UNIVERSIDAD PRIVADA DE TACNA

FACULTAD DE DERECHO Y CS POLITICAS

ESCUELA DE DERECHO

TEMA: Propiedad intelectual y Software

NOMBRE: Dalma Olenka Puma Chipana

CODIGO: 2014- 049288
TURNO: N- VI
CURSO: Derecho Informático
DOCENTE: Mg. Carlos Pajuelo Beltrán

TACNA – PERÚ
2016
 PROPIEDAD INTELECTUAL Y SOFTWARE

La forma de protección más adecuada para el programa de ordenador o software fue una
de las cuestiones más cuestionadas en el campo de la propiedad intelectual. Desde su
creación y por más de dos décadas, se debatió sobre la posibilidad de asignar
al software un sistema de protección sui géneris que sugería, en unos casos, fórmulas
próximas al derecho de autor y, en otros, similares al derecho de patentes. Sin embargo,
también se pensó que la adecuación de un sistema de protección existente, como el
derecho de autor o las patentes, sería más conveniente a un sistema de protección especial
y nuevo, que difícilmente habría conseguido una aceptación internacional extendida
La aplicación de la informática, trajo la aparición de una nueva categoría de obras que
debían ser contemplados, de una forma u otra, en las concepciones de los Derechos de
Propiedad Intelectual, pues se constituyen como bienes intangibles con una naturaleza
diferente a los ya conocidos. Así aparecen: Los nombres de dominio; los productos
multimedia, los circuitos integrados, las bases de datos electrónicas y los programas de
computación.
Uno de los debates más fértiles que giran en torno a los Derechos de Propiedad Intelectual
e Industrial es el relativo acuál es el mejor modo y forma de llevar a cabo la propiedad
intelectual del software. La cada vez más acusada importancia de éste tipo de programas
en todos y cada uno de los sectores de vida actual resulta en que no exista ningún tipo de
duda acerca de la necesidad de dotar de una protección jurídica a sus creadores y
propietarios, pero -tal vez por la misma característica- también que no se llegue a ningun
consenso en el cómo llevarla a cabo ni siquiera en espacios tan históricamente acordes en
estos asuntos como el europeo.
Las dos corrientes doctrinales más importantes entre las que fluctúa el debate son las que
optan por o bien la consideración de estos programas informáticos como “derecho de
autor” -por el que se rigen las ideas y obras científicas y artísticas-, o bien por la utilización
de las patentes industriales o sus semejantes -referentes a invenciones y diseños de
marcado carácter técnico-. Dos posibilidades que son las que a continuación se analizan,
teniendo en cuenta que no son las únicas pero sí las más comunes y más útiles en nuestro
ordenamiento jurídico.
El software podemos mencionar que el software es un conjunto de instrucciones
organizadas lógicamente (pues siguen una secuencia) y codificadas (porque se utiliza un
lenguaje de programación para su desarrollo) y que tienen como fin resolver un problema
o situación específica del usuario
Llegados a este punto, lo siguiente es determinar de qué forma esta imposibilidad o
“discriminación” legal afecta a los creadores de aplicaciones informáticas que ven cerradas
las puertas de patentar sus aplicaciones informáticas y que, de un modo a veces molesto,
tienen que conformarse con la aplicación general en sus invenciones del derecho de autor.
Se puede encontrar la respuesta en la diferencia entre los beneficios o efectos que cada
una de las protecciones brinda al creador.
¿Cuál es el mejor modo de proteger la propiedad intelectual del software?
En los derechos de autor, la protección de la idea se realiza de forma automática desde el
momento en el que ésta se ha creado, sin necesidad de registro o trámite alguno -sin
perjuicio del interés en registrar para obtener mayores efectos probatorios-. La protección
de las patentes industriales requiere de un registro -como hemos referido: complejo- para
el despliegue de sus efectos.
La protección de los derechos de autor no requiere de coste alguno, al menos mientras no
se tenga que ejercitar algún derecho. Las patentes industriales requieren su registro y ello
conlleva unos costes económicos y de gestión a tener en cuenta.
La protección de los derechos de autor surte efectos hasta setenta años después del
fallecimiento del autor. En las patentes industriales éste efecto se limita al tiempo de vida
de la persona que lo registre.
Como contrapartida, pequeñas partes de las obras de derecho de autor pueden ser
utilizadas previo reconocimiento de las mismas. Las patentes industriales requieren en todo
caso de la licencia de la persona que la ha registrado.
