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ADMINISTRATIVO
Ciro Nolberto Güechá Medina Ph.D
Decano Facultad de Derecho Universidad Santo Tomás de Tunja
DERECHO PROCESAL
ADMINISTRATIVO
Tercera Edición
Güechá Medina, Ciro Nolberto
Derecho procesal administrativo / Ciro Nolberto Güechá
Medina. -- Bogotá : Grupo Editorial Ibáñez, 2014.
620 páginas ; 24 cm.
Incluye bibliografía
ISBN 978-958-749-370-2
1. Nulidad (Derecho) 2. Derecho administrativo - Colombia
3. Contencioso administrativo - Colombia 4. Procedimiento administrativo - Colombia
I. Tít.
342 cd 21 ed.
A1444239
Queda prohibida la reproducción parcial o total de este libro por cualquier proceso repro-
gráfico o fónico, especialmente por fotocopia, microfilme, offset o mimeógrafo.
Ley 23 de 1982
ISBN 978-958-749-370-2
® 2014.
Nidia, gracias por seguir estando en el lugar
donde el amor nunca muere
TABLA DE Contenido
Introducción .............................................................................................. 21
Primera parte
Título i
Origen y evolución del derecho
contencioso administrativo 31
Capítulo i
Génesis de la jurisdicción contencioso administrativa 31
Sección primera:
una lenta gestación de la jurisdicción contencioso administrativa 33
1. La Revolución Francesa y la Jurisdicción Contencioso Administrativa.............. 35
2. La justicia retenida .............................................................................................. 39
3. La justicia delegada.............................................................................................. 41
Sección segunda:
evolución de la jurisdicción contencioso administrativa 43
1. El impulso napoleónico........................................................................................ 43
2. La herencia de bonaparte..................................................................................... 44
3. La audacia del consejo de estado........................................................................ 47
Sección tercera:
la jurisdicción contencioso administrativa en colombia
y la transposición del modelo francés 49
Capítulo ii
la corte suprema de justicia y la jurisdicción contencioso administrativa 51
Capítulo iii
el consejo de estado, reflejo de la jurisdicción contencioso administrativa 64
Sección primera:
origen y evolución del consejo de estado colombiano 64
1. El Consejo de Estado en Colombia ¿originalidad bolivariana o imitación .........
napoleónica? .............................................................................................. 65
2. El germen constitucional del consejo de estado................................................. 70
2.1 El Consejo de Estado como asesor del Ejecutivo......................................... 71
10 Tabla de Contenido
Título ii
la jurisdicción contencioso administrativa:
una jurisdicción especial - particular 116
Título iii
la originalidad del sistema colombiano:
unidad en la acción y pluralidad
en las pretensiones contencioso administrativas 210
Segunda parte
el proceso administrativo y contencioso administrativo
Título i
actuaciones de la administración 362
Capítulo único: procedimiento administrativo 363
Sección primera: características del procedimiento administrativo 364
1. Características objetivas....................................................................................... 364
2. Características formales del procedimiento administrativo................................. 366
Tabla de Contenido 15
Sección segunda
principios del procedimiento administrativo 370
1. Principio de legalidad........................................................................................... 371
2. Principio del debido proceso................................................................................ 372
3. Principio de igualdad........................................................................................... 374
4. Principio de moralidad......................................................................................... 375
5. Principio de eficacia............................................................................................. 376
6. Principio de economía.......................................................................................... 377
7. Principio de celeridad........................................................................................... 378
8. Principio de imparcialidad................................................................................... 379
9. Principio de coordinación.................................................................................... 380
10. Principio de publicidad........................................................................................ 381
11. Principio de contradicción................................................................................... 384
12. Principio de buena fe............................................................................................ 386
13. Principio de responsabilidad................................................................................ 388
14. Principio de participación.................................................................................... 389
Sección tercera: los derechos, deberes y prohibiciones
en el procedimiento administrativo 390
1. Derechos de los particulares................................................................................ 391
2. Deberes de quienes acuden ante una autoridad administrativa............................ 391
3. Deberes de las autoridades administrativas.......................................................... 392
4. Prohibiciones a las autoridades públicas en la función administrativa................ 393
5. El deber de aplicación uniforme de las normas y la jurisprudencia..................... 394
Sección cuarta: etapas del procedimiento administrativo 395
1. Iniciación ............................................................................................................ 395
1.1 Procedimiento administrativo iniciado de oficio........................................... 396
1.2 Procedimiento administrativo iniciado a petición de parte........................... 397
1.2.1 Peticiones en interés general.............................................................. 398
1.2.2 Peticiones en interés particular.......................................................... 399
1.2.3 Solicitudes de información................................................................. 400
1.2.3.1 Un trámite especial en la solicitud de información en caso de
informaciones y documentos reservados.............................. 401
1.2.4 Formulación de consultas................................................................... 402
1.2.5 Otros eventos que implican ejercicio del derecho de petición........... 403
1.2.6 El derecho de petición frente a particulares....................................... 403
1.2.7 Actuaciones iniciadas en cumplimiento de un deber legal................ 405
2. Desarrollo ............................................................................................................ 406
2.1 El trámite y las audiencias en el desarrollo del procedimiento administrativo. 407
2.2 Formación de expedientes............................................................................. 408
16 Tabla de Contenido
Bibliografía................................................................................................................ 609
INTRODUCCIÓN
1 Prueba de ello son, por ejemplo, los textos de Derecho Procesal Administrativo de Carlos
Betancur, Miguel González Rodríguez, Juan Ángel Palacio Hincapié y otros.
Introducción 23
2 Pareja Carlos H, Código contencioso administrativo, Bogotá: Ed. La Gran Colombia, 1947.
3 Tascón Tulio Enrique, Derecho contencioso administrativo colombiano, Bogotá: Ed. Minerva,
1954.
4 Sarria Eustorgio, Derecho procesal administrativo, Bogotá: Ed. Temis, 1954.
5 Luna Benítez Luis Alberto, Código contencioso administrativo, Bogotá: Ed. Temis, 1985.
6 González Rodríguez Miguel, Derecho procesal administrativo, Tomo II, Séptima Edición,
Bogotá: Librería Jurídica Sánchez R. Ltda., 2000.
7 Rodríguez Gustavo Humberto, Proceso contencioso administrativo, Parte General, Bogotá:
librería Jurídica Wilches, 1986.
8 Betancur Jaramillo Carlos, Derecho procesal administrativo, Bogotá: Señal Editora, 2000.
9 Rodríguez Rodríguez Libardo, Derecho administrativo general y colombiano, Bogotá: Ed.
Temis, 1995.
10 Vidal Perdomo Jaime, Manual de derecho administrativo, Undécima Edición, Bogotá: Ed.
Temis, 1997.
Introducción 25
11 Galindo Vácha Juan Carlos, Lecciones de derecho procesal administrativo, Bogotá: Pontificia
Universidad Javeriana, 2003.
12 Molina Betancur Carlos Mario, La transformación del derecho procesal administrativo,
Bogotá, Universidad del Rosario, 2000.
13 Revista de Jurisprudencia, Bogotá: Colegio Mayor de Nuestra Señora del Rosario, 2001.
14 Primer Congreso se Derecho Administrativo, Bogotá. Ediciones Rosaristas, 1980.
15 Memorias del Congreso de Derecho Administrativo, celebrado en Cartagena en 1985.
16 Memorias del Congreso de Derecho Administrativo, celebrado en Cartagena en 1999.
17 Historia y Perspectivas de la Jurisdicción Administrativa en Francia y América Latina - Coloquio
conmemorativo del bicentenario del Consejo de Estado Francés, Bogotá: Editorial Temis, 1999.
18 Primeras Jornadas de Derecho Constitucional Administrativo, Bogotá: Universidad Externado
de Colombia, 2001.
19 Segundas Jornadas de Derecho Constitucional Administrativo, Bogotá: Universidad Externado
de Colombia, 2002.
26 Ciro Nolberto Güechá Medina
Título I
ORIGEN Y EVOLUCIÓN DEL DERECHO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO
En este Título se hace referencia a la creación del derecho contencioso
administrativo. El análisis no sólo se circunscribe al proceso de formación
de este derecho en el ordenamiento jurídico francés, sino que también
se tiene en cuenta su creación y desarrollo en el ordenamiento jurídico
colombiano. Para comprender mejor este proceso hemos dividido el título
en tres capítulos, así: un primer capítulo, denominado génesis del derecho
contencioso administrativo, en el que se hace referencia a todo el proceso de
nacimiento y desarrollo del derecho contencioso administrativo, entendiendo
el término como Jurisdicción contencioso administrativa. El segundo
capítulo hace relación a la Corte Suprema de Justicia y su influencia en la
Jurisdicción contencioso administrativa y en el tercer capítulo se estudia el
Consejo de Estado en sus aspectos más relevantes.
Capítulo I
GÉNESIS DE LA JURISDICCIÓN CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA
1
Vedel Georges. Derecho administrativo, Madrid: Ed. Aguilar, 1980, p. 48.
Primera Parte 33
Sección Primera
UNA LENTA GESTACIÓN DE La JURISDICCIÓN
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA
2
Molina Betancur Carlos Mario. La transformación de la Jurisdicción contencioso adminis-
trativa, Bogotá: Universidad del Rosario, 2000, p. 9.
3
Soriano García José Eugenio. Fundamentos históricos del derecho administrativo en Francia
y Alemania, Bogotá, Universidad Externado de Colombia, primera edición, 1994, p. 14.
Primera Parte 35
4
Rodríguez Rodríguez, op. cit.
5
Mayer Otto. Derecho administrativo alemán, vol. I, Buenos Aires: Ed. Depalma, 1982. Así lo
expresa Barthelemy en el prólogo de esta obra, p. 10.
6
Soriano García. op. cit., p. 16. Además expresa que los Tribunales no tenían por cometido
enjuiciar la labor del juez y sus agentes.
36 Ciro Nolberto Güechá Medina
7
Ley 16 de agosto 24 de 1790, artículo 13. En: Georges Vedel Derecho administrativo, 6ta.
edición, Madrid: Biblioteca Jurídica Aguilar, 1980, p. 460.
8
Montesquieu, planteó la idea de separación de poderes públicos, que dio como resultado la
formación de sistemas políticos de carácter democrático; como el de la Revolución Francesa,
de hondo sentido popular.
9
Soriano García, op. cit., p. 27. Quien trae una cita de Renoux que expresa: “Entre tales técnicas
de separación tiene especial importancia la que atañía a la separación de las autoridades de
la burocracia regía –grosso modo–, lo que podríamos denominar poder administrativo de las
Primera Parte 37
autoridades judiciales, integradas por la nobleza rural. Esta técnica de separación de autoridades
gubernativas de las judiciales fue proclamada solamente en la obra legislativa del cardenal,
Richelieu, singularmente en el edicto Saint -Germán- Laye de febrero de 1641.
10
Rousseau, era defensor de la soberanía popular, como fundamento de principios democráticos,
en donde la soberanía única, indivisible e inalienable debe pertenecer al pueblo en su conjunto.
38 Ciro Nolberto Güechá Medina
11
Moderne Franck, En Conferencias para la maestría de derecho administrativo, Bogotá:
Universidad del Rosario, 2000, pp. 7 y 8.
12
Ibíd, p. 7.
13
Galindo Vácha, op. cit, p. 48.
Primera Parte 39
2. LA JUSTICIA RETENIDA
14
García de Enterría Eduardo. Revolución francesa. En: Soriano García José Eugenio, op. cit.,
p. 38.
40 Ciro Nolberto Güechá Medina
15
Molina Betancur, op. cit., p. 13.
16
Vedel, op. cit., p. 59.
17
Ibíd, p. 59.
Primera Parte 41
3. LA JUSTICIA DELEGADA
18
Constitución Francesa de 1799, artículo 7°, en: Vedel, op. cit., p. 273.
19
Galindo Vácha, op. cit., p. 72.
42 Ciro Nolberto Güechá Medina
20
Molina Betancur, op. cit., p. 14.
21
Galindo Vácha, op. cit., pp. 47 y 48.
Primera Parte 43
Sección Segunda
EVOLUCIÓN DE LA JURISDICCIÓN CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA
1. EL IMPULSO NAPOLEÓNICO
2. LA HERENCIA DE BONAPARTE
22
Penagos Gustavo. Derecho administrativo parte general, segunda edición actualizada, Bogotá:
Ediciones Librería del Profesional, 2000.
Primera Parte 45
Estado por los daños causados a particulares por sus agentes y además se
contempló que dicha responsabilidad era diferente de la de los particulares,
el fallo contiene la idea de reafirmar la autonomía de la jurisdicción
contenciosa, ya que los principios de responsabilidad administrativa se
diferencian de los de la responsabilidad civil, lo que genera igualmente
diferencia en el procedimiento de resolución de los conflictos que se susciten
como consecuencia de la misma.
Específicamente, el Fallo Blanco trató de un conflicto surgido como
consecuencia del atropellamiento de una niña por parte de una vagoneta
de la empresa tabacalera del Estado, instaurándose la respectiva acción de
responsabilidad en contra del Estado ante la jurisdicción civil y correspondió
al Tribunal de Conflictos por conflicto de competencia propuesto, decidir
a qué jurisdicción competía el conocimiento del caso: sí a la contencioso
administrativa o a la civil23.
El Fallo Blanco contempla las siguientes argumentaciones, que merecen
ser resaltadas, así:
-- Estableció competencia de la jurisdicción contencioso administrativa,
para conocer de los asuntos de responsabilidad del Estado por
actuaciones de sus agentes; se hizo alusión a la relación directa que
debe existir entre la actuación de la Administración, que lo hace
sustentada en principios exorbitantes y extraños al derecho privado,
con la necesidad de aplicar una jurisdicción diferente a la civil para
resolver los conflictos, siendo ésta la contencioso administrativa.
-- Se abandonó la idea de resolver los conflictos de la Administración
con fundamento en las reglas del derecho privado, desligando así la
jurisdicción administrativa de la civil.
-- Contempló igualmente el fallo, que la responsabilidad del Estado no
es absoluta, sino que obedece a reglas especiales que varían según
las necesidades del servicio público.
-- Para el tema de estudio que nos ocupa este fallo es de gran
importancia, porque delimita y reafirma la competencia de la
jurisdicción contencioso administrativa, en asuntos relacionados con
conflictos entre la Administración y particulares, que son sustraídos
de la órbita de la competencia de la jurisdicción civil. El Fallo Blanco
23
Long Marceau y otros. Grandes fallos de la jurisprudencia administrativa francesa, Bogotá:
Ediciones Librería del Profesional, 2000, p. 2.
46 Ciro Nolberto Güechá Medina
24
Vedel, op. cit., pp. 55 y 56.
Primera Parte 47
25
Long Marceau y otros, op. cit., p. 8.
48 Ciro Nolberto Güechá Medina
26
Ibíd, p. 22.
Primera Parte 49
Sección Tercera
LA JURISDICCIÓN CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA EN COLOMBIA
Y LA TRANSPOSICIÓN DEL MODELO FRANCÉS
27
Rivero Jean. Derecho administrativo, Traducción de la edición, Instituto de Derecho Público,
Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas, Universidad Central de Venezuela, Caracas, 1984,
p. 20.
Primera Parte 51
Capítulo II
LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA Y LA JURISDICCIÓN
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA
28
Ariño Ortiz Gaspar. Derechos del rey, Derechos del pueblo, Actas del II symposium de historia
de la administración. En: Soriano García José Eugenio, op. cit., p. 22.
52 Ciro Nolberto Güechá Medina
29
Constitución de 1830, artículo 110. En: Pombo, Manuel y Guerra José Joaquín, Constituciones
colombianas, tomo III, Bogotá: Ed. Biblioteca Banco Popular, 1986, p. 217.
30
Ibíd.
31
Constitución de 1832, artículo 131. En: Pombo Manuel y Guerra José Joaquín, Constituciones
colombianas, tomo III, 1986, p. 288.
Primera Parte 53
32
Constitución de 1853, artículo 42. En: Pombo Manuel y Guerra José Joaquín, Constituciones
colombianas, tomo IV, Bogotá: Ed. Biblioteca Banco Popular, 1986, p. 20.
33
Constitución de 1858, artículo 49. En: Pombo Manuel y Guerra José Joaquín, Constituciones
colombianas, tomo IV, Bogotá: Ed. Biblioteca Banco Popular, 1986, p. 72.
34
Constitución de 1858, artículo 50. En: Pombo Manuel y Guerra José Joaquín, Constituciones
colombianas, tomo IV, Bogotá: Ed. Biblioteca Banco Popular, 1986. p. 73.
54 Ciro Nolberto Güechá Medina
35
Constitución de 1863, artículo 71. En: Pombo Manuel y Guerra José Joaquín, Constituciones
colombianas, tomo IV, Bogotá: Ed. Biblioteca Banco Popular, 1986. p. 151.
Primera Parte 55
36
Constitución de 1886, artículo 151. En: Pombo Manuel y Guerra José Joaquín, Constituciones
colombianas, tomo IV, Bogotá: Ed. Biblioteca Banco Popular, 1986, pp. 243-245.
56 Ciro Nolberto Güechá Medina
playa del puente; por la espalda con la casa del señor Manuel
de J. Mier y por el frente con otro solar.
37
Corte Suprema de Justicia. Sentencia de 07 de diciembre de 1864, Bogotá: Estados Unidos de
Colombia, Diario Oficial, año 2, martes 03 de enero de 1865 N°. 213, p. 12.
Primera Parte 57
38
Corte Suprema de Justicia. Sentencia de fecha 03 de Enero de 1865, Bogotá. Estados Unidos
de Colombia, Diario Oficial, año II, viernes 3 de enero de 1865 N°. 222, p. 849.
58 Ciro Nolberto Güechá Medina
39
Corte Suprema de Justicia. Sentencia de fecha 05 de diciembre de 1865, Bogotá: Estados Unidos
de Colombia, Diario Oficial, año III, jueves 04 de enero de 1866 N°. 257, p. 11.
40
Corte Suprema de Justicia. Sentencia de fecha 11 de diciembre de 1865, Bogotá: Estados Unidos
de Colombia, Diario Oficial, año III, martes 09 de enero de 1866 N°. 531, p. 27.
Primera Parte 59
41
Corte Suprema de Justicia. Sentencia de fecha 20 de octubre de 1898, G.J Año V Bogotá, 28
de marzo de 1900 Nos. 685 y 686, pp. 54-57.
60 Ciro Nolberto Güechá Medina
42
Corte Suprema de Justicia. Sentencia de fecha 21 de agosto de 1939, M.P. Hernán Salamanca
G. J., tomo XLVIII, N°. 1947, p. 656.
43
Corte Suprema de Justicia. Sentencia de fecha 03 de febrero de 1944, M.P. Liborio Escallón
G.J. tomo LVII, Nos. 2006-2009, p. 29.
Primera Parte 61
44
Corte Suprema de Justicia. Sentencia de fecha 25 de noviembre de 1938, M.P. Ricardo
Hinestrosa Daza G.J., tomo XLVII, N°. 1940, p. 409.
62 Ciro Nolberto Güechá Medina
45
Corte Suprema de Justicia. Sentencia de fecha 26 de mayo de 1936, M.P. Miguel Moreno
Jaramillo, G.J Tomo XLIII, Nos. 1936-1937, p. 581.
Primera Parte 63
46
Corte Suprema de Justicia. Sentencia de fecha 14 de septiembre de 1888, Gaceta Judicial,
Bogotá, 22 de septiembre de 1888, año II, N°. 90, p. 300.
64 Ciro Nolberto Güechá Medina
Capítulo III
EL CONSEJO DE ESTADO, REFLEJO DE LA JURISDICCIÓN
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA
Sección Primera
ORIGEN Y EVOLUCIÓN DEL CONSEJO DE ESTADO COLOMBIANO
47
Penagos, op. cit., p. 70.
48
Ibíd., p. 71. Los Reyes Merovingios y Carolingios son famosos por sus consejos de asesores,
que les ayudaban a tomar decisiones políticas.
49
Galindo Vácha, op. cit., p. 179.
50
Penagos Gustavo. En: Revista Universitas Pontificia Universidad Javeriana N°. 50, Bogotá,
junio 1976, pp. 17 y 18.
51
R.C.K. Ensor. Jueces y tribunales en Francia y Alemania, Traducción de Emilio Gómez
Orbaneja, Madrid - España, Ed. Revista de Derecho Privado, p. 63.
66 Ciro Nolberto Güechá Medina
52
Vedel, op. cit., p. 60.
53
Ibíd, pp. 60-61.
Primera Parte 67
54
Bolívar Simón, Decreto dictado por el Libertador el día 30 de octubre de 1817 en Angostura,
hoy República Bolivariana de Venezuela, cuando hacía parte la Gran Colombia; que como hecho
curioso, tuvo su primera sede en la capital de la provincia de Guayana.
70 Ciro Nolberto Güechá Medina
55
Gómez Naranjo Pedro. El Consejo de Estado, Bogotá: Imprenta Nacional, 1934.
56
Galindo Vácha, op. cit., p. 140.
Primera Parte 71
57
Palacios Marco. Colombia país fragmentado, País dividido, Bogotá, p. 261.
