representarse de manera que permita determinar el objeto claro y
preciso de la protección, que distinga productos o servicios de otros de su misma
especie o clase en el mercado.
TEMA 2 – Ideas clave © Universidad Internacional de La Rioja, S. A. (UNIR)
Aspectos Legales y Regulatorios
Quedan incluidos en este supuesto, los signos que en el comercio sirvan para
designar la especie, calidad, cantidad, composición, destino, valor, lugar de
origen o la época de producción de los productos o servicios;
V. Las letras, los dígitos o su nombre, así como los colores aislados, a menos que
Este impedimento no será aplicable cuando el solicitante del registro sea titular
de la marca notoriamente conocida;
XVII. Los signos idénticos o semejantes en grado de confusión a una marca que el
Instituto estime o haya declarado famosa en términos del Capítulo III de este
Título, para ser aplicadas a cualquier producto o servicio.
Este impedimento no será aplicable cuando el solicitante del registro sea titular
de la marca famosa;
XVIII. Los signos idénticos o semejantes en grado de confusión, a una marca en
trámite de registro presentada con anterioridad, o a una registrada y vigente,
aplicada a los mismos o similares productos o servicios.
Quedan incluidos en este supuesto aquéllos que sean idénticos a una marca
registrada o en trámite del mismo titular, que distinga productos o servicios
idénticos;
XIX. Los signos que sean idénticos o semejantes en grado de confusión, a un nombre
comercial aplicado a una empresa o a un establecimiento industrial, comercial
o de servicios, cuyo giro preponderante sea la elaboración o venta de los
productos o la prestación de los servicios que se pretendan amparar con la
marca, y siempre que el nombre comercial haya sido usado con anterioridad a
la fecha de presentación de la solicitud de registro de la marca o la de uso
declarado de la misma. Lo anterior no será aplicable, cuando la solicitud de
marca la presente el titular del nombre comercial, si no existe otro nombre
comercial idéntico que haya sido publicado;
XX. El nombre propio, apellido, apodo o apelativo de una persona física que sea
idéntico o semejante en grado de confusión a una marca en trámite de registro
presentada con anterioridad o a una registrada y vigente, o un nombre
comercial publicado, aplicado a los mismos o similares productos o servicios;
XXI. Los signos que reproduzcan o imiten denominaciones o elementos que hagan
referencia a variedades vegetales protegidas, así como las razas de animales,
que puedan causar confusión en el público consumidor respecto de los
productos o servicios a distinguir, y
XXII. Los signos solicitados de mala fe. Se entenderá por mala fe, entre otros casos, el
haber solicitado el registro de un signo con el propósito de obtener un beneficio
Lo dispuesto por las fracciones I, II, III, IV, V y VI del presente artículo no
resultará aplicable, cuando derivado del uso que se hubiese hecho en el
comercio en los productos o servicios para los cuales se solicita la marca, ésta
haya adquirido un carácter distintivo en territorio nacional, de conformidad
con lo dispuesto por el Reglamento de esta Ley.
Para efectos de las fracciones XVIII y XX del presente artículo, quedan incluidos
los registros o publicaciones a los que se refiere el artículo 237 de esta Ley.
Artículo 174.- No podrá usarse ni formar parte del nombre comercial, denominación
o razón social de ningún establecimiento o persona moral, una marca registrada o una
semejante en grado de confusión a otra marca previamente registrada, cuando:
I. Se trate de establecimientos o personas morales cuya actividad sea la
producción, importación o comercialización de bienes o servicios iguales o
similares a los que se aplica la marca registrada, y
II. No exista consentimiento manifestado por escrito del titular del registro de la
marca o de quien tenga facultades para hacerlo.
Artículo 177.- Una vez efectuado el registro de una marca, no podrá aumentarse el
número de productos o servicios que distinga, aun cuando pertenezcan a la misma
clase, pero sí podrá limitarse a determinados productos o servicios cuantas veces se
solicite.
Artículo 178.- El registro de marca tendrá una vigencia de diez años contados a partir
de la fecha de su otorgamiento y podrá renovarse por períodos de la misma duración.
Patentes
» Novedosos:
o Innovadora.
o No divulgada.
» De aplicación industrial:
o Producible.
o Utilizable.
o Cualquier rama productiva.
» Estado del arte:
o Viabilidad.
o No deducible por otro experto.