¿Cómo se produce la Protección Jurídica del Software en EEUU, Argentina y
Colombia?
La protección de la propiedad intelectual en el mercado mundial ha tomado reciente
significación en los recientes años. Los propietarios de tecnología del mundo desarrollado,
particularmente los estadounidenses, han presionado recientemente para obtener un
régimen legal de propiedad intelectual fuerte y relativamente uniforme, como piedra de
toque para obtener un tratamiento equitativo en el sistema global del comercio que emerge.
Por otro lado, la posibilidad de incorporar a la protección jurídica estos programas de
computo en el ámbito del derecho, específicamente en el de la propiedad intelectual y
particularmente en las normas autorales, viene dictada por consideraciones de oportunidad,
dada la dimensión económica de los intereses en juego entre los que cabe destacar: la
posible conservación de la industria nacional frente a una fuerte concurrencia extranjera, la
protección de un producto cuya elaboración requiere un gran esfuerzo de inversión,
investigación y posterior difusión, y sobre todo, la evidente necesidad de una armonización
internacional de reglamentaciones.
EN EEUU:
• En estados unidos, las normas sobre “SECRETOS COMERCIALES: copyright” y derecho
de patentes han sido usadas para proteger la inversión en programas de computación
desde los comienzos de la industria.
Cuando la mayoría del software de aplicaciones era diseñado a medida y las relaciones
confidenciales con los usuarios comerciales se formaban fácilmente, el derecho de secretos
comerciales era la fuente de protección más importante, pues en el mercado de diseño a
medida y en regular a los característicamente móviles empleados de la industria. Pero a la
par Los primeros programas de software se registraron en la Oficina de Copyright que surgió
a medida que los programas fueron orientados a los consumidores; es decir al público en
general. En ese año, la Oficina registró tres programas de computación, pero viendo que
no era efectiva la protección del copyright surgieron muchos casos, y paralelamente al
surgimiento del copyright de software, comenzó a gestarse el movimiento de “software
libre”.
La Oficina de Patentes de EEUU. surgió por la limitada capacidad del copyright para
proteger la inversión que se hacía en materia de software. Estableció que para ser
patentable un programa de computación, se debe demostrar una utilidad que exceda la
simple resolución de ecuaciones o la transformación de un conjunto de números en otro,
sino que el inventor debe aprovechar el proceso o método para algún propósito concreto.
EN ARGENTINA:
La protección del software en Argentina es, Patentes, copyright, marcas, diseños
industriales, circuitos integrados, indicaciones geográficas. Pero en el caso la legislación
sobre software en Argentina busca brindar una protección amplia, a través del derecho de
autor. No obstante, la legislación no ha sido acompañada de una evolución paralela en la
actividad judicial, sin embargo en EEUU encontramos una serie de legislación, de la cual
se puede basar los tribunales argentinos. Por otro lado, existe una vía legislativa que
Argentina podría desarrollar para expandir la protección: la normativa sobre patentes.
El mercado interno del software en Argentina está creciendo con el aumento de las ventas
de artículos de computación y accesorios informáticos; y también con la elaboración del
software para su exportación.
Para que se pueda expandir la industria del software en argentina esta debe de estar
protegida por normas que ayuden a regular los Derechos de propiedad intelectual, las
patentes, copyright, marcas, diseños industriales, circuitos integrados e indicaciones
geográficas.
Por último, Argentina podría aprender del caso estadounidense favoreciendo políticas
macroeconómicas para el desarrollo del mercado del software.
EN COLOMBIA:
Los términos amplios en los que se redactara la Ley 23 de 1982, permitieron que se
entendieran incluidos los programas de computador dentro del objeto de protección de
nuestro régimen de derechos de autor.
El artículo 2 de dicha ley establece que los derechos de autor se predican respecto de obras
científicas, literarias y artísticas “cualquiera que sea el modo o forma de expresión y
cualquiera que sea su destinación (…) que pueda reproducirse, o definirse por (…)
cualquier otro medio conocido o por conocer”. De todas maneras, aunque existía acuerdo
general respecto de la aplicación de esta norma al software, se consideró necesario