72 Ciro Nolberto Güechá Medina
58
Pombo Manuel Antonio y Guerra José Joaquín. Constituciones colombianas, tomo III, Bogotá:
Ed. Biblioteca Banco Popular, 1986, p. 172.
Primera Parte 73
59
Palacios, op. cit., p. 267.
60
Constitución de 1830, artículo 97. En: Restrepo Piedrahíta Carlos, Constituciones Políticas
Nacionales de Colombia, Bogotá: U. Externado de Colombia, 1955, p. 122.
74 Ciro Nolberto Güechá Medina
61
Constitución de 1832, Artículo 128. En: Restrepo Piedrahíta, Carlos, Constituciones políticas
nacionales de Colombia, Bogotá: U. Externado de Colombia 1955, p. 170.
Primera Parte 75
62
Constitución de 1843, artículo 117. En: Restrepo Piedrahíta Carlos, Constituciones políticas
nacionales de Colombia, Bogotá: U. Externado de Colombia 1955, p. 212.
Primera Parte 77
63
Pombo, op. cit., p. 36.
78 Ciro Nolberto Güechá Medina
64
Rodríguez Rodríguez, Libardo. Origen y evolución de la jurisdicción administrativa en
Colombia, Memorias del coloquio conmemorativo del bicentenario del Consejo de Estado
Francés, Bogotá: Ed. Temis, 1999, p. 45.
Primera Parte 79
65
Sáchica Luis Carlos. Constitución de la Republica de Colombia, artículo 141, Bogotá: Biblioteca
Jurídica Dike, 1987, p. 195.
80 Ciro Nolberto Güechá Medina
Sección Segunda
LA PUESTA EN MARCHA DEL CONSEJO DE ESTADO
66
Acto legislativo N°. 10 del 27 de abril de 1905. En: Restrepo Piedrahita Carlos, Constituciones
políticas nacionales de Colombia, Bogotá: U. Externado de Colombia 1955, p. 400.
67
Rodríguez Rodríguez, Libardo, Origen y evolución de la jurisdicción administrativa en
Colombia, Memorias del coloquio conmemorativo del bicentenario del Consejo de Estado
Francés, op. cit., p. 46.
Primera Parte 81
68
Acto legislativo N°. 3 de 1910. En: Restrepo Piedrahíta Carlos, Constituciones Políticas
Nacionales de Colombia, Bogotá: U. Externado de Colombia, 1955, p. 424.
82 Ciro Nolberto Güechá Medina
69
Ley 130 de 1913, artículo 2°, En: Código Contencioso administrativo, Compilación arreglada
por el doctor Pedro a. Gómez Naranjo, Consejero de Estado, de conformidad con el artículo
8° de la Ley 116 de 1928, con la aprobación del Consejo.
70
Ley 38 de 1918, artículo 2°. En: Diario Oficial N°. 16542 de noviembre 13 de 1918.
71
Ley 109 de 1923, artículo 19. En: Diario Oficial Nos. 19378 a 19379 de diciembre 20 de 1923.
72
Ley 22 de 1925, artículo 2°. En: Diario Oficial N°. 19826 de febrero 14 de 1925.
73
Ley 77 de 1926, artículo 3°. En: Diario Oficial N°. 20942 de noviembre 12 de 1928.
Primera Parte 83
74
Ley 100 de 1928, artículo 19. En: Diario Oficina N°. 20953 de noviembre 19 de 1928.
75
Ley 16 de 1931, artículo 2°. En: Código contencioso administrativo, compilación arreglada por
el doctor Pedro A. Gómez Naranjo, Consejero de Estado, de conformidad con artículo 8° de la
Ley 116 de 1928, con la aprobación del Consejo.
76
Ley 52 de 1931, artículo 7°. En: Código Contencioso Administrativo, Compilación arreglada
por el doctor Pedro A. Gómez Naranjo, Consejero de Estado, de conformidad con el artículo
8° de la Ley 116 de 1928, con la aprobación del Consejo.
84 Ciro Nolberto Güechá Medina
77
Ley 130 de 1913, artículo 18. En: Código Contencioso Administrativo, Compilación arreglada
por el doctor Pedro A. Gómez Naranjo, Consejero de Estado, de conformidad con el artículo
8° de la Ley 116 de 1928, con la aprobación del Consejo.
78
Ley 42 de 1923. En: Diario Oficial Nos. 19119 - 19126 de Julio 26 de 1923.
79
Ley 109 de 1923, artículo 20, En: Diario Oficinal Nos. 19378 - 19379 de Diciembre 20 de 1923.
80
Ley 42 de 1923, op. cit.
81
Decreto Nacional 911 de 1932, En: Código Contencioso Administrativo, Compilación arreglada
por el doctor Pedro A. Gómez Naranjo, Consejero de Estado, de conformidad con el artículo
8° de la Ley 116 de 1928, con la aprobación del Consejo.
82
Ley 1 de 1931, En: Código Contencioso Administrativo, Compilación arreglada por el doctor
Pedro A. Gómez Naranjo, Consejero de Estado, de conformidad con el artículo 8° de la Ley
116 de 1928, con la aprobación del Consejo.
83
Ley 79 de 1931, artículo 332, En: Código Contencioso Administrativo, compilación arreglada
por el Doctor Pedro A. Gómez Naranjo, Consejero de Estado, de conformidad con el artículo
8° de la Ley 116 de 1928, con la aprobación del Consejo.
Primera Parte 85
84
Ley 130 de 1913, artículo 21, En: Código Contencioso Administrativo, compilación arreglada
por el doctor Pedro A. Gómez Naranjo, Consejero de Estado, de conformidad con el artículo
8° de la Ley 116 de 1928, con la aprobación del Consejo.
86 Ciro Nolberto Güechá Medina
Sección Tercera
PERFECCIONAMIENTO DEL CONSEJO DE ESTADO
85
Moderne, Franck. Origen y evolución de la jurisdicción administrativa en Francia, Memorias
del coloquio conmemorativo del bicentenario del Consejo de Estado Francés, Bogotá: Ed.
Temis, p. 38.
86
Arizmendi Posada, Ignacio. Presidentes de Colombia 1810-1990, Bogotá: Editorial Planeta,
1989, p. 209.
87
Naranjo Galves Rodrigo. La reforma contenciosa administrativa de 1914. En: Revista estudios
socio jurídicos, Bogotá: Universidad del Rosario, 2001, p. 30.
88
Acto Legislativo N°. 10 de 1914, artículo 6°, En: Restrepo Piedrahíta Carlos, Constituciones
Políticas Nacionales de Colombia, Bogotá: Ed. Universidad Externado de Colombia, 1995, p.
431.
Primera Parte 87
89
Acto legislativo de septiembre 10 de 1914, artículo 6°. En: Restrepo Piedrahíta Carlos,
Recopilación de actos legislativos 1914-1986, Anexo a la Obra Constituciones de Colombia
de M.A. Pombo y J.J. Guerra, Bogotá: Biblioteca Banco Popular, 1986, p. 14.
88 Ciro Nolberto Güechá Medina
90
Penagos, Gustavo. Código Contencioso Administrativo, tercera edición, Bogotá: Ediciones
Librería del Profesional, 1987.
91
Ley 60 de 1914, artículo 1°. En: Diario Oficial No. 15337 de noviembre 05 de 1914.
Primera Parte 89
92
Ley 60 de 1914, artículo 2°. En: Diario Oficial No. 15337 de noviembre 05 de 1914.
90 Ciro Nolberto Güechá Medina
93
Ley 167 de 1941, artículo 34. En: Diario Oficial N°. 24853 de enero 07 de 1942.
92 Ciro Nolberto Güechá Medina
94
Ley 167 de 1941, artículo 35. En: Diario Oficial N°. 24853 de enero 07 de 1942.
Primera Parte 93
95
Acto legislativo No. 1 de 1945, En: Restrepo Piedrahíta, Carlos, Recopilación de Actos
Legislativos 1914-1986, Anexo a la Obra Constituciones de Colombia de M.A. Pombo y J.J.
Guerra, Bogotá: Biblioteca Banco Popular, 1986, p. 54.
94 Ciro Nolberto Güechá Medina
96
Argañarás Manuel. Tratado de lo contencioso administrativo, Buenos Aires: Ed. Tea, 1955,
p. 245.
Primera Parte 95
97
Acto Legislativo No. 1 de 1959, estableció en nuestro país, lo que se denominó Frente Nacional.
98
Enciclopedia nueva historia de Colombia, Bogotá: Ed. Planeta, 1989, p. 189.
96 Ciro Nolberto Güechá Medina
99
Ibíd.
100
Ibíd, p. 239.
101
Vidal Perdomo, Jaime. Historia de la reforma constitucional de 1968 y sus alcances jurídicos,
Bogotá: Publicaciones Universidad Externado de Colombia, 1970, p. 67.
Primera Parte 97
102
Para profundizar en todos los aspectos jurídico-políticos de la Reforma de 1968, ver Vidal
Perdomo, Jaime. Historia de la Reforma Constitucional de 1968, op. cit., pp. 65 a 171.
98 Ciro Nolberto Güechá Medina
103
Acto legislativo N°. 01 de 1968 En: Restrepo Piedrahíta, Carlos, Recopilación de Actos
Legislativos 1914-1986, Anexo a la Obra Constituciones de Colombia de M.A. Pombo y J.J.
Guerra, Bogotá: Biblioteca Banco Popular, 1986, p. 152.
104
Arizmendi, op. cit., p. 292.
105
Acto Legislativo N°. 01 de 1979. En: Restrepo Piedrahíta Carlos, Recopilación de actos
legislativos 1914-1986, Anexo a la obra Constituciones de Colombia de M.A. Pombo y J.J.
Guerra, Bogotá: Biblioteca Banco Popular, 1986, p. 216.
Primera Parte 99
En cuanto a los requisitos para ser Consejero de Estado, se debía tener más
de 35 años de edad, ser abogado titulado y además haber sido magistrado
en propiedad de la Corte Suprema de Justicia o del Consejo de Estado o
Procurador General de la Nación o Fiscal General de la Nación o magistrado
de tribunal superior de distrito, por un término no menor de ocho años o
haber ejercido con excelente reputación moral y buen crédito por más de diez
años a lo menos, la profesión de abogado o el profesorado en jurisprudencia
en algún establecimiento de enseñanza.
Este acto legislativo es más expreso, en cuanto a los requisitos para
ser Consejero de Estado, exigiendo no sólo preparación académica sino
experiencia en cargos de alto rango del orden jurisdiccional. Es importante
recalcar además, que en la elección de los consejeros se pasó de un sistema
de cooptación cerrada a una cooptación abierta, en donde los propios
Consejeros de Estado suplían las vacantes, pero de listas enviadas por el
Consejo Superior de la Judicatura; fue entonces limitado en cierto sentido
el poder del Consejo de Estado, para la elección de sus miembros.
De todo lo analizado en esta sección es pertinente afirmar, que el
perfeccionamiento del Consejo de Estado como máxima institución de la
jurisdicción contencioso administrativa, llevó un período largo desde que
en 1914, mediante el Acto Legislativo número 10, se le restableció como
juez natural de la Administración, hasta la reforma constitucional de 1979,
pasando por cada una de las etapas de regulación, como fueron algunas
disposiciones legales entre ellas la Ley 60 de 1914 o la Ley 167 de 1941 o
cada una de las reformas constitucionales a que se hizo referencia; en este
período el Consejo de Estado fue adquiriendo identidad como institución,
lo que permite ver que en algunas ocasiones se muestre como un órgano
en muchos aspectos imperfecto, esto es así, con lo que se presentaba en
la paridad que existía en la designación de sus miembros, por ejemplo.
Pero el desarrollo como tribunal jurisdiccional fue evidente, ya que sus
competencias, los trámites que se surtían y sus decisiones constituyeron
muestra de avance, por haberse convertido además en una institución
próxima a la Administración; lo que nos permite decir con Guy Braibant,
que la proximidad del juez administrativo con la Administración, le ha
permitido conocerla mejor, comprenderla mejor y controlarla mejor106.
106
Braibant, Guy. La jurisdicción administrativa en el derecho comparado. En: Historia
y perspectivas de la jurisdicción administrativa en Francia y América Latina, Coloquio
conmemorativo bicentenario del Consejo de Estado Francés, op. cit., p. 343.
100 Ciro Nolberto Güechá Medina
Sección Cuarta
LA CONFIRMACIÓN DEL CONSEJO DE ESTADO
107
Decreto 01 de 1984. En: Penagos, Gustavo, Código Contencioso Administrativo, tercera edición,
Bogotá: Ediciones Librería del Profesional, 1987, p. 48.
102 Ciro Nolberto Güechá Medina
los cuales llegaban al Consejo de Estado por vía del recurso de apelación
como juez de segunda instancia.
A su vez, como juez de segunda instancia, al Consejo de Estado se le
dio la facultad o la competencia de conocer respecto de las apelaciones
de las sentencias de los tribunales administrativos dictadas en primera
instancia, al igual que de las consultas de las mismas, cuando procedía
este grado de jurisdicción; pero no sólo conocía de las apelaciones
de sentencias, sino de autos proferidos por los mentados tribunales
administrativos, en los casos del rechazo de demandas, suspensión
provisional de actos administrativos o de las providencias que ponían
fin a la actuación procesal; es decir, para casos de autos interlocutorios
de determinada importancia.
108
Arizmendi, op. cit., p. 302.
Primera Parte 103
109
Constitución de 1991, Artículo 232. En: Ortega Torres, Jorge, Constitución Política de
Colombia, Bogotá: Ed. Temis, 1991, p. 107.
104 Ciro Nolberto Güechá Medina
Ibíd, p. 407.
110
Primera Parte 105
111
Constitución de 1991, artículo 237. En: Ortega Torres, Jorge, Constitución Política de
Colombia, Bogotá: Ed. Temis, 1991, pp. 109 y 110.
112
Ley 270 de 1996, artículo 11. En: Revista anexa al Código Contencioso Administrativo, Bogotá:
Ed. Legis, 1996.
106 Ciro Nolberto Güechá Medina
Corte Constitucional. Sala Plena, Sentencia C-037 de febrero 05 de 1996, M.P. Vladimiro
114
Naranjo Mesa.
Primera Parte 109
Ibíd.
115
Ley 270 de 1996, Artículo 37, En: Revista anexa al Código Contencioso Administrativo, Bogotá:
116
Código Contencioso Administrativo, Bogotá: Ed. Legis, año 2002, pp. 236 y 237.
117
Primera Parte 111
Ley 270 de 1996, artículo 35. En: Revista anexa al Código Contencioso Administrativo, Bogotá:
118
Sección Quinta
LAS REGULACIONES DE LA LEY 1285 DE 2009 Y LA LEY 1437 DE 2011,
EN LA CONSAGRACIÓN DEL CONSEJO DE ESTADO
119
Ley 270 de 1996, artículo 38, En: Revista anexa al Código Contencioso Administrativo, Bogotá:
Ed. Legis, 1996.
120
El artículo 9 de la Ley 1285 de 2009, modificó el artículo 34 de la Ley 270 de 1996, así:
“Integración y composición. El Consejo de Estado es el máximo Tribunal de la Jurisdicción
de lo contencioso administrativa y estará integrado por 31 magistrados, elegidos por la misma
Corporación para los periodos individuales que determina la Constitución Política, de listas
superiores a cinco (5) candidatos, que reúnan los requisitos constitucionales, por cada vacante
que se presente, enviadas por la Sala Administrativa del Consejo Superior de la Judicatura.
El consejo de Estado ejerce sus funciones por medio de tres Salas, integradas así: la Plena,
integrada por todos su miembros; la de lo contencioso Administrativo, integrada por veintisiete
27 consejeros y la de Consulta y Servicio Civil, por lo cuatro 4 consejeros restantes”.
121
La Corte Constitucional en sentencia C-713-08 de 15 de julio de 2008 M.P. Clara Inés Vargas,
al referirse a este asunto dice: “…es una competencia adicional y que en ningún caso impide
114 Ciro Nolberto Güechá Medina
124
Moderne, Franck. Origen y evolución de la jurisdicción administrativa en Francia. En: Memorias
del coloquio conmemorativo del bicentenario del Consejo de Estado Francés, op. cit., p. 3.
116 Ciro Nolberto Güechá Medina
Título II
LA JURISDICCIÓN CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA:
UNA JURISDICCIÓN ESPECIAL - PARTICULAR
125
Azula Camacho Jaime. Manual de derecho procesal, teoría general del proceso, tomo I, segunda
edición, Bogotá: Editorial ABC, 1982, p. 146.
126
Real Academia Española. Diccionario de la Lengua Española, 16 edición, Madrid: Ed. Espasa
- Calpe, 1936, p. 751.
Primera Parte 117
127
López Blanco, Hernán. Instituciones del derecho procesal civil colombiano, parte general,
cuarta edición, Bogotá: Ed. Temis, 1985, p. 44.
128
Ibíd.
129
González Rodríguez, Miguel. Derecho procesal administrativo, tomo II, séptima edición,
Bogotá: Ed. Librería Jurídica Wilches, 1989, p. 4.
118 Ciro Nolberto Güechá Medina
130
Vidal Perdomo, Jaime. Manual de derecho administrativo, undécima edición, Bogotá: Ed.
Temis, p. 313.
131
Rivero, op. cit., p. 147.
132
Luna Benitez Luis Alberto. Lo contencioso administrativo, Bogotá: Ediciones Librería El
Profesional, 1981, p. 32.
133
Constitución de 1991, Título VII, capítulo 3. En Constitución Política de Colombia, Bogotá:
Ed. Legis, 2000, p. 410.
Primera Parte 119
134
Código Contencioso Administrativo, título X. En: Código contencioso administrativo y
legislación complementaria, Bogotá: Editorial Legis, 2001, p. 161.
135
L ey 446 de 1998, artículo 30. En: Código contencioso administrativo y legislación
complementaria. Bogotá: Editorial Legis, 2001, p. 161.
136
Rivero, op. cit., p. 148.
120 Ciro Nolberto Güechá Medina
Capítulo I
CREACIÓN DE LA JURISDICCIÓN CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA
EN COLOMBIA - PRIMER CÓDIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
137
Naranjo, Rodrigo. La reforma contenciosa administrativa de 1914. En: Revista de Estudios
Socio - Jurídicos, Bogotá: Ediciones Rosaristas, 2000, pp. 19-21.
Primera Parte 121
138
Con la supresión del Consejo de Estado, se presentó un gran retroceso en el desarrollo de la
jurisdicción Administrativa, pero esta institución renacerá para no volver a desaparecer, como
ha sucedido hasta nuestros días.
139
Rodríguez, Libardo, Origen y evolución de la jurisdicción administrativa en Colombia. En:
Primer Congreso de Derecho Administrativo, Medellín, 1981, p. 46.
122 Ciro Nolberto Güechá Medina
140
Molina Betancur, op. cit., p. 22.
Primera Parte 123
Sección Primera
PUESTA EN MARCHA DE LOS TRIBUNALES ADMINISTRATIVOS.
ASPECTO FUNCIONAL
141
Vedel, op. cit., p. 398.
142
R.C.K., op. cit., p. 63.
Primera Parte 125
1. COMPOSICIÓN Y NÚMERO
143
Tascón Tulio Enrique. Derecho Contencioso Administrativo Colombiano, Bogotá: Editorial
Minerva, 1945, p. 47.
126 Ciro Nolberto Güechá Medina
144
Ley 130 de 1913, artículo 38. En: Código Contencioso Administrativo, compilación arreglada
por el doctor Pedro a. Gómez Naranjo, Consejero de Estado, de conformidad con el artículo
8° de la Ley 116 de 1928, con la aprobación del Consejo.
128 Ciro Nolberto Güechá Medina
145
Ley 130 de 1913, Artículo 39, En: Código contencioso administrativo, Compilación arreglada
por el doctor Pedro A. Gómez Naranjo, Consejero de Estado, de conformidad con el artículo
8° de la Ley 116 de 1928, con la aprobación del Consejo.
Primera Parte 129
146
Ley 130 de 1913, artículo. 40. En: Código Contencioso Administrativo, Compilación arreglada
por el doctor Pedro A. Gómez Naranjo, Consejero de Estado, de conformidad con el artículo
8° de la Ley 116 de 1928, con la aprobación del Consejo.
147
Ley 130 de 1913, artículo 42. En: Código Contencioso Administrativo, Compilación arreglada
por el doctor Pedro A. Gómez Naranjo, Consejero de Estado, de conformidad con el artículo
8° de la Ley 116 de 1928, con la aprobación del Consejo.
130 Ciro Nolberto Güechá Medina
Sección Segunda
ASPECTO PROCESAL
148
Ley 130 de 1913, artículo 41. En: Código Contencioso Administrativo, Compilación arreglada
por el doctor Pedro A. Gómez Naranjo, Consejero de Estado, de conformidad con el artículo
8° de la Ley 116 de 1928, con la aprobación del Consejo.
149
El mérito está en que los Tribunales Administrativos nacen como jueces de instancia de la
administración y no, como asesores del ejecutivo.
Primera Parte 131
150
Naranjo Rodrigo, op. cit., p. 34.
132 Ciro Nolberto Güechá Medina
151
Tascón, op. cit., p. 148.