Artículo 45.- Para los efectos del presente Capítulo se entenderá por:
Artículo 48.- Serán patentables las invenciones en todos los campos de la tecnología que
sean nuevas, resultado de una actividad inventiva y susceptibles de aplicación industrial,
en los términos de esta Ley.
Englobando todas las obras en un solo marco de referencia y dejando las bases de datos,
multimedia y los programas de cómputo en conceptos que veremos más adelante
(aunque no por esto dejan de ser obras), podemos definir que una obra es una
creación original, susceptible de ser divulgada o reproducida y que esta se encuentra
en un soporte material de cualquier tipo.
» Divulgación: hacer accesible una obra literaria y artística por cualquier medio al
público por primera vez deja de ser inédita.
La única condición puesta por la autoridad es que dicho software no tenga efectos
nocivos hacia otros programas o hacia las máquinas que lo use y que este sea original.
Como ejemplo, podemos poner una aplicación móvil desarrollada para múltiples
plataformas que lleva un cronómetro de las actividades que hacemos al día. Dicha
aplicación puede juntar el código usado en cada sistema operativo, los diseños, los
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casos de uso y hasta el manual de uso, en un solo formato y tener un solo registro; su
otra opción es hacer registros individuales de todo aquello que quiera proteger de
forma independiente: los diseños en un registro, el código objeto en otro, los manuales
en un registro más, etc. Este tipo de estrategias dependen mucho de la empresa o de los
usos que se busca dar al programa desarrollado, por lo que no hay una sola respuesta
correcta ya que esta es variable dependiendo de la finalidad.
La definición de un programa de computación, así como los derechos que los amparan
se establecen en el Capítulo IV, De los Programas de Computación y las Bases de Datos
de la Ley Federal del Derecho de Autor:
III. Cualquier forma de distribución del programa o de una copia del mismo,
incluido el alquiler;
VI.
Artículo 107.- Las bases de datos o de otros materiales legibles por medio de
máquinas o en otra forma, que por razones de selección y disposición de su contenido
constituyan creaciones intelectuales, quedarán protegidas como compilaciones. Dicha
protección no se extenderá a los datos y materiales en sí mismos.
Artículo 108.- Las bases de datos que no sean originales quedan, sin embargo,
protegidas en su uso exclusivo por quien las haya elaborado, durante un lapso de 5
años.
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Aspectos Legales y Regulatorios
Artículo 110.- El titular del derecho patrimonial sobre una base de datos tendrá el
derecho exclusivo, respecto de la forma de expresión de la estructura de dicha base, de
autorizar o prohibir:
Artículo 114.- La transmisión de obras protegidas por esta Ley mediante cable, ondas
radioeléctricas, satélite u otras similares, deberán adecuarse, en lo conducente, a la
legislación mexicana y respetar en todo caso y en todo tiempo las disposiciones sobre la
materia.
Para estos casos, tenemos por un lado lo previsto en el artículo 83 que dice:
Artículo 83.- Salvo pacto en contrario, la persona física o moral que comisione la
producción de una obra o que la produzca con la colaboración remunerada de otras,
gozará de la titularidad de los derechos patrimoniales sobre la misma y le
corresponderán las facultades relativas a la divulgación, integridad de la obra y de
colección sobre este tipo de creaciones. La persona que participe en la realización de
la obra, en forma remunerada, tendrá el derecho a que se le mencione expresamente
su calidad de autor, artista, intérprete o ejecutante sobre la parte o partes en cuya
creación haya participado.
Con esto, podemos decir que el patrón o individuo que encargó la obra, así como el
autor o los autores, se encuentran protegidos en sus derechos aún sin tener contratos
específicos para este tema. Esto rompe el mito de que, ante la ausencia de contrato, los
programadores podían llevarse el código fuente o los algoritmos desarrollados para
futuros proyectos, ya que estos pertenecen al patrón y no al revés.
Aquí debemos hacer una breve pausa. La ausencia de contrato específico, si bien puede
subsanarse con lo establecido en la ley, muchas veces es causal de conflictos
innecesarios ya que, siendo bastante sinceros en este tema, la ley es desconocida en el
ámbito informático. Además de todo, los contratos específicos para desarrollos son
una herramienta bastante valiosa para la resolución de conflictos, temas de
competencia y de confidencialidad.
Debemos entender que en ningún momento se violan los derechos de alguno de los
involucrados y que, desafortunadamente, muchos abogados y activistas hacen creer lo
contrario únicamente para obtener desarrollos de forma rápida o para cometer
violaciones que ellos no se atreverían.