reglamentar lo relacionado con su inscripción en el Registro Nacional de Derecho de Autor,
lo que se logró mediante el Decreto 1360 de 1989. Esta norma, además de contener
algunas reglas relacionadas con el procedimiento de registro, contiene una definición de
soporte lógico, término derivado del logiciel francés con el que se denominó legalmente a
los programas de computador o software.
El software libre, como cualquier obra humana, queda cobijado por los derechos de
autor. El creador de un software libre conserva los derechos morales, empezando por el
de paternidad, incluso siendo obras colectivas o en colaboración. Así mismo, el autor de
una obra derivada de la original, es decir, un programa modificado y mejorado basado en
otro, también tiene derecho al reconocimiento de la paternidad sobre ésta
¿En el Perú y la CAN cuál es el tratamiento de propiedad intelectual y software?
El Perú la protección jurídica del software es en base a la protección de los derechos de
autor, Si nos referimos a Derecho de Autor o Propiedad Industrial en el Perú es regulado
por el Decreto Legislativo Nº822 “Ley de Derechos de Autor” y no se atribuyó su protección
a la Propiedad Industrial por diversas razones. Primero, pues el software no introduce
cambios en el mundo físico al no ser un bien tangible.
Según en el Articulo 2º, numeral 34 de la Ley de Derechos de Autor, se define al programa
de ordenador o software como la “Expresión de un conjunto de instrucciones mediante
palabras, códigos, planes o en cualquier otra forma que, al ser incorporadas en un
dispositivo de lectura automatizada, es capaz de hacer que un computador ejecute una
tarea u obtenga un resultado. La protección del programa de ordenador comprende también
la documentación técnica y los manuales de uso.
Según el Decreto Legislativo 823 veremos si el software está en la propiedad intelectual.
En el artículo 3 nos dice: La protección reconocida por la presente Ley recae, entre otros,
sobre los elementos constitutivos de la propiedad industrial, según lo leído podemos decir
que pertenece a las Patentes de invención.
Está bajo el Decreto Legislativo 823: Derecho de Patentes, tal como lo señala el Artículo
22:
Artículo 22º.- Se otorgarán patentes para las invenciones sean de productos o de
procedimientos en todos los campos de la tecnología, siempre que sean nuevas, tengan
nivel inventivo y sean susceptibles de aplicación industrial. Se entiende por patente el título
por el cual el Estado concede el derecho exclusivo de explotación al titular de una invención
dentro del territorio nacional.
En cuanto al tratamiento, los derechos de autor, incluido el software, son protegidos por el
Decreto Legislativo 822, la Decisión Andina 351, el Decreto Ley 25868, el Código Penal
(artículos 216º al 221º), la Convención Universal sobre Derecho de Autor y el Convenio de
Berna. También los protege la Constitución Política.
LA OFICINA DE DERECHO DE AUTOR DEL INDECOPI.
·La Oficina de Derechos de Autor del Indecopi protege el software a través del registro de
éste y de las acciones administrativas que lleva a cabo.
·Esta Oficina vela por el cumplimiento de las normas legales que protegen al autor con
respecto a su obra, así como a todo titular de derechos sobre la misma creación intelectual.
También protege a los herederos o cesionarios.
·Las obras intelectuales que se salvaguardan son las literarias, artísticas y literario -
científicas, incluyéndose a los programas de computación.
OTRAS FORMAS DE PROTECCION.
- El Derecho Civil.
· Art. 18° C.C.: “Los derechos de autor, cualquiera sea la forma o modo de expresión de su
obra, Goza de protección jurídica.
· Art. 302°, inciso 5°. bienes propios de cada cónyuge. art. 886° inciso 6° (bienes muebles)
los ds. patrimoniales de autor, patente, marcas
· En los contratos. se fija clausulas protectoras de confiabilidad entre la empresa informática
y sus empleadores, así como con terceros y que se orienten a mantener el secreto
profesional.
- El Derecho Penal.
Caso revelamiento de la información. art. 165 c.p. violación del secreto prof.
·Caso de los delitos contra los derechos de autor, regulados en los art. 216 al 221 del c.p.
PROTECCIÓN DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL.
El marco de protección de la propiedad intelectual en Perú es más fuerte que en algunos
de sus pares de la región, pero su aplicación es deficiente. El país permanece en la lista de
vigilancia de Estados Unidos para la protección de los derechos de propiedad
intelectual. La aplicación es débil. El Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y