152
Consejo de Estado. Sentencia de Agosto 09 de 1944, Consejero Ponente doctor Diógenes
Sepúlveda Mejía. En: Anales del Consejo de Estado números 3419, 346, p. 264.
134 Ciro Nolberto Güechá Medina
153
Tascón, op. cit., p. 175.
Primera Parte 135
154
Ley 130 de 1913, artículo 54. En: Código Contencioso Administrativo, compilación arreglada
por el doctor Pedro A. Gómez Naranjo, Consejero de Estado, de conformidad con el artículo
8° de la Ley 116 de 1928, con la aprobación del Consejo.
136 Ciro Nolberto Güechá Medina
155
Consejo De Estado. Sentencia de fecha 05 de julio de 2001, expediente (3176) - 3482 - 2000,
Sección Segunda, M.P. Alejandro Ordóñez Maldonado. En: Revista Jurisprudencial y Doctrina,
Editorial Legis, mes de diciembre del año 2001, pp. 2459-2461.
Primera Parte 137
• La fijación del asunto en lista por el término de cinco días para que
el demandante, el agente del Ministerio Público o cualquier otro
ciudadano que quisiera coadyuvar o impugnar la demanda, pidiera
las pruebas que creyera convenientes. Para el demandante existían
entonces dos oportunidades para pedir pruebas: Con la presentación
de la demanda y en el término de fijación en lista del proceso; es
conveniente aclarar, que en este auto no se hablaba que la parte
demandada tuviera la posibilidad de pedir pruebas, hecho curioso,
pues no existe parte que controvierta los pedimentos de la demanda y
contra quien se dirija la acción como ocurre en el contencioso actual,
por esto en los requisitos de la demanda no se exigía como formalidad,
que se designara o nombrara la autoridad contra quién se dirigía la
demanda. Correspondía entonces al Ministerio Público, controvertir
las pretensiones de la demanda en caso que ésta no se ajustara a los
fundamentos de hecho y de derecho alegados.
• La suspensión provisional del acto acusado, cuando ella fuere necesaria
para evitar un perjuicio notoriamente grave; es de anotar, que esta
última parte fue reformada por el artículo 18 de la Ley 72 de 1926156,
en el sentido que la suspensión provisional de los actos acusados ante
los tribunales de lo contencioso administrativo, caducaba pasados
cuarenta días hábiles sin que los interesados mostraran interés en
continuar con el trámite correspondiente. Por otra parte, la figura
de la suspensión provisional fue reformada igualmente mediante la
Ley 28 de 1922157, diciendo que el auto que resolvía la solicitud de
suspensión era apelable en el efecto suspensivo, en igual forma como
ocurre hoy en nuestro código vigente. Es decir, que la suspensión
provisional operaba igualmente que en el contencioso administrativo
actual, siempre que se dieran ciertos requisitos158.
La ley no decía qué sucedía con el auto dictado inicialmente respecto
de la demanda presentada, cuando la misma no cumplía con los requisitos
156
Ley 72 de 1926, En: Código Contencioso Administrativo, compilación arreglada por el doctor
Pedro A. Gómez Naranjo, Consejero de Estado, de conformidad con el artículo 8° de la Ley
116 de 1928, con la aprobación del Consejo.
157
Ley 28 de 1922, En: Código Contencioso Administrativo, Compilación arreglada por el doctor
Pedro A. Gómez Naranjo, Consejero de Estado, de conformidad con el artículo 8° de la Ley
116 de 1928, con la aprobación del Consejo.
158
Ley 130 de 1913, Artículo 59, En: Código Contencioso Administrativo, Compilación arreglada
por el doctor Pedro A. Gómez Naranjo, Consejero de Estado, de conformidad con el artículo
8° de la Ley 116 de 1928, con la aprobación del Consejo.
138 Ciro Nolberto Güechá Medina
159
Ley 25 de 1928. En: Código Contencioso Administrativo, Compilación arreglada por el doctor
Pedro A. Gómez Naranjo, Consejero de Estado, de conformidad con el artículo 8° de la Ley
116 de 1928, con la aprobación del Consejo.
160
Tascón, op. cit., pp. 185 y 186.
Primera Parte 139
161
Ley 25, op. cit.
162
Ley 80 de 1935. En: El boyacense, Año LXXI N°. 1609 de diciembre 21 de 1935.
140 Ciro Nolberto Güechá Medina
163
Tascón, op. cit., p. 228.
164
Ley 25, op. cit.
165
Ley 116 de 1928, En: Código Contencioso Administrativo, Compilación arreglada por el doctor
Pedro A. Gómez Naranjo, Consejero de Estado, de conformidad con el artículo 8° de la Ley
116 de 1928, con la aprobación del Consejo.
Primera Parte 141
166
Mora Osejo, Humberto. El Control jurisdiccional de la administración. En: El primer congreso
de derecho administrativo, Bogotá: Ediciones Rosaristas, 1980, p. 212.
167
Penagos Gustavo, Derecho administrativo, parte general, 2da. edición actualizada. Bogotá:
Ediciones Librería el Profesional, 2000, p. 94.
Primera Parte 143
Capítulo II
FORTALECIMIENTO DE LA JURISDICCIÓN ADMINISTRATIVA.
EL SEGUNDO CÓDIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
168
Rodríguez Rodríguez, Libardo. Origen y evolución de la jurisdicción administrativa en
Colombia, op. cit., p. 46.
144 Ciro Nolberto Güechá Medina
Sección Primera
CONSOLIDACIÓN DE LOS TRIBUNALES ADMINISTRATIVOS.
ASPECTO FUNCIONAL
170
Vidal Perdomo, op. cit., p. 313.
171
Se dice que este Código es fruto del trabajo del doctor Ramón Miranda, quien fue su inspirador.
146 Ciro Nolberto Güechá Medina
172
Ley 167 de 1941, artículo 14, En: Diario Oficial N|. 24853 de enero 07 de 1942.
173
Tascón, op. cit., p. 46.
Primera Parte 147
por el Consejo de Estado para períodos de dos años. Debían ser ciudadanos
en ejercicio, tener profesión de abogado titulado con buena reputación y no
haber sido condenado a pena de presidio o de prisión174. Al igual que los
Consejeros de Estado, los magistrados de los tribunales administrativos
tenían dos suplentes quienes los remplazaban en sus faltas absolutas o
temporales; estos magistrados suplentes eran elegidos por el Consejo de
Estado. Los magistrados principales como los suplentes, tomaban posesión
de sus cargos ante los gobernadores de los departamentos. Para los casos de
impedimentos y recusaciones de los magistrados o empates en las decisiones
de los tribunales, se designaban conjueces anualmente en número de tres.
174
Ley 167 de 1941, artículos 15 y 16, En: Diario Oficial N°. 24853 de enero 07 de 1942.
175
Ley 167 de 1941, artículo 52. En Diario oficial N°. 24853 de Enero 07 de 1942.
148 Ciro Nolberto Güechá Medina
176
Ley 167 de 1941, artículo 55, En Diario oficial N°. 24853 de enero 07 de 1942.
177
Consejo de Estado. Auto de 25 de noviembre de 1942. En: Carlos H. Pareja, Código
Contencioso Administrativo, Bogotá: Editorial Iqueima, 1943, pp. 206 y 207.
150 Ciro Nolberto Güechá Medina
178
Consejo de Estado. Auto de 02 de Diciembre de 1942. En: Carlos H. Pareja, Código Contencioso
Administrativo, Bogotá: Editorial Iqueima, 1943, p. 207.
Primera Parte 151
Sección Segunda
ASPECTO PROCESAL
La Ley 167 de 1941, fue expresa en el sentido de determinar qué actos eran
acusables o demandables ante la jurisdicción contencioso administrativa, los
cuales determinarían la clase de acción a instaurar. En primer lugar, haremos
un análisis de la naturaleza de los asuntos sometidos al conocimiento de la
jurisdicción contencioso administrativa, para luego hablar de las acciones
como tales.
Eran demandables por motivos de inconstitucionalidad e ilegalidad
los decretos, resoluciones y otros actos del gobierno, de los ministros
y otros funcionarios del orden nacional. En igual forma, los actos de
carácter particular dictados por funcionarios del orden nacional, cuando
violaban reglamentos ejecutivos (artículo 62). A su turno, por violación
de la Constitución, de la ley y de los reglamentos ejecutivos, se podían
demandar las ordenanzas de las asambleas departamentales (artículo 63).
En cuanto a los decretos, resoluciones y otros actos de los gobernadores
eran igualmente demandables, además de los actos de carácter particular
y concreto, proferidos por las autoridades, funcionarios o empleados del
orden departamental (artículo 63). Es de anotar, que en algún momento se
pensó que éste artículo 63 había agregado una nueva causal de nulidad,
152 Ciro Nolberto Güechá Medina
pero según Tascón, esto no fue así, ya que la jurisprudencia del Consejo
de Estado tenía sentado en varios pronunciamientos que las ordenanzas
departamentales y los acuerdos municipales, son nulos por contravenir lo
dispuesto en reglamentos dictados por el Presidente de la República, para
la cumplida ejecución de las leyes179.
En igual forma eran acusables los decretos, resoluciones y otros actos
de los intendentes y comisarios, por ser violatorios de la Constitución y de
la ley (artículo 64); los acuerdos y otros actos de los concejos municipales,
por ser violatorios de la ley (artículo 65); los actos de las autoridades,
de funcionarios administrativos del orden municipal, eran acusables por
ser violatorios de la Constitución, la ley, los reglamentos ejecutivos, las
ordenanzas departamentales, los reglamentos del gobernador o los acuerdos
de los concejos (artículo 65). Al introducirse la violación de los acuerdos de
los consejos como causal o motivo de nulidad, se estaba llenando un vacío
que existía respecto de los actos de funcionarios administrativos del orden
municipal180.
Los actos eran demandables en principio para controlar la legalidad de los
mismos, pues como se podía ver, las causales que permitían su acusación,
estaban determinadas por la violación de disposiciones de carácter superior,
lo que implicaba juicios en interés de la legalidad. La ley contemplaba algunas
excepciones respecto de actos que no eran demandables ante la jurisdicción
contencioso administrativa, que específicamente correspondían a:
• Las resoluciones de los funcionarios o autoridades del orden adminis-
trativo que tenían origen en contratos;
• Las resoluciones que se dictaban en juicios de policía de naturaleza
penal o civil;
• Las sentencias dictadas en procesos de fraude a las rentas nacionales,
departamentales o municipales;
• Las sanciones disciplinarias impuestas a los funcionarios públicos,
excepto las que implicaban la suspensión o separación del cargo de
empleados inamovibles de acuerdo a la ley;
• Las que la ley atribuía a otra jurisdicción181.
179
Tascón, op. cit., p. 146.
180
Ibíd, p. 147.
181
Ley 167 de 1941, artículo 73. En: Diario Oficial N°. 24853, de enero 07 de 1942.
Primera Parte 153
182
Consejo de Estado. Auto de 16 de marzo de 1943, En: Carlos H. Pareja Código Contencioso
Administrativo, Bogotá: Editorial Iqueima, 1943, p. 226.
154 Ciro Nolberto Güechá Medina
183
Ley 167 de 1941, artículo 66. En: Diario Oficial N°. 24853 de enero 07 de 1942.
184
Tascón, op. cit., pp. 147 y 148.
Primera Parte 155
185
Consejo de Estado. Sentencia de 26 de marzo de 1946, En: Carlos H. Pareja, Código
Contencioso Administrativo, Bogotá: Editorial Iqueima, 1943, pp. 219 y 220.
186
Ley 167 de 1941, artículo 67, En: Diario oficial N°. 24853 de enero 07 de 1942.
156 Ciro Nolberto Güechá Medina
187
Exposición de Motivos, Ley 167 de 1941, En: Tascón, op. cit., p. 154.
Primera Parte 157
188
Ley 167 de 1941, Artículo 68. En: Diario oficial N°. 24853 de enero 07 de 1942.
189
En todos los Códigos Contenciosos Administrativos que han existido en nuestro ordenamiento,
se han dado esta clase de procesos.
158 Ciro Nolberto Güechá Medina
190
Consejo de Estado. Sentencia de fecha 15 de febrero de 1964, Anales N°. 335 p. 75.
191
Ley 167 de 1941, artículo. 7°. En: Diario oficial N°. 24853 de enero 07 de 1942.
192
El formalismo en cuanto a los requisitos de la demanda, es casi idéntico al del actual Código
Contencioso Administrativo.
193
Consejo de Estado, Auto de fecha 25 de mayo de 1943. En: Pareja Carlos, Código Contencioso
Administrativo, Bogotá: Iqueima, 1947, p. 238.
Primera Parte 159
194
En efecto en sentencia de fecha 05 de julio de 2001, expediente (3176) - 3482 - 2000, Sección
Segunda, M.P. Alejandro Ordóñez Maldonado ha expresado el Consejo de Estado que no
existe necesidad de aportarse dicha copia auténtica, cuando de las copias aportadas se deducen
términos de caducidad.
195
Consejo de Estado. Sentencia de fecha 27 de junio de 1945, Anales Nº. 347 p. 198.
160 Ciro Nolberto Güechá Medina
196
Tascón, op. cit., 194.
197
Ver el texto es exacto de la consagración de la suspensión provisional en el artículo 238 de la
Constitución Nacional y en el artículo 231 del actual Código Contencioso Administrativo, que
se involucra en el capítulo XI de las medidas cautelares.
Primera Parte 161
198
Ley 167 de 1941, artículo 94. En: Diario oficial N°. 24853 de enero 07 de 1942.
199
Consejo de Estado. Auto de fecha 25 de septiembre de 1942, Anales N°. 317 p. 157.
162 Ciro Nolberto Güechá Medina
200
Ley 167 de 1941, artículo 98. En: Diario oficial N°. 24853 de enero 07 de 1942.
Primera Parte 163
201
Era una facultad permanente de contradicción, lo cual iba en contra de las etapas perentorias y
preclusivas de la actuación procesal.
202
Consejo de Estado. Sentencia de fecha 04 de febrero de 1944, Anales N°. 335 p. 170.
203
Ley 167 de 1941, artículo 113. En: Diario oficial N°. 24853 de enero 07 de 1942.
164 Ciro Nolberto Güechá Medina
204
Ley 167 de 1941, artículo 126. En: Diario oficial N°. 24853 de enero 07 de 1942.
166 Ciro Nolberto Güechá Medina
205
Pareja Carlos H. Código Contencioso Administrativo, Bogotá: La Gran Colombia, 1947, pp.
254 y 255.
168 Ciro Nolberto Güechá Medina
206
Tascón Tulio Enrique, Derecho contencioso administrativo colombiano, Bogotá: La Gran
Colombia, 1946, p. 228.
207
Pareja, op. cit., 256.
Primera Parte 169
208
Se convierte en una limitación al libre acceso a la administración de justicia.
170 Ciro Nolberto Güechá Medina
En los casos en que los particulares se creían con algún derecho para que
se les reconociera una pensión, una recompensa, un sueldo de retiro o una
jubilación, así lo debían solicitar al gobierno por conducto del ministerio
respectivo o por intermedio de la entidad pública pertinente; cuando la
solicitud era negada, se podía interponer un recurso de apelación para ante
el Consejo de Estado, con el recurso de apelación la actuación administrativa
se convertía en contenciosa, lo que generaba un pronunciamiento de la
jurisdicción. El trámite de estas acciones estaba consagrado en los artículos
157 a 163 de la Ley 167 de 1941210.
El contencioso administrativo conocía del asunto, como consecuencia
de un recurso contra una decisión administrativa, convirtiéndose entonces,
en trámite jurisdiccional, que no procedía de una demanda propiamente
dicha, sino de una impugnación por vía de recurso de apelación. En efecto,
la exposición de motivos de esta disposición hace claridad sobre el asunto
cuando expresa:
“Para que se aprecien bien las razones que el legislador
de 1941 tuvo para expedir este capítulo del nuevo Código,
conviene antes recordar que, conforme al art. 7 de la ley 80
de 1916, estaba suspendido definitivamente el reconocimiento
administrativo de pensiones y recompensas. El código suprime
209
Consejo de Estado. Sentencia de 11 de diciembre de 1939, Anales N°. 284 p. 899. En: Pareja
Carlos H., Código Contencioso Administrativo, Bogotá: Iqueima, 1947, p. 259.
210
Ver la regulación específica en dichas disposiciones.
Primera Parte 171
211
Exposición de motivos, Ley 167 de 1941. En: Pareja Carlos H., Código Contencioso
Administrativo, Bogotá: Iqueima, 1947, p. 260.
212
Consejo de Estado, Sentencia de 16 de julio de 1943, En: Pareja Carlos H., Código Contencioso
Administrativo, Bogotá: Iqueima, 1947, p. 262.
172 Ciro Nolberto Güechá Medina
213
Los empleados de manejo debían constituir un fiador para poder tomar posesión del cargo, así
como actualmente deben constituir una garantía o póliza de manejo a través de una compañía
de seguros.
214
Tascón, op. cit., p. 252.
Primera Parte 173
215
Anales del Congreso, Exposición de Motivos Ley 167 de 1946. En: Pareja Carlos H., Código
Contencioso Administrativo, Bogotá: Iqueima, 1947, pp. 268 y 269.
216
Tascón, op, cit., p. 266.
217
Ver la regulación específica en dichas normas.
176 Ciro Nolberto Güechá Medina
En cuanto al término para presentar alegatos era de cinco días, los cuales
no eran prorrogables, el mismo antecedía a la denominada vista de fondo
que realizaba el Ministerio Público, que no era otra cosa que el concepto que
rendía respecto de la prosperidad o no de la acción instaurada. Como aspecto
importante en cuanto al término que el Ministerio Público podía tener en
su poder el expediente, para rendir su alegato o concepto, es conveniente
hacer ver que la ley preveía que si vencido el mismo y este no era devuelto,
el secretario reclamaba el expediente, perdiendo así el Ministerio Público
su derecho a presentar alegatos y además, incurría en una sanción de veinte
pesos por cada día de mora en su devolución; esto pretendía dar agilidad
al trámite procesal, ya que era y es hoy muy común que los agentes del
Ministerio Público, demoren los expedientes porque se toman demasiado
tiempo para rendir sus conceptos y la verdad es que nadie dice nada.
Vencido el período probatorio y si no existía la obligación de acumular
otras acciones, se dictaba un auto citando para sentencia; una vez dictado,
el sustanciador del proceso tenía diez días para presentar el proyecto de
fallo, que si no era presentado, el presidente del tribunal lo requería y
pasaba un informe respecto de la mora al superior, que en este caso era el
Consejo de Estado, el cual podía declarar la vacancia del cargo si no existía
una justificación; correspondía a una acción muy sana si nos atenemos a
la demora que hoy existe en los tribunales administrativos. En cuanto a la
acumulación a que se hizo referencia, era pertinente tanto en primera como
en segunda instancia, así lo deja ver el Consejo de Estado cuando dice:
“Cuando todos los juicios a que han dado lugar varias
demandas se refieren a una misma elección, aunque en unos
se trate de nulidad y en otros de rectificación de escrutinios,
siendo los hechos en que tales demandas se apoyan en
sustancia unos mismos, todas las demandas deben resolverse
en un solo fallo por el Consejo”218.
Proferida la sentencia, esta era notificaba personalmente a las partes y al
Ministerio Público al día siguiente a su expedición, si no era posible esta
notificación personal dentro de los dos días siguientes, se fijaba un edicto
por el término de tres días para efectos de la notificación respectiva; las
partes y el Ministerio Público, podían interponer recurso de apelación
dentro de los dos días siguientes a la notificación de la sentencia, siempre y
218
Consejo de Estado. Sentencia de 03 de agosto de 1943. En: Pareja Carlos H., Código
Contencioso Administrativo, Bogotá: Iqueima, 1947, p. 283.
Primera Parte 177
219
Consejo de Estado. Sentencia de 28 de Octubre de 1943, Anales 329, p. 10 En: Pareja Carlos,
H., Código contencioso administrativo, Bogotá: Iqueima, 1947. p. 290.
Primera Parte 179
220
Pareja, op. cit., p. 285.
221
La Ley 80 de 1993, unificó en contratos estatales, los contratos administrativos y de derecho
privado de la administración.
180 Ciro Nolberto Güechá Medina
las mismas, porque duraron vigentes un tiempo prolongado, lo que dio lugar
a reiterados pronunciamientos de la jurisdicción contencioso administrativa.
Los particulares afectados con trabajos públicos, podían acudir ante la
jurisdicción contencioso administrativa para reclamar las indemnizaciones
correspondientes, cuando las mismas se reclamaban del Estado, es decir,
de entidades del orden nacional; la acción se instauraba ante el Consejo de
Estado, que conocía en una sola instancia, cuando se trataba de acciones
en contra de los departamentos y municipios, la competencia radicaba en
los tribunales administrativos, en una sola instancia cuando la cuantía del
asunto no superaba los mil pesos y en primera instancia cuando la cuantía
superaba los mil pesos, el término para instaurar la acción era de dos años,
contados a partir del momento de la ocurrencia del daño o de la ocupación.