El derecho a un respaldo
Para ello, debemos ser los poseedores legítimos de la obra y no podemos generar
más de una copia de respaldo por cada una de estas, así como no podemos divulgarla o
usar el original y la copia al mismo tiempo. Estas características están por encima de
cualquier otra cosa dicha por el autor o el propietario del derecho patrimonial, es decir,
si el propietario del derecho patrimonial establece en su licencia que no podemos hacer
copias del programa o aplicativo, la ley actúa por encima de lo dicho por este y
podemos tener nuestro respaldo sin ningún problema.
Podemos empezar citando el siguiente artículo de la Ley Federal del Derecho de Autor:
Artículo 110.- El titular del derecho patrimonial sobre una base de datos tendrá el
derecho exclusivo, respecto de la forma de expresión de la estructura de dicha base, de
autorizar o prohibir:
Al igual que el software, las bases de datos pueden definirse como medios tecnológicos
que son susceptibles de protección y que, el poseedor del derecho patrimonial, puede
explotar según le convenga.
En este tema, podemos hablar de obras como vídeos/películas o música/sonido que son
sujetas de protección específica y que tienen diversas características de
protección importantes:
Esto es importante conocerlo pues es bastante común que las empresas utilicen
canciones o vídeos (de igual forma fragmentos) en comerciales, material interno o hasta
en conmutadores, sin embargo, pocas veces cuentan con la licencia correspondiente y
esto los lleva a multas o clausuras temporales que resultan bastante perjudiciales.
Según lo establecido en la ley, el utilizar obras sin la debida licencia o permiso, puede
ser causal de una sanción. Para ello citamos parte del artículo 231 de la Ley Federal del
Derecho de Autor:
La sanción prevista en esto puede ir de los 5,000 a los 40,000 días de salario mínimo
(un aproximado de $360,000.00 a los $2,880,000.00 pesos mexicanos) por cada
infracción cometida u obra utilizada de forma ilegal.
Como ejemplo, podríamos decir que, en una canción con un intérprete, un autor, un
guitarrista y un arreglista, tenemos 4 obras, por lo tanto, la sanción se multiplicaría por 4.
Derivado de las visitas de inspección, el IMPI hizo del conocimiento de los encargados
de los negocios y establecimientos visitados, que la Ley Federal del Derecho de Autor
establece el pago respectivo a favor de los titulares de los derechos cuando utilizan
fonogramas (música grabada).
realizó durante el período enero-junio del año en curso 105 visitas de inspección a
establecimientos y negocios en las ciudades de Puebla, Monterrey, Querétaro y el
Estado de México. Así como, visitas de verificación en el Distrito Federal en
establecimientos que utilizan sinfonolas, conjuntamente con la Sociedad de APDIF-
APCM.
El objetivo de dichas visitas fue verificar que los restaurantes y bares, así como otros
establecimientos y/o negocios, cuenten con las autorizaciones correspondientes para el
uso de fonogramas (música grabada).
Las 105 visitas de inspección que se realizaron durante este período quedaron
distribuidas regionalmente de la siguiente manera:
Como consecuencia de las visitas, los inspectores del Instituto buscaron crear
conciencia entre los propietarios y encargados de los establecimientos visitados, y de
conformidad con la Ley Federal del Derecho de Autor, cuando los establecimientos
comerciales utilizan fonogramas (música grabada) para su ambientación, están
obligados a obtener la autorización mediante el pago respectivo a favor de los titulares
de derechos de autor y conexos, entre los cuales se encuentran los productores de
fonogramas a los que SOMEXFON representa.
COMUNICADO DE PRENSA
IMPI-004/2013
Sin embargo, durante las tres ocasiones la persona responsable de atender las diligencias
manifestó reiteradamente su negativa para la realización de dicha visita.
Consecuentemente, y previamente a la clausura, se le impusieron dos multas por oposición.
Ante tal situación y como último medio de coacción, se sancionó al establecimiento con
clausura temporal por treinta días, en apego a los artículos 204, 213 fracción XXVIII, 214
fracción III, de la Ley de la Propiedad Industrial; 77 del Reglamento de la Ley de la
Propiedad Industrial y 234 de la Ley Federal del Derecho de Autor.
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9. ¿Puede llevarse el autor el código que desarrolló para una empresa con la cual no
firmo contrato alguno?
A. Sí.
B. No.
C. Tal vez.