de la Protección de la Propiedad Intelectual (INDECOPI) ha sido lento en adoptar medidas
preventivas o cautelares para detener la violación de patentes en casos recientes llevados
ante su Sala de Propiedad Intelectual. Mientras tanto, el Poder Judicial no ha logrado
imponer penas disuasorias a los infractores o procesarlos totalmente. Al 65%, la tasa de
piratería de software (instalaciones sin licencia/instalaciones totales) está por encima del
promedio regional (61%) y muy por encima del promedio mundial de 42%.
El marco jurídico del Perú para los derechos de propiedad intelectual en general está en
consonancia con las normas internacionales. Desde 1996 el Perú ha tratado de unificar su
marco con la Comunidad Andina y las normas internacionales.
INDECOPI recibe y decide sobre los registros de propiedad intelectual. En términos de
ejecución, investiga las denuncias de los titulares de derechos y lleva a cabo sus propias
investigaciones (ex oficio). El Tribunal Administrativo del INDECOPI decide sobre casos
relacionados con disputas de propiedad intelectual, y puede emitir medidas cautelares y
determinar sanciones (multas). Los titulares de derechos o partes sancionadas pueden
presentar recursos ante el Poder Judicial. Los tribunales penales también pueden recibir
demandas penales y establecer medidas punitivas, incluyendo tiempo en la cárcel.
Relación del software con los derechos de propiedad intelectual: Ahora vamos a
explicar porqué los principales derechos de autor pueden proteger jurídicamente al
software, al menos hasta ahora. Para ello, vamos a entender lo que es una obra.
Esta expresión debe cumplir fehacientemente con unos elementos fundamentales para
adquirir la protección jurídica que otorga el Derecho de Autor:
a. Ser una creación original resultado del esfuerzo intelectual
b. Debe tener una forma de expresión (materialización del resultado)
c. El resultado de la creación debe tener una estructura y una organización
Relación del software con los derechos de propiedad industrial: Hemos mencionado que el
software es un producto del intelecto y como tal, es un bien intangible e inmaterial, siendo
una de sus características que no se fabrica, no se construye, sino se desarrolla. En este
sentido, procedemos a indicar el porqué los principales derechos de propiedad industrial no
pueden proteger jurídicamente al software, al menos hasta ahora:
a. Patente: El software no es patentable por no tener carácter inventivo, por cuánto no se
consideran invenciones a los sistemas en la medida que ellos sean de carácter puramente
abstractos (bien intangible, inmaterial). En la actualidad, en el Perú, el software o soporte
lógico del computador está expresamente excluido de la patente de invención en el Perú y
demás países el pacto andino (Decisión 344 del Pacto Andino).
b. Modelo de utilidad: La Decisión 344 indica que esta forma de propiedad industrial no es
aplicable al software.
c. Know how: Conocimiento reservado sobre ideas, procedimientos, productos susceptibles
de un valor económico y competitivo que el empresario demuestre voluntad e interés de
mantenerlo en secreto. En el software, la creación intelectual es expresada de manera literal
o gráfica y puede ser conocida a través del código fuente. La protección jurídica del
software surge del convencimiento de que se está en presencia de un hecho nuevo en el
campo de la creación intelectual y dé la técnica, con bases y proyecciones que las leyes
existentes no previeron ni pudieron prever. Lamentablemente, esta opinión no ha sido
acogida mayoritariamente por los países del mundo, que protegen de forma predominante
al software bajo el ámbito de los derechos de autor.
La protección del software en el Perú se encuentra regulada a través de la constitución
política del Perú, el Decreto Legislativo Nº 822 y tiene como la institución encargada de
hacer cumplir todas las disposiciones al INDECOPI a través de la oficina de Derechos de
Autor
La legislación protege la P.I., por ejemplo, mediante las patentes, el derecho de autor y las
marcas, que permiten obtener reconocimiento o ganancias por las invenciones o
creaciones. Al equilibrar el interés de los innovadores y el interés público, el sistema de P.I.
procura fomentar un entorno propicio para que prosperen la creatividad y la innovación.
La creación del software merece protección autoral no sólo por ser obra de una persona
sino también porque gracias a este tipo de inventos y adelantos tecnológicos nuestro acervo
cultural se acrecienta en beneficio de toda la humanidad.