En la demanda se debía expresar el monto de los perjuicios reclamados
y esta era contestada por el Ministerio Público, dentro de los quince días
siguientes en que se le corría traslado para tal fin, existía un período
probatorio de veinte días para practicar las pruebas solicitadas por el
demandante o el Ministerio Público; hecho curioso es que la ley no hablaba
de la posibilidad que la entidad pública que causó el daño pudiera pedir
pruebas o intervenir en la práctica de las mismas, más aún, no se consignó
en la ley que se le debía notificar la demanda o que tuviera la facultad de
contestar la misma.
Vencido el período probatorio, se corría traslado a las partes para alegar de
conclusión; cuando se habló de alegatos de conclusión la Ley 167 de 1941, se
hacía referencia a la posibilidad que tenían las partes para presentar alegatos,
lo que deja entrever que la entidad pública intervenía en el proceso y esto
era lo más lógico que sucediera, pues más que nadie podía ejercer el derecho
de contradicción respecto de las peticiones indemnizatorias formuladas con
la demanda. La sentencia se dictaba en los mismos términos y condiciones
que para el proceso ordinario, que ya fue estudiado.
Esta acción, por ser de carácter indemnizatorio, respecto de hechos de
la Administración, se asemeja a la actual acción pretensión de reparación
directa que conocemos, con las debidas diferencias desde el punto de
vista procedimental que se verán cuando la analicemos. La obligación de
indemnizar perjuicios con ocasión de daños causados por trabajos públicos
era plenamente reconocida por el Consejo de Estado, tal es así que en
sentencia expresó:
“El Consejo no acepta que la persona perjudicada permanezca
impasible ante el acto que le está ocasionando perjuicios
Primera Parte 181
Consejo de Estado. Sentencia de fecha septiembre 13 de 1944, Anales N°. 341, p. 204.
222
Consejo de Estado. Sentencia de mayo 29 de 1945, Anales 347, p. 402. En: Pareja Carlos H.,
223
224
Consejo de Estado: Auto de 26 de julio de 1942. En: Pareja Carlos H., Código Contencioso
Administrativo, Bogotá: Iqueima, 1947, p. 302.
Primera Parte 183
Capítulo III
INDEPENDENCIA DE LA JURISDICCIÓN ADMINISTRATIVA
- EL TERCER CÓDIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
Sección Primera
ANTECEDENTES Y ESTRUCTURA
225
Palacios Mejía Hugo. Antecedentes del Código Contencioso Administrativo, Bogotá, Colección
Bibliográfica del Banco de la República, 1985, p. 43.
184 Ciro Nolberto Güechá Medina
1980226 por medio del cual se pretendió reformar el Decreto 150 de 1976, que
regulaba lo concerniente a la responsabilidad civil de la administración en lo
referente a contratos, este proyecto de ley pretendía desligar la responsabilidad
del Estado como consecuencia de la actividad contractual, de los principios
civiles que la regían, pues se consideraba que estos entorpecían la acción de
la misma y además hacían muy difícil la repetición contra los funcionarios
que con su actuación causaban los perjuicios. Posteriormente se presentó
el proyecto de Ley No. 25 de 1980227 ante la Cámara de Representantes,
el cual es muy interesante pues pretendió establecer dentro de nuestro
ordenamiento jurídico la denominada acción de prevención administrativa;
esta acción se encaminaba a otorgarle la posibilidad a los administrados
que tuviesen indicios graves de que se iban a producir actos, hechos u
operaciones administrativas228 ilegales o inconstitucionales en perjuicio
suyo, para acudir ante la jurisdicción contencioso administrativa a solicitar
que se impidiera que se produjeran; la acción tenía un carácter preventivo,
con el fin de impedir tanto la actuación irregular de la Administración,
como que se causara el perjuicio. Más adelante, se presentó el proyecto de
Ley número 36 ante la Cámara de Representantes y 117 ante el Senado229,
el cual pretendía reformar el Decreto 2733 de 1959 y crear la acción de
cumplimiento230. Es pertinente aclarar que el Decreto 2733 de 1959, regulaba
todo lo concerniente al trámite administrativo de las peticiones que se
formulaban ante la Administración. Después, con fecha 18 de septiembre
de 1980 el gobierno nacional a través del Ministerio de Justicia, presentó el
proyecto de Ley número 52 del Senado y 119 de la Cámara231, para obtener
facultades extraordinarias con el fin de reformar el Código Contencioso
Administrativo. En último lugar y como el antecedente más próximo a la
expedición del Decreto 01 de 1984, el Congreso de la República mediante la
Ley 52 de 1982232, confirió facultades extraordinarias al gobierno con el fin de
reformar algunos asuntos relacionados con las actuaciones administrativas
y la jurisdicción contencioso administrativa.
226
Ibíd, p. 91.
227
Ibíd, p. 93.
228
Recordemos que estos constituyen mecanismos de actuación de la administración al lado de las
omisiones administrativas y de las vías de hecho hasta el Decreto 2409 de 1989.
229
Palacios Mejía, op. cit.
230
La acción de cumplimiento se creó por mandato constitucional del artículo 87 de la Carta de
1991 y su desarrollo legal está en la Ley 393 de 1997.
231
Anales del Congreso, número 61 del 30 de septiembre de 1980, p. 837.
232
Ortega Torres Jorge, Código Contencioso Administrativo, Bogotá: Editorial Temis, 1990, p. 9.
Primera Parte 185
233
Penagos Gustavo, Código Contencioso Administrativo, tercera edición, Bogotá: Ediciones
Librería del Profesional, 1987.
234
Diario oficial N°. 31330 del 01 de abril de 1964.
Primera Parte 187
235
Ley 57 de 1982, artículo 11. En: Diario Oficial N° 36163 de diciembre 04 de 1982.
188 Ciro Nolberto Güechá Medina
236
Anales del Congreso, número 61 de 30 de septiembre de 1980, p. 837.
Primera Parte 189
El Decreto 01 de 1984 por medio del cual se reformó la Ley 167 de 1941,
estructuró el Código Contencioso Administrativo de la siguiente manera:
La parte primera del Código contempla lo relativo a los procedimientos
administrativos; así, las actuaciones de la administración son reguladas de
manera expresa. En esta parte primera, no se hace referencia en nada a los
asuntos contencioso administrativos, por lo que no ha debido incluirse una
regulación de las actuaciones de la administración, dentro del Código, pues
su materia es en sustancia diferente; se ha debido dictar una ley especial,
que podría denominarse de las actuaciones administrativas, con el fin de
regular los aspectos de actuación de la Administración.
En la parte segunda del Decreto 01 de 1984, libro segundo, se hace
referencia al control jurisdiccional de la actividad administrativa, espe-
cificando el objeto de la jurisdicción y haciendo referencia a las acciones
contencioso administrativas. En el libro tercero, se contempla la organización
y funciones de la jurisdicción contencioso administrativa, para lo cual se
mira la composición del Consejo de Estado y las atribuciones del mismo,
al igual que de los tribunales contencioso administrativos, especificando
las competencias de uno y otro. En el libro cuarto, se incluye todo lo
relacionado con los procedimientos ante la jurisdicción de lo contencioso
administrativa, donde se diferencia el procedimiento ordinario de los
procedimientos especiales.
190 Ciro Nolberto Güechá Medina
237
González Rodríguez Miguel. Derecho procesal administrativo, Bogotá: Fondo de Publicaciones
Universidad Sergio Arboleda, 1999, p. 251.
238
Ortega Torres Jorge. Código Contencioso Administrativo, Bogotá: Editorial Temis, 1985,
p. 76.
239
Ortega Torres Jorge, Código Contencioso Administrativo, Bogotá: Editorial Temis, 1990, p.
76 Decreto 2409 de 1989.
240
Los requisitos de la demanda son los mismos, así se trate de procedimiento ordinario o especial;
así lo contempla el artículo 137 del C.C.A.
241
Corte Constitucional. Sentencia C-646 de Agosto 13 de 2002, M.P. Álvaro Tafur Galvis.
192 Ciro Nolberto Güechá Medina
242
Consejo de Estado, Sección Primera, Auto 4596 de enero 27 de 2000, M.P. Olga Inés Navarrete
Barrero.
Primera Parte 193
243
Consejo de Estado, Sección Tercera, auto N°. 17872 de agosto 30 de 2001, M.P. Ricardo Hoyos
Duque.
194 Ciro Nolberto Güechá Medina
244
González Rodríguez, op. cit., p. 264.
245
Betancur Jaramillo, op. cit., p. 264.
Primera Parte 195
246
Consejo de Estado, Sección Quinta, auto de julio 24 de 1992. En: Código Contencioso
Administrativo, Bogotá: Editorial Legis, 2001, p. 289.
247
Betancur Jaramillo, op. cit., p. 265.
196 Ciro Nolberto Güechá Medina
248
González Rodríguez, op. cit., p. 271.
Primera Parte 197
249
Suárez Daniel. Generalidades de la reforma en el campo contencioso administrativo, en
Reformas de los procedimientos civil y contencioso administrativo, Ley 446 de 1998, Bogotá:
Ed. Cámara de Comercio, 1999, p. 2.
250
Para ver en forma específica las reformas de 1998, ver los siguientes artículos: - Ángel Adelaida
y siguientes, Modificaciones en el procedimiento contencioso administrativo en lo referente
200 Ciro Nolberto Güechá Medina
Capítulo Cuarto
LA MODERNIZACIÓN DE LA JURISDICCIÓN CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVA - EL CUARTO CÓDIGO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO
Sección Primera
ESTRUCTURA DEL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
Y DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
252
El artículo 23 constitucional consagra el derecho fundamental de petición en los siguientes
términos: “Toda persona tiene derecho a presentar peticiones respetuosas a las autoridades
por motivos de interés general o particular y a obtener pronta resolución. El legislador
podrá reglamentar su ejercicio ante organizaciones privadas para garantizar los derechos
fundamentales”.
253
Corte Constitucional, sentencia C-818 de 2011, M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljud, declaró
inexequibles los artículos 13 al 33 de la Ley 1437 de 2011, por medio de la cual se adopta el
Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, pero le dio efectos
diferidos a la sentencia hasta el 31 de diciembre de 2014, mientras el Congreso de la República
dicta la ley estatutaria correspondiente.
202 Ciro Nolberto Güechá Medina
Sección Segunda
LOS PROCEDIMIENTOS
254
Ley 734 de 2002
255
El artículo 86 de la Ley 1474 de 2011 que constituye el Estatuto Anticorrupción establece.
“IMPOSICIÓN DE MULTAS, SANCIONES Y DECLARATORIAS DE INCUMPLIMIENTO.
Las entidades sometidas al Estatuto General de Contratación de la Administración Pública
podrán declarar el incumplimiento, cuantificando los perjuicios del mismo, imponer las multas y
sanciones pactadas en el contrato, y hacer efectiva la cláusula penal. Para tal efecto observaran
el siguiente procedimiento…”. Son trámites sancionatorios, típicamente administrativos.
256
El artículo 47 de la Ley 1437 lo prevé en los siguientes términos: “Los procedimientos
administrativos de carácter sancionatorio no regulados por leyes especiales o por el Código
Disciplinario Único se sujetarán a las disposiciones de esta Parte primera del Código. Los
preceptos de este Código se aplicarán también en lo no previsto por dichas leyes…”.
257
Ibídem. Contempla que el acto de cargos debe contener: “…se señalará, con precisión y claridad,
los hechos que lo originan, las personas naturales o jurídicas objeto de la investigación, las
disposiciones presuntamente vulneradas y las sanciones o medidas que serían procedentes”.
Como se puede observar, son objeto del procedimiento sancionatorio tanto las personas naturales
como las personas jurídicas, porque no se trata de un simple proceso disciplinario el cual por
principio se encaminaría a las personas naturales, sino que el proceso sancionatorio implica una
entidad mayor y otras modalidades de sanción que cobija a las personas jurídicas.
Primera Parte 205
258
El artículo 49 del nuevo Código de Procedimiento Administrativo establece los requisitos que
debe contener la decisión que resuelve un procedimiento sancionatorio, así: “El funcionario
competente proferirá el acto administrativo definitivo dentro de los treinta (30) días siguientes
a la presentación de los alegatos.
El acto administrativo que ponga fin al procedimiento administrativo de carácter sancionatorio
debe contener:
1. La individualización de la persona jurídica a sancionar
2. El análisis de los hechos y pruebas con base en las cuales se impone la sanción
3. Las normas infringidas con los hechos probados
4. La decisión final de archivo o sanción y la correspondiente fundamentación”.
259
Artículo 50 de la Ley 1437 de 2011, que involucra requisitos específicos para graduar la sanción,
así como ocurre en un proceso disciplinario de los que se surte a través del Estatuto Único
Disciplinario por ejemplo.
206 Ciro Nolberto Güechá Medina
260
Así lo estipula el artículo 52 de la Ley 1437 de 2011.
261
El artículo 164 del nuevo Código de procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo, en literal i) así lo muestra cuando se refiere a la caducidad de la acción de
reparación directa, de la siguiente manera: “Cuando se pretenda la reparación directa, la
demanda deberá presentarse dentro del término de dos (2) años, contados a partir del día
siguiente al de la ocurrencia de la acción u omisión causante del daño, o de cuando el
demandante tuvo o debió tener conocimiento del mismo si fue en fecha posterior y siempre que
pruebe la imposibilidad de haberlo conocido en la fecha de su ocurrencia”.
262
Se debe decir que fundamentalmente y no exclusivamente, porque las entidades públicas, también
son titulares de las acciones o pretensiones contencioso administrativas y de la misma manera
pueden actuar como demandantes ante la jurisdicción que nos ocupa, según lo preceptuado por
el artículo 159 del la Ley 1437 de 2011.
Primera Parte 207
263
El artículo 98 de la Ley 1437 de 2011, lo determina de la siguiente manera: “Las entidades
públicas definidas en el parágrafo del artículo 104 deberá recaudar las obligaciones creadas
en su favor, que consten en documentos que presten merito ejecutivo de conformidad con este
Código. Para tal efecto, están revestidas de la prerrogativa de cobro coactivo o podrán acudir
ante los jueces competentes”.
264
Corte Constitucional, sentencia C-666 de 8 de junio de 2000. M.P. José Gregorio Hernández,
lo muestra de la siguiente manera: “La jurisprudencia ha definido la jurisdicción coactiva
como un privilegio exorbitante de la Administración, que consiste en la facultad de cobrar
directamente, sin que medie intervención judicial, las deudas a su favor, adquiriendo la doble
calidad de juez y parte, cuya justificación se encuentra en la prevalencia del interés general, en
cuanto dichos recursos se necesitan con urgencia para cumplir eficazmente los fines estatales”.
265
Un acto administrativo ejecutoriado es aquel que se encuentra en firme, es obligatorio y oponible
frente a las personas a las cuales se refiere el mismo.
266
Artículo 99 del nuevo Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo, previsto en la Ley 1437 de 2011.
208 Ciro Nolberto Güechá Medina
Título III
LA ORIGINALIDAD DEL SISTEMA COLOMBIANO: UNIDAD
EN LA ACCIÓN Y PLURALIDAD EN LAS PRETENSIONES
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVAS
Las acciones contencioso administrativas, han constituido un tema
sustancial dentro del estudio del origen y la evolución del derecho procesal
administrativo en nuestro país, conteniendo fundamentos de originalidad
frente al sistema francés de donde tienen su antecedente próximo. En
efecto, si bien es cierto las acciones contencioso administrativas dentro de
nuestro ordenamiento jurídico provienen del derecho francés, no han sido
simplemente copiadas, sino que siendo adaptadas, tienen características
propias que las hacen originales y en cierto grado diferentes. Es por lo que
dedicaremos especial atención a su estudio, en el sentido de analizar cada
una de las acciones contencioso administrativas, desde un punto de vista
comparado con el ordenamiento galo, determinando eso sí su fundamentos
propios y originales. El título se compone de tres capítulos distribuidos de
la siguiente manera: un primer capítulo referido al contexto genérico, que
incluye el origen, la definición, características y el enunciado de las clases
de acciones contencioso administrativas; un segundo capítulo, dedicado a
las denominadas acciones ordinarias, dentro del cual se tratarán la acción
de nulidad, la acción de nulidad y restablecimiento del derecho, la acción de
reparación directa y las acciones contractuales; el tercer capítulo se refiere a
las que hemos llamado acciones especializadas, dentro de las cuales están la
acción de definición de competencias administrativas y la acción electoral; en
el cuarto capítulo se hace referencia a las acciones constitucionales que surten
trámite ante la jurisdicción de lo contencioso administrativo y en el último
se consignan algunos trámites respecto de medios de control de la actividad
administrativa, que en estricto sentido no son acciones contenciosas y por esta
razón se le ha dado una identificación especial. En cada capítulo se tendrá en
cuenta sus orígenes, la consagración actual, la titularidad, actos contra los
que procede la acción y los efectos del fallo respectivo, complementado con
apoyo doctrinal y jurisprudencias pertinentes.
Con la entrada en vigencia del nuevo Código de Procedimiento
Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, pareciera existir un
cambio en el concepto de acción contenciosa frente a la noción de pretensión,
porque se indica que la acción es una y que la misma se efectiviza a través de
las pretensiones, por esta circunstancia lo que antes conocíamos como acciones
de nulidad, nulidad y restablecimiento del derecho, reparación directa, acción
Primera Parte 211
269
Arboleda Perdomo Enrique José. Comentarios al nuevo Código de Procedimiento Administrativo
y de lo Contencioso Administrativo, Editorial Legis, Bogotá, 2011, p. 135 justifica el remplazo
de la noción de acción por pretensión en los siguientes términos: “Una parte de la doctrina
del Derecho Administrativo en Colombia había criticado la utilización de la expresión acción
en el Código Contencioso Administrativo de 1984, pues consideraba que técnicamente dicho
estatuto regulaba verdaderamente pretensiones. A su turno, varios autores, quizá de manera
mayoritaria, defendían, con base en la tradición y en la especificidad del derecho administrativo,
la institución de las acciones contencioso administrativas. Estas posiciones se plantearon
con razonados argumentos, llegándose a la conclusión de que en el nuevo ordenamiento era
necesario regular las pretensiones contencioso administrativas necesarias para controlar la
acción de la administración, dejando de lado la discusión de si son o no verdaderas acciones…”.
270
El título tercero de la segunda parte de la Ley 1437 de 2011, que va de los artículos 135 al
148, consagra los medios de control y hace referencia a las pretensiones contenciosas, antes
denominadas acciones.
212 Ciro Nolberto Güechá Medina
271
Artículo 165 del nuevo Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo de 2011.
Primera Parte 213
Capítulo I
APROXIMACIÓN AL TEMA
1. DEFINICIÓN DE ACCIÓN
272
C.E. Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Segunda, sentencia de 8 de mayo de 2008,
exp. 2332-07, M.P. Alfonso Vargas Rincón.
273
Ver teoría de los móviles y finalidades en: C.E. Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección
Cuarta, sentencia del 30 de septiembre de 2010, exp. 18207, M.P. William Giraldo; C.E. Sala
de lo Contencioso Administrativo, Sección Cuarta, sentencia de 26 de noviembre de 2009, exp.
17322, M.P. William Giraldo; C.E. Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Primera,
sentencia de 18 de noviembre de 1999, exp. 3597, M.P. Manuel Santiago Urueta Uyola; C.E.
Sala de lo contencioso Administrativa, Sección Primera, sentencia de 30 de agosto de 2007,
exp. 2006 - 00967- 01, M.P. Rafael E. Ostau de Lafont Pianeta; C.E. Sala de lo Contencioso
Administrativo, Sección Segunda, sentencia de 31 de agosto de 1993, exp. 3393 M.P. Clara
Forero de Castro.
214 Ciro Nolberto Güechá Medina
274
Azula Camacho, Jaime. Manual de derecho procesal, Tomo I. 2da Edición, Bogotá: ABC, 1982.
p. 110.
275
Ibíd, p. 114.
276
Ibíd.
277
Ramírez Arcila, Carlos. Fundamentos procesales y pretensiones contencioso administrativas,
Bogotá: Ed. Temis, 1983, p. 26.
278
Chiovenda Giusseppe. Principio de derecho procesal civil, t. I., tercera edición, Madrid, Instituto
Ed. Reus S.A., 1922, p. 55.
279
Azula Camacho, op. cit., p. 118.
280
Calamandrei Piero. Instituciones de derecho procesal civil, Buenos Aires: Ed. Ejea, 1962, p.
242.
281
Carnelutti, Francesco. Instituciones del proceso civil, t. I, Buenos Aires: Ed. Ejea, 1969, p.
44.
282
Couture, Eduardo J. Fundamentos del derecho procesal civil, Buenos Aires: Ed. Depalma,
1968, p. 71.
Primera Parte 215
283
Devis Echandia, Hernando. Compendio de derecho procesal. tomo I, Bogotá: ABC, 1972.
p. 155.
284
Ramírez Arcila, Carlos. Fundamentos procesales y perenciones contencioso-administrativas,
Bogotá: Temis, 1983, p. 41.
285
Mora Osejo, Humberto. Derecho procesal administrativo, Bogotá: Ediciones Rosaristas, 1980,
p. 119.
286
Betancur Jaramillo, op. cit., p. 36.
287
Quintero, Beatriz y Prieto, Eugenio. Teoría general del proceso, tercera edición, Bogotá: Ed.
Temis, 2000, p. 247.
216 Ciro Nolberto Güechá Medina
pues como es bien sabido el derecho procesal civil ha tenido una significativa
influencia en el derecho procesal administrativo, tal es así que en nuestro
Código Contencioso Administrativo se remite al Código de Procedimiento
Civil, para casos no previstos en el mismo; hoy habrá que decir, que la remisión
debe hacerse al Código General del Proceso que ha sido expedido. Pero
esos antecedentes civilistas de la acción, no contravienen ni menos cavan la
naturaleza de la acción contenciosa administrativa. Es cierto que el derecho
civil y por tal el derecho procesal civil ha tenido en muchos casos un desarrollo
más acelerado que el derecho procesal administrativo, pero no se pueden
desconocer los grandes logros del procedimiento contencioso administrativo.
Determinados algunos de los conceptos más importantes de acción, es
conveniente que demos el nuestro referido al tema específico de acción
contencioso administrativa, lo cual podemos hacer diciendo que: acción es
el derecho que tienen las personas naturales o jurídicas, públicas o privadas,
de acudir ante la jurisdicción de lo contencioso administrativo, para buscar
la protección de sus derechos sustanciales a través de la formulación de
unos pedimentos o pretensiones, lo cual se logra mediante el procedimiento
específico que se concreta en la sentencia.
Necesariamente el concepto de acción implica la posibilidad que tienen
las personas, de solicitar al Estado el reconocimiento y respeto de unos
derechos a través del órgano respectivo, que no es otro que el jurisdiccional;
es decir, que los derechos sustanciales se concretan por intermedio del
derecho procedimental a través de la acción respectiva.
El derecho procesal administrativo y por tal las acciones contencioso
administrativas se convierten entonces en la protección y garantía de los
derechos sustanciales; con fundamento en que el Estado a través de la ley
protege en abstracto al titular de un derecho subjetivo sustancial288 y las
acciones se constituyen en el instrumento concreto de protección289.
288
Ibíd.
289
La protección legal es una protección genérica y abstracta, que el Estado hace de los derechos
frente a todos los administrados; pero el propio Estado ha contemplado una protección específica,
a través de las acciones contenciosas y de los procedimientos jurisdiccionales, que culminan con
sentencias, referidas a la garantía de los derechos, respecto de los cuales se solicita el amparo.
Primera Parte 217
290
Ley 7-14 de octubre de 1790, en: Vedel, Georges. Derecho administrativo, 6ta. edición, Madrid:
Biblioteca Jurídica Aguilar, 1980, p. 460.
291
Vedel, Georges. Administrativo, 6ta. edición, Madrid, Biblioteca Jurídica Aguilar: 1980, p.
460.
218 Ciro Nolberto Güechá Medina
292
Marceau, op. cit., p. 19.
Primera Parte 219
293
Mora Osejo, op. cit. pp. 129 y 130.
294
Constitución de 1853, artículo 42, en: Pombo Manuel Antonio y Guerra José Joaquín,
Constituciones colombianas, Tomo IV. Bogotá: Ed. Biblioteca Banco Popular, 1986, p. 19.
220 Ciro Nolberto Güechá Medina
Sección Segunda
CARACTERÍSTICAS Y CLASES DE ACCIONES O PRETENSIONES
295
Constitución de 1830, artículo 110, En: Pombo Manuel Antonio y Guerra José Joaquín,
Constituciones colombianas, tomo III, Bogotá: Ed. Biblioteca Banco Popular, 1986, p. 217.
Primera Parte 221
296
Quintero Prieto, Beatriz. op. cit., p. 247.
297
Betancur Jaramillo, op. cit., p. 36.
222 Ciro Nolberto Güechá Medina
la jurisdicción para hacer valer sus derechos, pues en cualquier caso pueden
actuar como demandantes.
- Generan el trámite de un proceso contencioso administrativo.
Cuando una persona pública o privada acude ante la jurisdicción en ejercicio
de alguna de las acciones que le otorga la ley, pone en funcionamiento ese
aparato estatal, que desarrolla necesariamente un proceso jurisdiccional.
- Constituyen instrumentos para hacer valer no sólo derechos
particulares, sino igualmente públicos. Quiere decir esta característica,
que no solamente quien ejerce una acción contencioso administrativa
persigue un interés particular, sino que en igual forma puede perseguir un
interés general de protección, como en los casos de acciones ejercidas para
la simple protección de la legalidad. El profesor Humberto Mora Osejo,
dice al respecto:
“Tiene singular importancia en el derecho público porque,
sin el sentido tradicional que tenía, de ser instrumento para
hacer valer en juicio derechos particulares, mediante ella se
pueden postular pretensiones de derecho público, como la de
inconstitucionalidad de la ley y de los derechos con fuerza
legislativa, la de nulidad de los actos administrativos o de
las que tengan por objeto hacer valer derechos constituidos
con fundamento en disposiciones de derecho administrativo,
como prescribe el artículo 84 del Código Contencioso
Administrativo”298.
- La acción necesariamente implica una pretensión. Es viable
decir que las acciones se concretan en las pretensiones formuladas con la
demanda, puesto que en la realidad constituyen derechos abstractos que se
hacen efectivos, cuando el administrado acude a la jurisdicción formulando
unos pedimentos específicos, al poner en conocimiento el litigio presentado;
es decir, que es el objeto litigioso299. Consideramos, que la reforma prevista
en el nuevo Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo, de modificar la denominación de acciones contencioso
administrativas, por pretensiones, no implica un cambio sustancial en la
materia, por cuanto la noción de acción no se ha modificado y la existencia
de modalidades de la misma se sigue expresando.
298
Mora Osejo, Humberto. La acción en el proceso administrativo, Derecho procesal administrativo,
Bogotá: Ediciones Rosaristas, 1980, p. 118.
299
Ramírez Arcila, op. cit., p. 85.
Primera Parte 223
300
Penagos Vargas Gustavo. Nulidades y acciones del acto administrativo, Bogotá: Ediciones
Doctrina y Ley, 1996, p. 159.
301
López Blanco, Hernán Fabio. Instituciones de derecho procesal colombiano, Parte general. 4
Edición, Bogotá: Temis, 1985, p. 228.
224 Ciro Nolberto Güechá Medina
302
Betancur Jaramillo, Carlos. Derecho procesal administrativo, 5 Ed. primera reimpresión,
Medellín: Señal Editora, 2000, p. 152.
Primera Parte 225
303
Consejo de Estado, auto de fecha 29 de junio de 1972, ponente: Aguilar Vélez, Eduardo. En
Betancur Jaramillo Carlos, op. cit., pp. 152 y 153.
226 Ciro Nolberto Güechá Medina
304
Consejo de Estado. Sala Plena, Sentencia de noviembre 21 de 1991. En: Código Contencioso
Administrativo, Bogotá, Ed, Legis. 1996, p. 253.
Primera Parte 227
Sección Primera
LA ACCIÓN O PRETENSIÓN DE NULIDAD
305
Vedel, op. cit., p. 219, 200.
306
Zagrebelski Gustavo. El derecho dúctil, Madrid: Ed. Trotta, 1995, p. 34.
307
Mora Osejo, op. cit.
230 Ciro Nolberto Güechá Medina
308
Rivero, op. cit., p. 20.
309
Berthelemy H. Traité elementaire de droit administratif. En: Galindo Vachá Juan Carlos, op.
cit., p. 188.
Primera Parte 231
310
Ibíd., p. 260.
311
Vedel, op. cit., p. 460.
232 Ciro Nolberto Güechá Medina
Como se puede ver, las causales que originan la nulidad por exceso de
poder son similares a las que se contemplan para la acción por nosotros
conocida. El Consejo de Estado francés, siempre ha hablado de las causales
que deben existir para la anulación de los actos administrativos, tal es así
que en el Fallo Pariset del 26 de noviembre de 1875 desarrolló la causal
denominada desviación de poder. El fallo Pariset hace referencia a la acción
instaurada ante el Consejo de Estado por el señor Pariset en contra de un
acto de la Administración, el cual había declarado que la fábrica de fósforos
que tenía el mencionado señor había dejado de tener existencia legal, como
consecuencia de la expedición de una ley que contemplaba el monopolio
de fabricación de fósforos y químicos. El Consejo de Estado francés, hizo
entre otras las siguientes consideraciones para tomar la decisión:
“Considerando que está establecido en la instrucción del
proceso que el prefecto, al ordenar el cierre de la fábrica de
fósforos del señor Pariset, en virtud de los poderes de policía
que él ejercía por leyes y decretos sobre establecimientos
peligrosos, incómodos e insalubres, no tuvo como finalidad
proteger los intereses que esas leyes y reglamentos buscan
garantizar. Que él actuó en cumplimiento de las instrucciones
emanadas del Ministro de Hacienda, en aplicación de la
ley de agosto 24 de 1872 y en interés de una dependencia
financiera del Estado; que ejerció sus poderes de policía sobre
establecimientos peligrosos, incómodos e insalubres para un
objeto diferente de aquél que se le había otorgado, y que así el
señor Pariset le asiste razón legal para impetrar la anulación
de la resolución atacada en aplicación de las leyes de octubre
7 y 14 de 1790 y de 24 de mayo de 1872…”312.
La acción de nulidad tiene entonces, sus antecedentes en el recurso de
anulación por exceso de poder francés, que en principio y con la creación del
Consejo de Estado en el año VIII, se le reconoció la facultad para recibir los
pedimentos o recursos de anulación de los actos de la Administración; esto
con fundamento en la Ley 7 del 13 de octubre de 1790 que contemplaba que
las reclamaciones de incompetencia respecto de los cuerpos administrativos
no eran de competencia de los tribunales judiciales ordinarios y debían
presentarse al rey como jefe supremo de la Administración, debido a la
existencia de una justicia retenida, en donde el Consejo de Estado actuaba
312
Marceau, op. cit., p. 17.
Primera Parte 233
313
De Laubadere André. Manual de derecho administrativo, t. 2, 2da. edición, Madrid: Instituto
de Estudios Políticos, 1966, p. 41.
314
Constitución de 1853, artículo 42. En: Pombo Manuel Antonio y Guerra, José Joaquín,
Constituciones de Colombia, tomo IV, 4a. ed., Bogotá: Biblioteca Banco Popular, 1986, p. 20.
315
Constitución de 1886, artículo 151. En: Pombo Manuel Antonio y Guerra, José Joaquín,
Constituciones de Colombia, tomo IV, 4a. ed. Bogotá: Biblioteca Banco Popular, 1986, p. 20.
234 Ciro Nolberto Güechá Medina
316
Ley 88 de 1910, Artículo 38. En: Diario oficial N°. 14160 de 01 de diciembre de 1910.
Primera Parte 235
317
Decreto 01 de 1984, artículo 84. En: Código Contencioso Administrativo y legislación
complementaria, Bogotá: Ed. Legis, 2001, p. 168.
236 Ciro Nolberto Güechá Medina
“Toda persona podrá solicitar por sí, o por medio de representante, que
se declare la nulidad de los actos administrativos de carácter general.
Procederá cuando hayan sido expedidos con infracción de las normas
en que deberían fundarse, o sin competencia, o en forma irregular. o con
desconocimiento del derecho de audiencia y defensa, o mediante falsa
motivación, o con desviación de las atribuciones propias de quien los
profirió.
También puede pedirse que se declare la nulidad de las circulares de
servicio y de los actos de certificación y registro.
Excepcionalmente podrá pedirse la nulidad de actos administrativos de
contenido particular en los siguientes casos:
1. Cuando con la demanda no se persiga o de la sentencia de nulidad
que se produjere no se genere el restablecimiento automático de un
derecho subjetivo a favor del demandante o de un tercero.
2. Cuando se trate de recuperar bienes de uso público.
3. Cuando los efectos nocivos del acto administrativo afecten en materia
grave el orden público, político, económico, social o ecológico.
4. Cuando la ley lo consagre expresamente.
Parágrafo.- Si de la demanda se desprendiere que se persigue el
restablecimiento automático de un derecho, se tramitará conforme a las
reglas del artículo siguiente.
La nueva consagración de la acción como pretensión de nulidad, no
modifica sustancialmente su naturaleza, sino que, sigue conservando el
carácter de acción típica de legalidad, donde se busca la protección objetiva
del ordenamiento jurídico quebrantado por la actuación de la Administración.
318
Consejo De Estado, Sección Segunda, Sentencia de fecha 05 de septiembre de 1991.
238 Ciro Nolberto Güechá Medina
319
Consejo De Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Cuarta, providencia del
05 de agosto de 1994, expediente N°. 5530.
Primera Parte 239
320
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Primera, Sentencia de 11
de octubre de 1990, expediente 1051, Consejero Ponente Dr. Libardo Rodríguez Rodríguez.
321
El artículo 189 de la Ley 1437 de 2011 dice al respecto: “La sentencia que declare la nulidad
de un acto administrativo en un proceso tendrá fuerza de cosa juzgada erga omnes.
La que niegue la nulidad pedida producirá cosa juzgada erga omnes pero sólo en relación con
la causa petendi juzgada…”.
240 Ciro Nolberto Güechá Medina
322
C.E. Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Primera sentencia de febrero 1 de 2001,
exp. 6062, M.P. Gabriel Eduardo Mendoza Martelo.
Primera Parte 241
323
Sentencia del Consejo de Estado. Sala Plena de julio 23 de 1996, expediente S-612 M.P. Polo
Figueredo, Juan Alberto.
242 Ciro Nolberto Güechá Medina
324
Ibíd.
244 Ciro Nolberto Güechá Medina
325
Sentencia del Consejo de Estado, Sección cuarta, febrero 19 de 1999, expediente 9229, M.P.
Manrique Guzmán Daniel.
Primera Parte 245
326
De Laubaderé, op. cit., p. 859.
327
Luna Benítez, op. cit., p. 221.
328
Vedel, op. cit., p. 473.
246 Ciro Nolberto Güechá Medina
idénticos a los que consagraba el Decreto 01 de 1984, los cuales son los
siguientes:
• Violación de las normas en que debería fundarse;
• Incompetencia del órgano o funcionario que lo expidió;
• Expedición en forma irregular del acto;
• Desconocimiento del derecho de audiencias y de defensa;
• Falsa motivación del acto;
• Desviación de las atribuciones propias del funcionario o corporación
que profirió el acto –desviación de poder–.
Enunciadas las causales específicas de nulidad de los actos administrativos,
podemos decir que los vicios que afectan la legalidad de los mismos tienen
un doble carácter: vicios de fondo y vicios de forma; o condiciones de
irregularidad formal o externa y de irregularidad de fondo o interna329.
El vicio de forma del acto administrativo hace referencia a los que
afectan el ámbito externo del acto, los cuales afectan la competencia y en
especial, el desconocimiento del debido proceso y el derecho de audiencia
y de defensa330; estos vicios, como su nombre lo indica, se determinan por
irregularidades tanto en la expedición del acto como en su contenido o
estructura formal.
El vicio de fondo o interno del acto administrativo, tiene que ver con las
irregularidades presentadas en la esencia del acto mismo; es decir en su
objeto, en sus motivos, en su finalidad, que determinan un quebrantamiento
del ordenamiento jurídico.
Teniendo en cuente esta clasificación de los vicios de nulidad de los actos
administrativos, podemos encuadrar las causales de nulidad enunciadas
anteriormente de la siguiente manera:
• Como vicios de forma tenemos: incompetencia del órgano o
funcionario que expidió el acto, expedición en forma irregular y
desconocimiento del derecho de audiencias y de defensa.
• Como vicios de fondo: violación de las normas en que debería
fundarse, la falsa motivación del acto y la desviación de poder.
329
Molina, op. cit., p. 52.
330
Santofimio Jaime Orlando. Tratado de derecho administrativo, tomo I, Bogotá: Universidad
Externado de Colombia, 1998, p. 356.
Primera Parte 247
Por ser este estudio de carácter procesal, haremos el análisis desde este
punto de vista, por lo que procederemos a tomar cada uno de los vicios en
el orden que los contempla el artículo 137 del Código de Procedimiento
Administrativo y de lo Contencioso Administrativo.
331
Parejo Alfonso Luciano. Manual de derecho administrativo, vol. 1, Barcelona: Ariel, 1998, p. 50.
332
Rivero, op. cit., p. 84.
Primera Parte 249
333
Luna Benítez. Lo contencioso administrativo, Bogotá, op. cit., p. 235.
334
Rivero, op. cit., p. 280.
250 Ciro Nolberto Güechá Medina
335
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Segunda. Expediente 5497.
Sentencia de fecha junio 09 de 1993, traída por el profesor Penagos, Gustavo en Nulidades y
acciones del acto administrativo, op. cit. p. 87.
Primera Parte 251
336
Vedel, op. cit., p. 491.
252 Ciro Nolberto Güechá Medina
337
Betancur Jaramillo, Carlos. op. cit., p. 210.
338
Luna Benítez, op. cit., p. 233.
339
Rivero, op. cit., p. 274.
340
El Decreto 19 de 10 de enero de 2012, por el cual se dictan normas para suprimir o reformar
regulaciones, procedimientos y trámites innecesarios existentes en la Administración Pública,
constituye la más reciente regulación anti trámites en Colombia.
Primera Parte 253
341
Betancur Jaramillo, op. cit., 211.
342
González Rodríguez Miguel. Derecho procesal administrativo, 7a. ed., Librería Jurídica
Wilches, p. 357.
254 Ciro Nolberto Güechá Medina
343
Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Cuarta. Sentencia de mayo
30 de 1974. En: Código Contencioso Administrativo. Editorial Legis, op. cit., p. 178.
344
Luna Benítez, op. cit., p. 234.
Primera Parte 255
345
Riveró, op. cit., pp. 276 y 277.
346
Corte Constitucional. Sentencia T-528.732 de diciembre 19 de 1999, M.P. Alfredo Beltrán
Sierra.
256 Ciro Nolberto Güechá Medina
347
Betancur Jaramillo, op. cit., 216.
Primera Parte 257
348
Consejo de Estado, Sentencia del 03 de febrero de 1984. Expediente N°. 4076. En: Penagos
Gustavo, Nulidades y acciones del acto administrativo, op. cit., p. 141.
349
Riveró, op. cit., p. 281.
258 Ciro Nolberto Güechá Medina
350
Betancur Jaramillo, op. cit., pp. 226 y 227.
Primera Parte 259
351
Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Segunda. Sentencia de
junio 21 de 1989, Consejero Ponente Álvaro Lecompte Luna.
260 Ciro Nolberto Güechá Medina
por una errada calificación de los mismos. Es decir, que si el hecho respecto
del cual el acto declara fundarse, no se ha producido o no existe, el acto en
ausencia de motivo legal pierde su justificación y por tal sería nulo; en igual
forma cuando la actuación de la Administración reposa sobre un motivo
materialmente inexacto352.
352
Rivero, op. cit., p. 282.
353
Santofimio, op. cit., p. 402.
Primera Parte 261
Sentencia del Consejo de Estado, de marzo 26 de 1943. En: Pareja, Carlos. op. cit., pp. 219-220.
354
262 Ciro Nolberto Güechá Medina
355
Luna Benítez, op. cit., p. 234.
356
Vedel, op. cit., p. 206.
357
El artículo 137 de la Ley 1437 de 2001, establece que la acción o pretensión de nulidad por
regla general procede contra actos particulares, pero por excepción permite la impugnación de
actos particulares en simple nulidad.
Primera Parte 263
358
Betancur Jaramillo, op. cit., p. 42. Consejo de Estado, Sentencia del 10 de agosto de 1961,
Anales tomo LXIII, M.P. Arrieta P., Carlos Gustavo.
359
Consejo de Estado, Sección Primera, Auto de agosto 2 de 1990, Expediente 1482, M.P.Cáceres
Correales Pablo.
Primera Parte 265
360
Consejo de Estado, Sección Segunda, Auto de mayo 16 de 1991, M.P. Lecompte Luna, Álvaro.
361
Sentencia del Consejo de Estado, Sección Primera, de octubre 26 de 1995, Expediente 3332
M.P. Rodríguez Rodríguez, Libardo.
266 Ciro Nolberto Güechá Medina
362
Sentencia del Consejo de Estado, Sección Tercera, de abril 18 de 1996, Expediente 9899, M.P.
Betancur Jaramillo, Carlos.
363
Sentencia del Consejo De Estado, de septiembre 18 de 1998, Expediente 9003 M.P. Gómez
Leiva, Delio.
Primera Parte 267
364
Sentencia del Consejo de Estado, Sección Primera, Auto de abril 22 de 1999, Expediente 5484.
M.P. Ariza Muñoz, Ernesto Rafael.
365
Consejo de Estado, Sección Primera, Sentencia de 16 de febrero de 2001, exp. 3531, M.P. Olga
Inés Navarrete.
268 Ciro Nolberto Güechá Medina
366
Corte Constitucional, Sentencia C-426 de 29 de mayo de 2002, M.P. Rodrigo Escobar Gil.
270 Ciro Nolberto Güechá Medina
367
Ibíd.
Primera Parte 271
368
Consejo de Estado, Sala Plena, Sentencia 5683 de marzo 04 de 2003, M.P. Manuel Urueta
Huyola.
272 Ciro Nolberto Güechá Medina
Por tratarse de una acción pública, que busca sacar de la vida jurídica
un acto administrativo, que está afectado de ilegalidad por los motivos ya
estudiados, tenemos que decir que el fallo tiene efectos erga omnes; es decir,
para todo el mundo, cuando la misma declara la nulidad del acto; cuando
no declara la nulidad los efectos se circunscriben a los pedimentos de la
demanda o causa petendi.
El hecho de que con la acción de nulidad se pretenda la protección y
garantía del principio de legalidad, determina que cuando se declara la
nulidad de un acto administrativo, el fallo surta efectos para todo el mundo,
ya que este sale del ordenamiento y por tal razón pierde toda vigencia y
aplicabilidad, por la sencilla circunstancia de que el acto deja de existir
y esa inexistencia es para todos y no para cierto número de personas.
Situación diferente se presenta cuando los pedimentos de anulación del acto
Primera Parte 273
369
Artículo 189 de la Ley 1437 de 20011.
370
Riveró, op. cit., p. 288.
371
Luna Benitez, op. cit., p. 247.
372
Consejo de Estado, Sala Plena, Sentencia 5683 de marzo 04 de 2003, M.P. Manuel Urueta
Huyola.
274 Ciro Nolberto Güechá Medina
Sección Segunda
ACCIÓN O PRETENSIÓN DE NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO
DEL DERECHO
373
Consejo de Estado, Fallo de marzo 08 de 1912; En: Grandes fallos de la jurisprudencia
administrativa francesa, op. cit., pp. 93, 94.
374
Laferriere Edouard, Traité de la juridiction administrative et des recours. En: Galindo Vacha,
op. cit., p. 239.
276 Ciro Nolberto Güechá Medina
375
Ley 80 de 1935, artículo 4°. En: Periódico boyacense Año LXXI N°. 1609 de 21 de diciembre
de 1935.
376
Ley 167 de 1941, artículo 67. En: Diario Oficial N°. 24853 de 07 de enero de 1942.
Primera Parte 277
377
Decreto 01 de 1984, artículo 85. En: Código Contencioso Administrativo, Bogotá: Ed. Legis,
1996.
278 Ciro Nolberto Güechá Medina
378
Código Contencioso Administrativo, artículo 8°, Bogotá: Ed. Legis, 1996.
Primera Parte 279
379
Sentencia del Consejo de Estado, Sala de lo contencioso administrativo, Sección Tercera, de
octubre 24 de 1994 Expediente 8235, M.P. Betancur Jaramillo, Carlos. En: Santofimio, op. cit.,
p. 544.
280 Ciro Nolberto Güechá Medina
380
Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo, Auto de noviembre 15 de 1990,
Expediente N°. 2339, M.P. Álvaro Lecompte Luna.
Primera Parte 281
381
Consejo de Estado, Sala de lo contencioso administrativo. Sección Tercera, Sentencia del 24
de octubre de 1994, Expediente 8235 C.P. Carlos Betancur Jaramillo.
282 Ciro Nolberto Güechá Medina
382
Consejo de Estado, Sentencia de octubre 21 de 1999. Expediente N°. 11-616, Consejero Ponente
Dr. Alier Hernández Enríquez.
383
Decreto 01 de 1984, artículo 136, Modificado por la Ley 446 de 1998, artículo 44. En: Código
Contencioso Administrativo, Bogotá: Ed. Legis, 2001, p. 250.
Primera Parte 283
384
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Segunda, Auto 1660 - 99,
octubre 28 de 1999, Consejera Ponente Ana Margarita Olaya Forero.
385
Artículo 138 de la Ley 1437 de 2011, inciso final.
284 Ciro Nolberto Güechá Medina
386
Palacio Hincapié Juan Ángel, en su libro de Derecho procesal administrativo, p. 257 dice
que en los casos de conciliación no es necesario autorización, porque la entidad pública está
facultada para conciliar.
Primera Parte 285
protegido por una norma jurídica. En este caso, los titulares de la acción
tienen el carácter de sujetos cualificados y esa cualificación está dada por
ser la persona a quien se le está violando el derecho o causando el perjuicio
con el acto administrativo.
Esta acción es eminentemente subjetiva; esto quiere decir, que la
legitimación para instaurarla se circunscribe a quien ha sufrido la vulneración
del derecho o se le ha causado el perjuicio con el acto administrativo. Como
se puede ver, a diferencia de la acción de nulidad, donde cualquier persona
puede incoar la acción, por tratarse de controversias de simple legalidad,
por vulneración de normas legales, en este caso la acción de nulidad y
restablecimiento del derecho, por tratarse de violación de derechos de
particulares a través de un acto administrativo, se limita en su titularidad
al afectado en el derecho subjetivo, con la decisión tomada a través del acto
proferido.
Se ha planteado la posibilidad de que terceras personas puedan ejercer
la acción de nulidad y restablecimiento del derecho, cuando el acto lesiona
sus derechos; para el caso de adjudicación de contratos y en la adjudicación
de baldíos por parte del Incora, por ejemplo387; consideramos que en este
caso, no se trata de que terceros tengan la posibilidad o facultad de ejercer
la acción, pues son los verdaderos titulares de la misma, por sentirse
perjudicados con el acto administrativo que adjudicó el contrato o el baldío
y violárseles directamente un derecho subjetivo; en estos casos no se está
dando facultad más que al perjudicado o afectado con el acto para instaurar
la acción; hecho diferente sería que un tercero entablara la acción en nombre
del directamente perjudicado en el derecho, que no es el caso que nos ocupa.
Por regla general es el particular afectado en un derecho quien instaura la
acción, pero no existe impedimento para que las entidades públicas la ejerzan
demandando sus propios actos o los de otras autoridades y efectuando los
pedimentos de restablecimiento consecuentes a la vulneración de algún
derecho.
387
Palacio Hincapié Juan Ángel. Derecho procesal administrativo, p. 251.
286 Ciro Nolberto Güechá Medina
388
Rodríguez Gustavo Humberto. Proceso contencioso administrativo, Parte general, Bogotá,
Librería Jurídica Wilches, 1986, p. 197.
389
Betancur Jaramillo, op. cit., p. 46.
Primera Parte 287
390
Galindo Váchá, op. cit., pp. 249 y 250.
391
Consejo de Estado, Sala Plena, Sentencia de 16 de marzo de 1999 expediente S-844.
392
Santofimio, op. cit., p. 549.
288 Ciro Nolberto Güechá Medina
393
En similar sentido, contempla el profesor Palacios Hincapié, Juan Ángel, op. cit., p. 255.
Primera Parte 289
de los derechos que han sido vulnerados con el acto administrativo; por tal
razón y como se explicó anteriormente, presenta unas atribuciones especiales
que la diferencian de la acción de simple nulidad.
Pero esta acción, a pesar de provenir del derecho francés, mantiene
ciertas diferencias con dicho sistema, especialmente en el agotamiento de
la vía gubernativa como requisito previo para impugnar el acto; pues en
el ordenamiento galo no es necesario el recurso previo394 como opera en
Colombia, además de la necesidad de surtir conciliación prejudicial, para
que se pueda instaurar la demanda.
Sección Tercera
ACCIÓN O PRETENSIÓN DE REPARACIÓN DIRECTA
394
Luna Benítez, op. cit., p. 254.
Primera Parte 291
395
Vedel, op. cit., p. 382.
292 Ciro Nolberto Güechá Medina
396
Gómez Cardona, op. cit., p. 87.
397
González Pérez, op. cit., p. 407.
Primera Parte 293
398
Ley 38 de 1918, artículos 1, 2; El artículo 1 hace referencia a las expropiaciones y a los daños
causados a los administrados y el artículo 2 le da la competencia al Consejo de Estado.
294 Ciro Nolberto Güechá Medina
399
Tascón Julio Enrique. Código Administrativo, Bogotá: La Gran Colombia, 1947, p. 75.
400
Gómez Cardona, op. cit., p. 722.
Primera Parte 295
401
Ley 167 de 1941, artículo 68,En: Diario oficial N°. 24853 de 07 de enero de 1942.
296 Ciro Nolberto Güechá Medina
402
Consejo de Estado, Sentencia de fecha 30 de marzo 1943, Anales N°. 323, p. 145. En: Pareja
H., Carlos, op. cit., p. 224.
403
Corte Suprema de Justicia. Sentencia del 10 de junio de 1955.
404
Ponencia del doctor Betancur Jaramillo Carlos, Las acciones contenciosas administrativas
contractual y de responsabilidad y el proceso ordenatorio en el curso internacional de derecho
procesal administrativo, realizado por el Colegio Mayor de Nuestra Señora del Rosario y la
Academia Colombiana de Jurisprudencia. Bogotá: Ediciones Rosaristas, 1980, p. 141.
Primera Parte 297
405
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sentencia del 02 de noviembre de
1960. En: Penagos Gustavo, Nulidades y acciones del acto administrativo; op. cit., pp. 237-239.
298 Ciro Nolberto Güechá Medina
406
Decreto 01 de 1984, artículo 86. En: Código Contencioso Administrativo, Bogotá: Ed. Legis,
1996.
Primera Parte 299
407
Decreto 2304 de 1989, artículo 16. En: Código Contencioso Administrativo, Bogotá: Ed. Legis,
1996.
408
Ley 446 de 1998, artículo 31. En: Diario Oficial N°. 43335 de 08 de julio de 1998.
300 Ciro Nolberto Güechá Medina
ocupación de inmuebles por trabajos públicos, sino por cualquier otra clase,
ampliando el radio de acción dentro del cual se puede pedir reparación; esto es
lógico, por los criterios jurisprudenciales de las clases de responsabilidad que
se están manejando. Pero lo contemplado en el inciso segundo sí constituye
un avance fundamental, pues hace referencia a la posibilidad de iniciar
acción indemnizatoria de perjuicios contra los servidores o ex servidores
públicos, que con su actuación dolosa o gravemente culposa, dieron lugar a
condenas en contra de la Administración o al pago de conciliaciones; siendo
esta la conocida acción de repetición que fue reglamentada mediante la
Ley 678 del 3 de agosto de 2001 y que el actual Código de Procedimiento
Administrativo y de lo Contencioso Administrativo la consagra en el
artículo 142. En este caso, es el Estado quien acude ante la jurisdicción de
lo contencioso administrativo, para solicitar la indemnización de perjuicios
causados como consecuencia de actuaciones dolosas o gravemente culposas
de sus servidores o ex servidores públicos.
409
Morand-Deviller, Jacqueline. Curso de derecho administrativo, traducción de Rincón Ardila,
Zoraida y Peláez Gutiérrez, Juan Carlos, Universidad Externado de Colombia, Bogotá 2010,
p. 465 dice: “La Ley Murcef del 11 de diciembre de 2001 se inspira de criterios establecidos por
la jurisprudencia (CE, 30 de juin de 1999, “SMITOM”) y define de esta forma la delegación
de servicio público: contrato por el cual una persona moral de derecho público “confía la
gestión de un servicio público… a un delegatario público o privado, cuya remuneración es
sustancialmente ligada a los resultados de explotación del servicio”.
302 Ciro Nolberto Güechá Medina
410
Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo, Sentencia de mayo de 1995.
Expediente 8118, M.P. Juan de Dios Montes.
Primera Parte 303
412
Consejo de Estado. Sala de Consulta, Sentencia de 20 de agosto de 1998, Expediente 1108,
C.P. Augusto Trejos Jaramillo.
Primera Parte 305
413
Consejo de Estado, Sentencia de 24 de noviembre de 1970. C.P. Lucrecio Jaramillo Vélez. En:
Betancur Jaramillo Carlos. Derecho procesal administrativo, op. cit., p. 410.
306 Ciro Nolberto Güechá Medina
414
Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Sentencia de 04
de octubre de 2001. Expediente 11.365 C.P. Germán Rodríguez Villamizar.
Primera Parte 307
415
González Rodríguez, Miguel, op. cit., p. 365.
308 Ciro Nolberto Güechá Medina
Aunque los eventos parecen ser taxativos, no quiere decir con ello que
estén limitados por la norma, pues nada impide que las causas generadoras
de responsabilidad puedan ser consagradas en otras disposiciones; además,
las mismas son muy amplias, porque si hablamos por ejemplo, de los hechos
de la Administración o de las omisiones, estamos frente a conceptos de
gran extensión, pero además, porque la norma es expresa en referirse a las
acciones u omisiones de los agentes del Estado.
La acción de reparación directa otorga la facultad al perjudicado de
solicitar la reparación en los eventos causantes del perjuicio, diferentes a los
actos administrativos; pues, como ya se consignó en este escrito, existe la
acción específica de nulidad y restablecimiento del derecho, para los casos
en que actos administrativos contrarios a la ley o a la Constitución, generen
perjuicio a los administrados. Situación distinta sería el caso en que un acto
administrativo, siendo ajustado a la Constitución y a la ley, cause perjuicio
al administrado, caso en el cual se debería instaurar la acción o pretensión
de reparación directa, pues no se estaría cuestionando la legalidad del acto,
sino el perjuicio causado por la Administración.
416
Santofimio, op. cit., p. 555.
Primera Parte 309
Sección Cuarta
417
Riveró, op. cit., p. 130.
418
Consejo de Estado Francés, Fallo de 10 de enero de 1902; En: Marceau Long, op. cit., pp.
32, 33. La decisión es pertinente para el caso; para hacer ver la competencia de la jurisdicción
contencioso administrativa, en asuntos contractuales.
314 Ciro Nolberto Güechá Medina
419
En el capítulo correspondiente a la Corte Suprema de Justicia y la jurisdicción contencioso
administrativa, se hace relación específica a la competencia de la jurisdicción ordinaria en los
asuntos de controversias contractuales de la administración.
Primera Parte 315
420
El Decreto 222 de 1983, consagraba dos clases de contratos; los administrativos propiamente
dichos y los de derecho privado de la administración; siendo del conocimiento de la justicia
ordinaria, los conflictos originados en los de derecho privado de la Administración.
421
Decreto 01 de 1984, artículo 87. En: Código Contencioso administrativo, Bogotá: Ed. Legis,
1996.
316 Ciro Nolberto Güechá Medina
422
González Rodríguez Miguel. El contencioso contractual, tercera edición, Bogotá: Ediciones
Jurídicas Gustavo Ibáñez, 2003.
318 Ciro Nolberto Güechá Medina
423
Código Contencioso Administrativo, art. 87 modificado por el art. 32 de la Ley 446 de 1998.
424
Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Sentencia de
diciembre 06 de 1990, C.P. Carlos Gustavo Arrieta Padilla.
Primera Parte 319
425
Corte Constitucional, Sentencia C-1048 de octubre 04 de 2001. M.P. Marco Gerardo Monroy
Cabra.
320 Ciro Nolberto Güechá Medina
426
Respecto de la historia de los actos contractuales, ver el artículo: Rodríguez Libardo, El acto
administrativo contractual, Revista Cámara de Comercio Año XIV, N°. 50, Bogotá, 1983.
Primera Parte 321
cuentan a partir del día siguiente a la fecha de ejecutoria del acto que apruebe
la liquidación; en los que requieran de liquidación y ésta no se logre por
mutuo acuerdo o no se realice unilateralmente por la Administración, una
vez cumplido el término de dos meses contado a partir del vencimiento del
plazo convenido para hacerlo bilateralmente o en su defecto del término de
los cuatro meses siguientes a la terminación del contrato o la expedición
del acto que lo ordene o del acuerdo que lo disponga; cuando se demanda
la nulidad absoluta o relativa del contrato, los dos años se cuentan desde
el perfeccionamiento del mismo, pero mientras el contrato esté vigente es
posible demandar su nulidad. El Consejo de Estado ha tratado de dilucidar
los aspectos en que se presenta conflicto respecto al cómputo de la caducidad
para cada uno de los casos; como por ejemplo respecto de los actos dictados
en vigencia del contrato, para lo cual ha dicho:
“Si bien la Sala ha venido sosteniendo que los reclamos
provenientes de un contrato ordinariamente caducan dentro del
plazo de dos años contados a partir del vencimiento del mismo,
también ha dicho que con posterioridad a ese vencimiento la
administración podrá expedir ciertos actos administrativos de
carácter contractual no separables del contrato. Y como tales,
sujetos a las acciones propias de este. Esta jurisprudencia hoy
tiene su apoyo en la ley 80 de 1993, la que prevé en su artículo
77 que será contractual la controversia que gire en torno a
los actos que se expidan con motivo u ocasión de la actividad
contractual…”427.
Debo hacer claridad frente al término de caducidad de la acción o
pretensión contractual, tratándose de la solicitud de liquidación en vía
judicial, partiendo del término de caducidad de 2 años contemplado en el
artículo 164 de la Ley 1437 de 2011 ya mencionado y de la regulación que
hace el artículo 141 de la misma ley, ya que esta norma permite solicitar la
liquidación del contrato cuando esta no se haya logrado de mutuo acuerdo
y la entidad estatal no lo haya liquidado unilateralmente dentro de los dos
meses siguientes al vencimiento del plazo convenido para liquidar de mutuo
acuerdo o en su defecto, del término establecido por la ley, que no es otro que
el previsto en el artículo 60 de la Ley 80 de 1993, modificado por el artículo
427
Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Auto de mayo 26
de 1995, Expediente 9360 C.P. Carlos Betancur Jaramillo.
324 Ciro Nolberto Güechá Medina
428
González Rodríguez, op. cit., p. 39.
326 Ciro Nolberto Güechá Medina
429
Corte Constitucional, op. cit., M.P. Monroy Cabra, Marco Gerardo.
430
González Rodríguez, op. cit., p. 94-96.
Primera Parte 327
431
Santofimio, op. cit., p. 562.
432
Corte Constitucional, Sentencia C-197 de abril de 1999, M.P. Antonio Barrera Carbonell.
328 Ciro Nolberto Güechá Medina
433
Turpin, Dominique. Contentieux administratif, Hachette Supérieur, Paris 2005, p. 75 dice: «Les
recours des cocontractants. Ils peuvent former un recours de pleine juridiction devant le juge
du contrat en vue de l´obtention de dommages-intérêts, mais aussi, parfois, un recours objectif
visant á faire admettre la nullité du contrat».
330 Ciro Nolberto Güechá Medina
Capítulo III
ACCIONES O PRETENSIONES ESPECIALIZADAS
434
En efecto, el artículo 4 de la ley 954 de 2005, derogo el artículo 88 del Código Contencioso
administrativo.
435
El parágrafo del artículo 33 del Código Contencioso Administrativo, establece el trámite del
conflicto de competencias administrativas.
Primera Parte 331
436
Arboleda Perdomo, Enrique José. Comentarios al nuevo Código de procedimiento administrativo
y de lo contencioso administrativo, op. cit., p. 70.
437
Betancur Jaramillo Carlos, Derecho administrativo, op. cit., p. 60. Según el concepto del doctor
Jaramillo, estaríamos frente a una acción mixta, tanto de nulidad como de restablecimiento del
derecho.
438
Ley 130 de 1913, artículo 38, En: Código Contencioso Administrativo, Compilación arreglada
por el doctor Pedro A. Gómez Naranjo, Consejero de Estado, de conformidad con el artículo
8° de la Ley 116 de 1928, con la aprobación del Consejo.
Primera Parte 333
439
Ley 85 de 1916. Artículo 186, En: Diario Oficial N°. 15997 de 19 de enero de 1917.
440
Ley 167 de 1941. Artículo 191, En: Diario Oficial N°. 24853 de 07 de enero de 1942.
334 Ciro Nolberto Güechá Medina
441
Consejo de Estado. Sala Plena, Sentencia del 23 de agosto de 1983, Expediente 913.
442
Ibíd.
Primera Parte 335
443
Ver reforma política En: Constitución Política de Colombia, Bogotá, Editorial Legis, 2001.
444
Galindo Vácha, op. cit., p. 308.
445
Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Quinta, Sentencia de fecha
09 de junio de 1995. Expediente 1184.
336 Ciro Nolberto Güechá Medina
la causal quinta, así como el designar o elegir personas que no cumplan los
requisitos constitucionales y legales; circunstancia que implica indicar, que las
causales de inhabilidad deben ser taxativas, es decir, que deben estar previstas
en norma expresa, para que afecten la elección o designación de una persona.
Con la causal sexta, se busca dar claridad e imparcialidad al acto de
votación, impidiendo que familiares de los candidatos sean jurados y que
de esta manera puedan influir sobre los electores; de la misma manera se
hace referencia a las autoridades escrutadoras, que intervienen en el conteo
de los votos.
La trashumancia o trasteo de votos tan frecuente en nuestro País, se trata
de evitar con lo previsto en la causal séptima, que busca impedir que los
candidatos lleven a sus amigos y electores y les hagan inscribir las cédulas
en la jurisdicción territorial de la elección, sin que los votantes tengan el
vínculo jurídico exigido, para que puedan ejercer allí el derecho al sufragio.
La doble militancia es prevista en la causal octava de nulidad electora, la
cual implica que un candidato perteneciendo a un partido, debe renunciar
al mismo para poder presentarse a un proceso de elección, con los
requisitos y tiempos de anticipación previstos en la Ley 1475 de 2011, ya
que anteriormente se presentaba una fiesta de inscripciones y no se sabía
realmente una persona a qué partido pertenecía, pues hoy se inscribía por
uno, mañana renunciaba y se inscribía por otro.
446
Consejo de Estado. Sentencia de 19 de mayo de 1987. En: Código Contencioso Administrativo,
Editorial Legis, op. cit., p. 405.
340 Ciro Nolberto Güechá Medina
447
Betancur Jaramillo, op. cit., p. 61.
Primera Parte 341
448
Consejo de Estado, Sala de lo contencioso administrativo. Sección Quinta. Sentencia de mayo
04 de 1992; En: Código Contencioso Administrativo y legislación complementaria. Ed. Legis,
op. cit., p. 406.
342 Ciro Nolberto Güechá Medina
449
Ver Rodríguez Rodríguez, Libardo. Los reglamentos autónomos, en Memorias VI Foro
Iberoamericano de Derecho Administrativo, Universidad Externado de Colombia, Bogotá 2007,
pp. 943 - 944.
450
Ibíd, p. 947.
Primera Parte 345
2. ACCIÓN POPULAR
3. ACCIÓN DE GRUPO
4. ACCIÓN DE REPETICIÓN
451
C.E. Sala De lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, 2006-00329-01(AG), Actor José
Ananías Acosta y otros, en contra de la Alcaldía Mayor de Bogotá, sentencia de 21 de junio de
2007, M.P. Alier Hernández, hizo referencia a los requisitos de procedibilidad en la acción de
grupo así: “De conformidad con los artículos 3, 46, 47, 48 y 49 de la Ley 472 de 1998 y con la
jurisprudencia desarrollada por el Consejo de Estado y la Corte Constitucional los siguientes
son los requisitos de procedibilidad en la acción de grupo: Que el demandante demuestre
pertenecer al grupo en nombre del cual ejerce la acción. Sin embargo, los elementos de la
responsabilidad deben ser determinados en el fallo. Que el grupo reúna condiciones uniformes
respecto de la causa del daño. Que el ejercicio de la acción tenga la exclusiva pretensión de
obtener el reconocimiento y pago de perjuicios. Que la acción sea ejercida por conducto de
abogado. Que al momento de presentar la demanda, no hayan transcurrido más de dos años
transcurridos a partir de la ocurrencia del hecho que causó el daño, o desde cuando cesó la
acción vulnerante”.
Primera Parte 351
452
C.E. Sala de lo Contencioso Administrativo, múltiples decisiones en este sentido.
453
El artículo 164 de la Ley 1437 de 2011 así lo establece cuando dice: “l) Cuando se pretenda
repetir para recuperar lo pagado como consecuencia de una condena, conciliación u otra forma
de terminación de un conflicto, el término será de (2) años, contados a partir del día siguiente
de la fecha del pago, o, a más tardar desde el vencimiento con que cuenta la administración
para el pago de condenas de conformidad con lo previsto en este Código”.
352 Ciro Nolberto Güechá Medina
haya pagado la misma, cuando el artículo 142 de la ley 1437 de 2011, permite
el llamamiento en garantía del servidor, ex servidor público o el particular
en ejercicio de función pública; esta facultad de llamar en garantía, permite
que en el proceso donde se discute la obligación de la entidad pública de
pagar una suma de dinero como consecuencia de la actividad del llamado en
garantía, se decida sobre su responsabilidad a título de dolo o culpa grave.
Frente a los requisitos de procedibilidad para esta acción, se determinan
por la necesidad de la existencia del certificado del pagador o tesorero,
en el que se contenga la constancia del pago realizado, y la realización de
conciliación prejudicial, ya que a pesar de que el artículo 161 de la Ley 1437
de 2011, no la incluye de manera expresa dentro de las acciones que requieren
conciliación, el artículo 1 de del Decreto 1716 de 2009 en el parágrafo 4
expresa que el agotamiento del requisito de procedibilidad de la acción de
que trata el artículo 86 del Código Contencioso Administrativo, es decir la
reparación directa que está consagrada en el artículo 140 del nuevo Código,
se entenderá incluida la acción de repetición; pero además porque no está
expresamente prohibida por el artículo 1 del Decreto 1716 ya mentado y
porque se trata de una acción indemnizatoria, donde una entidad pública
busca lograr el reconocimiento y pago de sumas de dinero canceladas como
consecuencia de una sentencia o conciliación.
454
El artículo 40 constitucional hace referencia a los derechos del ciudadano en relación a la
conformación, ejercicio y control del poder político.
354 Ciro Nolberto Güechá Medina
6. ACCIÓN DE CUMPLIMIENTO
455
Ver Rodríguez Rodríguez, Libardo. Los reglamentos autónomos, en VI Foro de Derecho
Administrativo, VIII Jornadas de Derecho Constitucional y Administrativo, Universidad
Externado de Colombia, Bogotá 2007, pp. 933 a 963.
Primera Parte 355
7. PÉRDIDA DE INVESTIDURA
456
El artículo 161 de la Ley 1437 de 2011, lo prevé de la siguiente manera: “La presentación de la
demanda se someterá al cumplimiento de requisitos previos en los siguientes casos: 3. Cuando se
pretenda el cumplimiento de una norma con fuerza material de ley o de un acto administrativo,
se requiere la constitución en renuencia de la demandada en los términos del artículo 8 de la
ley 393 de 1997”.
457
Ver toda la regulación de cumplimiento en la Ley 393 de 1997, porque en este escrito, solo se
hace referencia a lo previsto en la Ley 1437 de 2011, es decir lo consagrado en el nuevo Código
de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo.
356 Ciro Nolberto Güechá Medina
Capítulo Cuarto
PROCEDIMIENTO ESPECIALES QUE NO CONSTITUYEN
PRETENSIONES CONTENCIOSO ADMINISTRATIVAS
La ley 14 37 de 2011 contempla dentro del capítulo correspondiente a los
medios de control, algunos trámites que en estricto sentido no constituyen
pretensiones contencioso administrativas, por lo que se ha decidido tratarlos
en capítulo separado.
lo anterior, que en la anulación los efectos son erga omnes, es decir, afecta
a todas las personas y de esta manera los efectos son generales, mientras
que en la inaplicación, los efectos son interparte, pues solo están referidos
para un proceso en específico, que no es otro que en el cual se profirió.
El control por vía de excepción puede ser oficioso o a petición de parte, en
tanto que si se intenta por una acción o pretensión contencioso administrativa,
es a petición de parte, con la salvedad que el artículo 136 del nuevo Código
de Procedimiento Administrativo, cuando se refiere al control inmediato
de legalidad, también contempla la oficiosidad en el mismo.
Cuando se ejerce el control por vía de excepción, lo que hace el juez
administrativo, es dejar sin efectos para un evento específico, que es el
proceso contencioso donde se surte la actuación, un acto administrativo,
lo que implica que podemos asimilar este caso a una pérdida de fuerza
ejecutoria del acto, ordenada por el juez, por ser el mismo contrario a la
Constitución o a la ley, es decir, que en el control por vía de excepción, se
está frente a una excepción de inconstitucionalidad o de ilegalidad, en cuanto
el acto administrativo sea contrario a la Constitución o a la ley.
Segunda Parte
EL PROCESO ADMINISTRATIVO Y CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO
1
El agotamiento de la vía gubernativa, es una clara muestra de la necesidad de surtir trámites
administrativos previos, para acudir a la jurisdicción contenciosa.
2
La ley 29 de 1998, reguladora de la Jurisdicción Contencioso Administrativa Española, así lo
prevé cuando en el artículo 25 dice:
“1. El recurso contencioso administrativo es admisible en relación con las disposiciones de
carácter general y con los actos expresos y presuntos de la Administración pública que pongan
fin a la vía administrativa, ya sean definitivos o de trámite, si estos últimos deciden directa o
indirectamente el fondo del asunto, determinan la imposibilidad de continuar el procedimiento,
producen indefensión o perjuicio irreparable a derechos o intereses legítimos.
2. También es admisible el recurso contra la inactividad de la Administración y contra sus
actuaciones materiales que constituyan vía de hecho, en los términos establecidos en esta Ley”.
3
Así lo plantea Turpin, Dominique. Contenctieux administratif, tercera edición, París: Editorial
Hachette, 2005, p. 5.
362 Ciro Nolberto Güechá Medina
Título I
ACTUACIONES DE LA ADMINISTRACIÓN
En este acápite estudiaremos las actuaciones de la administración,
como presupuesto o requisito para el proceso contencioso administrativo,
actuaciones que se enmarcan dentro de la función administrativa del Estado5,
como un mecanismo para el cumplimiento de sus fines o cometidos, que
normalmente se expresa a través de los denominados actos administrativos,
puesto que son las decisiones de la Administración o de la ley, las que
principalmente generan las controversias contencioso administrativas; esto,
sin descartar otros mecanismos de actuación de las entidades públicas6.
Y si la Administración actúa a través de diversos mecanismos,
corresponde analizar cómo se producen esas actuaciones, desde el punto
de vista procedimental7; es decir, de los trámites surtidos para llegar a las
4
El artículo 161 de la Ley 1437 de 2011 establece los requisitos previos para demandar, los cuales
son específicos para cada una de las acciones contenciosas o medios de control, incluyendo
además las que tienen un carácter constitucional.
5
Gordillo, Agustín. Tratado de derecho administrativo, El Acto administrativo, segunda edición
colombiana, Medellín: Biblioteca Jurídica Diké, 2001; plantea la función administrativa, desde
dos puntos de vista, uno orgánico, subjetivo o formal, en donde la misma es toda actividad que
realizan órganos administrativos; y otro material, sustancial u objetivo, que muestra la función
administrativa, como la actuación práctica del Estado realizada por cualquiera de sus órganos.
6
El artículo 104 de la Ley 1437 de 2011 establece los mecanismos de actuación de la
Administración, respecto de los cuales conoce las controversias que se susciten; mencionado
los actos, contratos, hechos, omisiones y operaciones administrativas, dejando de lado las
conocidas vías de hecho administrativas, que desde el derecho francés se conciben como
actuaciones manifiestamente irregulares de la Administración, que atentan contra el patrimonio
y la libertad de las personas, las cuales considero que son claramente identificables dentro de
la actuación administrativa, así la jurisprudencia y la doctrina colombiana pretendan omitir su
reconocimiento.
7
Es pertinente aclarar, que por tratarse de un estudio de Derecho Procesal Administrativo, no se
analizarán los diversos mecanismos de actuación de la Administración, ya que de esto se ocupa
el Derecho Administrativo, en cuanto derecho sustancial; por el contrario, la investigación se
centra en los trámites de la Administración, para tomar decisiones, es decir para producir actos
administrativos.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 363
8
Ramos Acevedo, Jairo. Cátedra de derecho administrativo, Bogotá: Ediciones Jurídicas Gustavo
Ibáñez, 2003, p. 429, indica cómo la función administrativa, se muestra por intermedio de actos
administrativos.
9
El Libro Primero del Código Contencioso Administrativo, contiene las regulaciones generales
de las actuaciones administrativas; es decir, del procedimiento para la expedición de actos
administrativos.
10
Berrocal Guerrero, Luis Enrique. Manual del acto administrativo, cuarta edición, Bogotá:
Librería Ediciones del Profesional Ltda., 2005, p. 205, dice que el procedimiento administrativo
designa las etapas y pasos que han de cumplirse para producir determinado tipo de acto
administrativo particular o concreto.
11
El artículo 4 de nuestra constitución, determina una jerarquía normativa, que hace que las
actuaciones de la administración, deban respeto a normas superiores.
12
La ley 30 de 26 de noviembre de 1992, denominada: “De régimen jurídico de las administraciones
públicas y del procedimiento administrativo común”, contiene en el derecho español, una precisa
regulación del procedimiento administrativo.
364 Ciro Nolberto Güechá Medina
Sección Primera
CARACTERÍSTICAS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
1. CARACTERÍSTICAS OBJETIVAS
13
Título IV de la Constitución española, que hace referencia a los principios que inspiran la
actuación administrativa.
14
Bocanegra Sierra, Raúl. La teoría del acto administrativo, Iustel, primera edición, Madrid
España, 2005, p. 54, hace referencia a la definición que la ley alemana de procedimiento
administrativo contienen de acto administrativo en los siguientes términos: “acto administrativo
es toda disposición, resolución u otra medida de autoridad adoptada por un órgano
administrativo y dirigida a la regulación de un caso particular en el Derecho Público, con
efectos inmediatos en el exterior”.
15
Con Gallego Anabitarte, Alfredo y Menéndez Rexach, Ángel. Acto y procedimiento
administrativo, Madrid: Marcial Pons, 2001, p. 135.
16
Ramos Acevedo, Jairo. Cátedra de derecho administrativo, op. cit., p. 432 habla de principios
del procedimiento administrativo y los clasifica en sustanciales y formales.
17
Así lo plantea Bocanegra Sierra, Raúl. La teoría del acto administrativo, Madrid: Iustel,
2005, p. 93, cuando dice: “El procedimiento es el conjunto concatenado de actos o actuaciones
administrativas de trámite destinadas a asegurar la legalidad, es el acierto y la oportunidad
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 365
de la resolución que le pone término, y a garantizar los derechos de los ciudadanos afectados
y las exigencias de los intereses públicos en juego”.
18
G onzález P érez , Jesús. Las prerrogativas de la administración en el procedimiento
administrativo, en procedimiento administrativo, Editorial Uasta, Tucumán, p. 91, citado por
Santofimio G, Jaime Orlando. Tratado de derecho administrativo, Tomo II, Bogotá: Universidad
Externado de Colombia, 1998, p. 169, muestra como el interés general y no la arbitrariedad
es el que impera en el procedimiento administrativo, cuando dice: “…El Acto Administrativo
requiere normalmente para su formación estar precedido de una serie de formalidades y otros
actos intermedios que den al autor del propio acto la ilustración e información necesarias para
guiar su decisión… al mismo tiempo que constituyen una garantía de que la resolución se dicta,
no de un modo arbitrario, sino de acuerdo con las normas legales…”.
19
En el derecho español, en el artículo 103 constitucional, se hace referencia clara en el sentido de
que la Administración con su actuación sirve a intereses generales. En el ordenamiento jurídico
colombiano, por su parte, existen varias disposiciones que hacen alusión a estas características,
como son los artículos, 2, 123, 209 de la Constitución.
20
El artículo 29 constitucional dice: “El debido proceso se aplicará a toda clase de actuaciones
judiciales y administrativas.
Nadie podrá ser juzgado sino conforme a las leyes preexistentes al acto que se le imputa, ante
juez o tribunal competente y con observancia de la plenitud de las formas propias de cada
juicio…”.
21
Cuando en artículo 2 del CPACA, contempla el ámbito de aplicación del mismo, hace referencia
a un sinnúmero de entidades públicas y de particulares que cumplen funciones administrativas,
para terminar dándoles la denominación de autoridades; mostrando así, que el postulado
constitucional del debido proceso debe ser respetado en toda actuación administrativa.
366 Ciro Nolberto Güechá Medina
22
Como en el caso de solicitud de pensiones por ejemplo.
23
El artículo 137 de la Ley 1437 de 2011, contempla las causales de nulidad de los actos
administrativos y consagra dentro de las mismas, la llamada expedición irregular del acto, que
incluye precisamente las ilegalidades en cuanto a la vulneración del procedimiento administrativo
de producción del mismo.
24
El artículo 16 del CPACA, hace referencia a los requisitos de forma que deben cumplir las
peticiones que se elevan ante las entidades públicas, lo que refleja un claro sentido ritualista
del procedimiento administrativo.
25
Por mandato del Código Contencioso Administrativo, en el artículo 4, las actuaciones
administrativas pueden iniciarse oficiosamente.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 367
26
Artículo 18 del Código de Procedimiento Administrativo, en donde a pesar de que una petición
sea desistida por el interesado, la Administración puede continuar con el trámite de la misma,
por circunstancias de interés general.
27
En el caso de pruebas, existe norma expresa que permite a la Administración decretarlas
oficiosamente, como es el artículo 40 de la Ley 1437 de 2011.
28
Así lo prevé el artículo 74.1 de la ley 30 de 1992, del Régimen jurídico de las administraciones
públicas y del procedimiento administrativo común.
29
Gallego Anabitarte, Alfredo y Menéndez Rexach, Ángel. Acto y procedimiento administrativo,
op. cit., p. 138.
30
Así lo dejan ver los artículos 4, 5, 13 y siguientes del CPACA.
368 Ciro Nolberto Güechá Medina
31
Artículo 2 de la Ley 1437 de 2011 establece: “Ámbito de aplicación. Las normas de esta Parte
Primera del Código se aplican a todos los organismos y entidades que conforman las Ramas
del Poder Público en sus distintos órdenes, sectores y niveles, a los órganos autónomos e
independientes del Estado y a los particulares, cuando cumplan funciones administrativas. A
todos ellos se les dará el nombre de autoridades”.
32
Esta obligatoriedad, se refleja en eventos como el cumplimiento de los requisitos exigidos para
la formulación de peticiones a la Administración, del artículo 16 del CPACA.
33
Sánchez Torres, Carlos Ariel. Acto administrativo –teoría general–, tercera edición, Bogotá:
Editorial Legis, 2004, haciendo alusión al informe final de la comisión de Reforma del Estado,
de la Asamblea Nacional Constituyente, refiere como la participación de los administrados en
el procedimiento de formación y toma de decisiones administrativas, comprendió el estudio y
discusión de la reforma administrativa pública.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 369
conforman las Ramas del Poder público, lo que significa, que cuando se esté
en ejercicio de función administrativa, sea cual sea la rama que la ejerza,
le es aplicable la normatividad del CPACA, porque existe procedimiento
administrativo, a diferencia de lo que ocurre con el ordenamiento jurídico
español, donde el procedimiento administrativo, lo ejecuta principalmente
la rama ejecutiva34.
- Es gratuito. La actuación administrativa implica interés general; lo
que hace, que el procedimiento administrativo no contenga una connotación
económica natural al mismo, sino que por el contrario, la gratuidad es su
nota característica.
La idea de un procedimiento administrativo gratuito, se deriva de un
principio muy importante que asiste al mismo, como es el principio de
economía, en donde las actuaciones administrativas, se deben surtir en el
menor tiempo posible y con la menor cantidad de gastos; circunstancia que
aunque muestra la existencia de alguna forma de erogación económica, si
deja ver que debe ser la menor para quienes intervienen en el mismo. Pero
si dicho principio solo minimiza el gasto, sin que lo suprima totalmente,
hay que decir, que la característica de gratuidad del procedimiento
administrativo, se hace más evidente en el marco de las actuaciones oficiosas
de la Administración, en donde la misma se inicia por la voluntad de la
entidad pública, sin que el particular intervenga como generador del trámite
administrativo35.
- Se surte por medios electrónicos. El nuevo Código de Procedimiento
Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, establece que las
actuaciones que se surten ante las entidades públicas, se pueden realizar
por medios electrónicos, en el sentido de aceptar la posibilidad de que las
34
En efecto, Bocanegra Sierra, Raúl. La teoría del acto administrativo, p. 68, op. cit., dice:
“Los actos administrativos, para serlo, deben proceder de una Administración pública, en
el sentido del artículo 2 LPC, de sus organizaciones y agentes, sin que esta cuestión plantee
mayores problemas, no deban tampoco aquí suscitarse expresamente. Solo serán, pues,
actos administrativos aquellas resoluciones que procedan de una administración pública en
estricto sentido - esto es de uno de los entes enumerados en el art. 2 LPC - y de sus agentes
descentralizados”.
35
Parada, Ramón. Derecho administrativo, parte general, décimo quinta edición, Madrid: Marcial
Pons, 2004, p. 229, determina la característica de gratuidad, así: “La ley de Régimen Jurídico
de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común no contiene
ningún precepto sobre la gratuidad del procedimiento administrativo. Pero esta se desprende,
en principio, del carácter inquisitivo predominante, lo que es obvio en los procedimientos
sancionadores, limitativos o extintivos de derechos”.
370 Ciro Nolberto Güechá Medina
Sección Segunda
PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
36
El artículo 53 de la Ley 1437 de 2011, así lo prevé cuando expresa: “Los procedimientos y trámites
administrativos podrán realizarse a través de medios electrónicos. Para garantizar la igualdad
de acceso a la administración, la autoridad deberá asegurar mecanismos suficientes y adecuados
de acceso gratuito a los medios electrónicos o permitir el uso alternativo de otros procedimientos.
En cuanto sean compatibles con la naturaleza de los procedimientos administrativos, se
aplicarán las disposiciones de la Ley 527 de 1999 y las normas que la sustituyan, adicionen o
modifiquen”.
37
El acto administrativo entendido como expresión de voluntad de la administración o de la
ley, existía aun antes de la Ley 1437 de 2011, ya que la instrumentalidad del acto podía se
expresada de diferentes formas, lo que hace el artículo 57 de la mencionada norma, es darle
reconocimiento formal, cuando dice: “Las autoridades, en ejercicio de sus funciones, podrán
emitir válidamente actos administrativos por medios electrónicos siempre y cuando se asegure
su autenticidad, integridad y disponibilidad de acuerdo a la ley”.
38
Bernal Pulido, Carlos. El principio de proporcionalidad y los derechos fundamentales, Madrid:
Centro de Estudios Políticos y Constitucionales, 2005, p. 571 y siguientes, hace un análisis muy
interesante sobre los principios jurídicos.
39
El artículo 209 de la Constitución Nacional y el artículo tercero del Código Contencioso
Administrativo, contienen los principios del procedimiento administrativo.
40
Con Sayagues Laso, Enrique. Tratado de derecho administrativo, T.I., cuarta edición,
Montevideo 1974, p. 462.
41
En el derecho español, la Ley 30 de 1992 del Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas
y del Procedimiento Administrativo Común, en el artículo 3, al igual que ocurre en nuestro
ordenamiento, hace una relación expresa de los principios de la actuación administrativa,
incluyendo los siguientes: eficacia, jerarquía, descentralización, desconcentración, coordinación,
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 371
1. PRINCIPIO DE LEGALIDAD.
48
El artículo 29 constitucional contiene el principio, así: “El debido proceso se aplicará a toda
clase de actuaciones judiciales y administrativas.
Nadie podrá ser juzgado sino conforme a las leyes preexistentes al acto que se le imputa, ante
juez o tribunal competente y con observancia de la plenitud de las formas propias de cada juicio”.
49
Santofimio G, Jaime Orlando, Tratado de derecho administrativo, T. II, op. cit., p. 85.
50
El artículo 2 constitucional, consagra cuales son los fines del Estado, desde el punto de vista
del concepto de Estado Social de Derecho.
51
Sayagues Laso, Enrique. Tratado de derecho administrativo, T. I., op. cit., p. 462, en similares
términos, cuando dice: “Los órganos de la administración se mueven dentro de los límites que
fija el derecho y sujetándose a reglas de procedimiento determinadas. Esto es indispensable
374 Ciro Nolberto Güechá Medina
3. PRINCIPIO DE IGUALDAD
no sólo para encauzar debidamente a las administraciones públicas, sino para garantía de los
particulares afectados por la actividad que desenvuelven”.
52
C. E. Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, sentencia de noviembre 10 de
2005, exp. 14157, M.P. Alier Eduardo Hernández Enríquez, así lo plantea, en cita que hace
de Juli Ponce Sole.
53
El artículo 13 constitucional, consagra el principio de igualdad en los siguientes términos:
“Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirán la misma protección y trato
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 375
4. PRINCIPIO DE MORALIDAD
de las autoridades y gozarán de los mismos derechos, libertades y oportunidades sin ninguna
discriminación por razones de sexo, raza, …
El Estado promoverá las condiciones para que la igualdad sea real y efectiva y adoptará
medidas a favor de grupos discriminados o marginados…”.
54
Corte Constitucional, Sentencia C-339 de 1996, contempla así: “El principio de igualdad no
le impide al legislador reconocer entre las personas, distinciones legítimas, sino que inadmite
trato desiguales que sean irracionales, esto es que no contengan una justificación objetiva y
razonable, o que no guarden proporcionalidad entre los hechos que le sirven de causa a la
norma y los fines que esta persigue”.
55
Parejo Alfonso, Luciano y otros. Manual de derecho administrativo, obra citada p. 563; muestra
cómo en el sistema español, el principio de igualdad opera de la misma forma que entre nosotros,
en cuanto se refiere al tratamiento de quienes concurren como interesados a la actuación.
56
C.E. Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Primera, Sentencia de mayo 18 de 2000,
exp. AP. 024, Magistrado Ponente, Eduardo Mendoza Martelo.
376 Ciro Nolberto Güechá Medina
5. PRINCIPIO DE EFICACIA
57
Kaufmann, Arthur. Filosofía del derecho, Bogotá: Universidad Externado de Colombia, 1999,
p. 386; quien además expone cómo la moral se identifica en muchas ocasiones con la costumbre,
cuando dice: “De otro lado, se entiende a menudo por “moral”, algo similar o idéntico a
“costumbre”. “La costumbre”, por su parte, se coloca próxima a reglas de comportamiento,
que se asemejan a las que representan el “uso”, la “convención” y el “hábito””.
58
El artículo 3 de la Ley 1437 de 2011, contempla el principio de eficacia de la siguiente manera:
“En virtud del principio de eficacia, las autoridades buscarán que los procedimiento logren
su finalidad y, para el efecto, removerán de oficio los obstáculos puramente formales, evitaran
decisiones inhibitorias, dilaciones o retardos y sanearán, de acuerdo con este Código las
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 377
6. PRINCIPIO DE ECONOMÍA
7. PRINCIPIO DE CELERIDAD
62
Artículo 3 de la Ley 1437 de 2011, en Código Contencioso Administrativo y Legislación
Complementaria, Bogotá: Editorial Legis, 2012.
63
Los artículos 68 y 69 de la Ley 30 de 1992 española, de Régimen Jurídico de las Administraciones
Públicas y del Procedimiento Administrativo así lo contemplan.
64
Artículos 73 y 75 de la Ley 30 de 1992 española, de Régimen Jurídico de las Administraciones
Públicas y del Procedimiento Administrativo.
65
Parada, Ramón. Derecho administrativo, parte general, op. cit., p. 223, lo muestra de la siguiente
manera: “A resaltar asimismo que el principio inquisitivo y la impulsión de oficio tienen como
una de las finalidades conseguir la mayor celeridad y economía en el procedimiento”.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 379
8. PRINCIPIO DE IMPARCIALIDAD
66
El Decreto 019 de 10 de enero de 2012, se dictó con el fin de suprimir o reformar regulaciones,
procedimientos y trámites innecesarios existentes en la administración pública.
67
Con la simplificación de los trámites administrativos, se puede hacer efectiva la posibilidad
de sanción que autoriza el Código Contencioso Administrativo, en los eventos de retardo
injustificado de las actuaciones; puesto que la excusa, era el excesivo número de trámites
administrativos en curso. El CPACA, contempla en el capítulo III de la primera parte, artículos
47 y siguientes el procedimiento administrativo sancionatorio, en cuanto no exista una regulación
en ley especial.
68
Artículo 3 de la Ley 1437 de 2011 numeral 13.
380 Ciro Nolberto Güechá Medina
deben dar a las personas que son parte en un trámite administrativo, debe
ser el mismo, dentro de supuestos de hecho y de derecho idénticos; por lo
que, la Administración debe despojarse de cualquier otro criterio diferente
al interés general, para surtir sus actuaciones, pues de lo contrario, aparte
de vulnerar el principio, su decisión puede estar afectada de ilegalidad,
en cuanto a que, el abuso del poder se puede estar presentando, como una
manifestación de vulneración del principio de imparcialidad69.
El numeral 3 del artículo 3 del CPACA, contempla de manera expresa el
principio de imparcialidad de la siguiente manera: “En virtud del principio
de imparcialidad, las autoridades deberán actuar teniendo en cuenta que
la finalidad de los procedimientos consiste en asegurar y garantizar los
derechos de todas las personas sin discriminación alguna y sin tener en
consideración factores de afecto o de interés y, en general, cualquier clase
de motivación subjetiva”; consagración que involucra criterios finalísticos,
por cuanto hace referencia a que las actuaciones administrativas buscan el
aseguramiento y garantía de los derechos de las personas en un plano de
igualdad y sin ninguna discriminación.
9. PRINCIPIO DE COORDINACIÓN
69
El artículo 137 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo,
al hacer referencia a las causales de nulidad de los actos administrativos, contempla la desviación
o abuso del poder administrativo, como mecanismo de control de las actuaciones administrativas,
que vulneran el principio de interés general, a través de la discriminación en la actividad de las
entidades públicas.
70
Este principio está consagrado en el artículo 209 constitucional, cuando se aclara la manera de
actuar de la Administración.
71
Artículo 113 Constitucional, el cual expresa: “Son ramas del poder público, la legislativa, la
ejecutiva, y la judicial”.
Además de los órganos que la integran existen otros, autónomos e independientes, para el
cumplimiento de las demás funciones del Estado. Los diferentes órganos del Estado tienen
funciones separadas pero colaboran armónicamente para la realización de sus fines”.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 381
72
Ley 30 de 1992 artículo 3 española del procedimiento administrativo.
73
Dentro de nuestro ordenamiento jurídico, se han previsto varias clases de notificaciones de
las actuaciones administrativas, como son: la notificación personal, la notificación por aviso,
la publicación de los actos generales, por conducta concluyente y la notificación por medios
electrónicos. El capítulo V artículos 65 y siguientes de la parte primera de la Ley 1437 de
2011, contempla las publicaciones, citaciones, comunicaciones y notificaciones dentro de las
actuaciones administrativas.
382 Ciro Nolberto Güechá Medina
74
Bien lo expresa Santofimio G. Jaime Orlando. Tratado de derecho administrativo, T. II., op.
cit., p. 235 cuando dice: “Producido el acto administrativo en las condiciones anotadas en
los capítulos anteriores, el mismo no pasa de ser un fenómeno propio de la intimidad de la
administración; intrascendente al exterior de la misma y carente de fuerza jurídica para producir
efectos frente a terceros. En estas condiciones el acto no vincula jurídicamente. Corresponde a
la administración, por lo tanto, iniciar los procedimientos administrativos indispensables para
dar a conocer sus decisiones: fenómeno conocido como de la publicidad de los actos”.
75
La intervención de terceros es permitida dentro de las actuaciones administrativas, que si son
de carácter general no establece limitaciones en cuanto a la posibilidad de hacerlo y que, si son
de carácter particular, habrá que demostrar el interés correspondiente.
76
El artículo 3 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo,
determina la obligatoriedad del principio cuando dice: “En virtud del principio de publicidad, las
autoridades darán a conocer al público y a los interesados, en forma sistemática y permanente,
sin que medie petición alguna, sus actos, contratos y resoluciones, mediante las comunicaciones,
notificaciones y publicaciones que ordene la ley, incluyendo el empleo de tecnologías que
permitan difundir de manera masiva tal información de conformidad con lo dispuesto en este
Código. Cuando el interesado deba asumir el costo de la publicación ésta no podrá exceder
en ningún caso del valor de la misma”.
77
Peragos Vargas, Gustavo. El acto administrativo, T. II, quinta edición, Bogotá: Ediciones
Librería del Profesional, 1992, p. 457, por esta razón, deja ver la existencia de actos
administrativos que surten efectos jurídicos y actos que no surten efectos jurídicos, dependiendo
si han surtido o no el trámite de notificación.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 383
78
Vedel, Georges. Derecho administrativo, op. cit., p. 157, lo plantea así, cuando dice: “La
publicidad es la operación mediante la cual las decisiones ejecutorias se ponen en conocimiento
de los interesados”.
79
Dupuis, Georges. Droit Administratif, 9e édition, Paris: Arman Colin, 2004, p. 452.
80
García De Enterría, Eduardo y Ramón Fernández, Tomás. Curso de derecho administrativo,
T. II. Madrid, Editorial Civitas, 1993, p. 465, quien además hace una referencia muy importante
al origen del principio, así: “Al servicio de esta idea, la proposición AZCÁRATE incluyäo en su
artículo 2 una regla 9ª según la cual “los interesados tendrán derecho a que se les comunique
el estado del Expediente y el contenido de los informes, de las normas y de los acuerdos que
estimen útiles a su defensa”, regla que terminó transformándose en el trámite de audiencia y
vista del expediente”.
81
Así lo prevé el artículo 35 de la ley española de Régimen Jurídico y Procedimiento Administrativo
(Ley 30 de 1992), cuando hace relación a los derechos de los ciudadanos, en relación con las
administraciones públicas.
82
Artículo 58 de la ley 30 de 1992, española, de Régimen Jurídico y Procedimiento Administrativo.
83
Tribunal Supremo Español, Sentencia del 17 de noviembre de 2003, al referirse al intento de
notificación, dijo: “Que el inciso intento de notificación debidamente acreditado que emplea el
artículo 58.4 de la Ley 30/92, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las Administraciones
Públicas y del Procedimiento Administrativo Común, se refiere al intento de notificación
personal por cualquier procedimiento que cumpla con las exigencias legales contempladas
en el artículo 59.1 de la Ley 30/92, pero que resulte infructuoso por cualquier circunstancia y
quede debidamente acreditado”.
384 Ciro Nolberto Güechá Medina
84
Si se trata de un acto de carácter general, el solo interés de protección de la legalidad, permitirá
que se pueda hacer uso del principio; por el contrario, si es un acto particular no basta el simple
interés general de legalidad, sino un interés igualmente particular.
85
El artículo 3 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo
involucró el principio de contradicción dentro del debido proceso, como si se tuviera la naturaleza
de subsidiario, lo cual nos parece incorrecto, pues la mayoría sino todos los principios deben
estar inmersos en el debido proceso.
86
En el Capítulo Cuarto, artículos 74 y siguientes de la Parte Primera del nuevo Código de
Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, hace una amplia regulación
de los recursos en vía administrativa.
87
Berrocal Guerrero, Luis Enrique. Manual del acto administrativo, op. cit., p. 213, relaciona
los principios de debido proceso, publicidad y contradicción, con la oportunidad que la
Administración debe dar al particular interesado, para interponer los recursos pertinentes, contra
sus decisiones.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 385
88
En términos similares, Santofimio G. Jaime Orlando. Tratado de derecho administrativo, T. II,
op. cit., p. 101.
89
Fleiner Fritz. Instituciones de derecho administrativo, Barcelona: Editorial Labor S.A., 1933,
p. 184. quien dice que la reclamación y la queja son medios jurídicos incompletos y que al lados
de los mismos, se ha otorgado unos medios formales de protección, como son los el recurso de
alzada y la solicitud de reposición.
90
Escuin Palop, Catalina. Curso de derecho administrativo, Editorial Tirant lo Blanch, Valencia,
2003, p. 230; así lo deja ver, pero además plantea: “La esencia del recurso administrativo radica
en la tutela de la legalidad que la Administración realiza sobre su propia actividad (autotutela),
cuando lo solicita el interesado”.
91
El recurso de alzada, se encuentra regulado en la ley 30 de 1992, española de procedimiento
administrativo; y es asimilable al recurso de apelación nuestro, en cuanto a que es el superior
quien revisa la legalidad del acto; con la particularidad, que el recurso se interpone, contra actos
administrativos que no pongan fin a la vía administrativa.
92
El artículo 116 de la ley 30 de 1992, española de procedimiento administrativo, contempla el
recurso de reposición, como un recurso potestativo, que se interpone contra actos administrativos
que pongan fin a la vía gubernativa y ante el mismo funcionario que profirió la decisión.
93
El recurso extraordinario de revisión, si es un recurso particular del ordenamiento español, ya
que en nuestro ordenamiento no existe; puesto que solo se da en el contencioso administrativo
386 Ciro Nolberto Güechá Medina
contra sentencias ejecutoriadas, pero en España opera frente a actos administrativos en firme.
(artículo 118 ley 30 de 1992, española de procedimiento administrativo).
94
García De Enterría, Eduardo y Ramón Fernández, Tomás. Curso de derecho administrativo,
op. cit., p. 506, así lo muestra cuando dice: “La nota característica de los recursos es, por lo
tanto, su finalidad impugnatoria de actos o disposiciones preexistentes que se estiman contrarias
a Derecho, lo cual les distingue de las peticiones, cuyo objetivo es forzar la producción de un
acto nuevo…”.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 387
95
Corte Constitucional, sentencia T-457 de julio 14 de 1992, M.P. Ciro Angarita Barón ,
al referirse al principio de buena fe, en relación con el debido proceso y la necesidad
de no sorprender a quienes participan el procedimiento administrativo dijo: “En otros
términos, el postulado de la buena fe se realiza plenamente cuando el ciudadano observa
a cabalidad la conducta establecida por el ordenamiento vigente como condición
para acceder a un cargo o exigir un derecho derivado de una relación jurídica con la
Administración. En consecuencia, dicho postulado se viola cuando al ciudadano se le
hacen aclaraciones que constituyen, en verdad, cargas inesperadas y también cuando se
le informa la terminación de dicha relación sin ceñirse al debido proceso o por razones
que el ciudadano tenía perfecto derecho a esperar que no existieran, como quiera que
así se lo había manifestado la propia administración formalmente, por ejemplo, a través
de resolución o contrato”.
96
Corte Constitucional, sentencia T-427 de junio 24 de 1992, M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz,
lo identifica de la siguiente manera: “La buena fe incorpora el valor ético de la confianza, la
cual se vería traicionada por un acto sorpresivo de la administración que no tenga en cuenta
la situación concreta del afectado. Las facultades discrecionales de la administración deben
ejercitarse conforme a las exigencias de la buena fe. Un momento inoportuno para adoptar
la medida, la desproporción de la misma o la indiferencia respecto de la situación especial
de la persona afectada por la decisión, dan lugar al control jurisdiccional de la actuación
administrativa en defensa de los derechos fundamentales”.
388 Ciro Nolberto Güechá Medina
97
El artículo 90 constitucional contempla: “El Estado responderá patrimonialmente por los daños
antijurídicos que le sean imputables, causados por la acción o la omisión de las autoridades
públicas.
En el evento de ser condenado el Estado a la reparación patrimonial de uno de tales daños, que
hay sido consecuencia de la conducta dolosa o gravemente culposa de un agente suyo, aquel
deberá repetir contra este”.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 389
98
C.E. Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, sentencia 16743, de mayo 02 de
2007, M.P. Ruth Stella Correa, lo indica de esta manera cuando dice.”…de acuerdo con la
jurisprudencia reiterada de la Sala, las actuaciones de los funcionarios solo comprometen el
patrimonio de las entidades públicas cuando las mismas tienen algún nexo o vínculo con el
servicio público. La simple calidad de funcionario público que ostente el autor del hecho no
vincula necesariamente al Estado, pues dicho funcionario puede actuar dentro de su ámbito
privado separado por completo de toda actividad pública”.
99
El artículo 40 constitucional dice: “Derechos Políticos. Todo ciudadano tiene derecho a
participar en la conformación, ejercicio y control del poder político…”.
100
Ver artículo 342 constitucional.
101
En el artículo 103 de la constitución Nacional se contempla: “Son mecanismos de participación
del pueblo en ejercicio de su soberanía: el voto, el plebiscito, el referendo, la consulta popular,
el cabildo abierto, la iniciativa legislativa y la revocatoria del mandato”.
102
La facultad de participación de los ciudadanos en el control de la gestión pública, está prevista
en el artículo 270 de la Constitución Colombiana de 1991.
103
Ver artículo 49 constitucional, modificado A.L. 2/2009, art.1°.
104
El artículo 48 de la constitución establece: ”…El Estado, con la participación de los particulares,
ampliará progresivamente la cobertura de la seguridad social que comprenderá la prestación
de los servicios en la forma que determine la ley”.
105
En efecto, el artículo 369 superior indica que la ley determinará las formas de participación de
los usuarios en la gestión y fiscalización de las empresas estatales que presten servicios públicos.
106
Es el artículo 68 de la Constitución el que consagra la posibilidad de la comunidad educativa
para participar en la dirección de las instituciones de educación.
107
El artículo 2 constitucional, cuando se refiere a los fines del Estado, prevé la participación de
los particulares en asuntos de su interés en los siguientes términos: “Son fines esenciales del
Estado: servir a la comunidad, promover la prosperidad general y garantizar la efectividad de
los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitución; facilitar la participación
de todos en las decisiones que los afectan y en la vida económica, política, administrativa y
cultural de la Nación…”. Como se puede observar, esta norma prevé una amplia competencia
de los particulares en la gestión o actividad estatal, convirtiéndose en nuestro parecer, en la
390 Ciro Nolberto Güechá Medina
Sección Tercera
LOS DERECHOS, DEBERES Y PROHIBICIONES
EN EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
108
Es el desarrollo del artículo 23 constitucional, que luego se específica a partir del artículo 13 y
siguientes de la Ley 1437 de 2011.
109
No es otra cosa que la expresión del principio de publicidad.
110
Aquí además de expresarse la regla constitucional de la obligatoriedad de respuesta a los derechos
de petición, se evidencia la obligación de las autoridades administrativa de resolver de fondo
los mismos, para que la respuesta sea eficaz.
111
En este caso, lo que se pretende, es que quien se encuentre en alguna condición especial que lo
coloque en situación de desventaja frente a las demás personas, en una actuación administrativa,
deba ser tratado con alguna preferencia.
112
Se trata de la expresión del principio de responsabilidad
113
No es más que la expresión del principio de buena fe, que debe asistir a toda la actuación
administrativa, por esta razón consideramos que el Código es repetitivo, porque habiendo
392 Ciro Nolberto Güechá Medina
una carta de trato digno al usuario, tramitar las peticiones que lleguen vía fax
o por medios electrónicos, asignar dependencias para las quejas y reclamos,
adoptar medios tecnológicos para el trámite de las peticiones y permitir
medios alternativos para quienes no cuenten con los mismos, adaptar medios
adecuados para la atención al público y la consulta de expedientes, no es
otra cosa que el reflejo de lo consagrado en el artículo 5 de la Ley 1437 de
2011 como derechos.
Dentro de los deberes de las autoridades administrativas, se hace especial
mención al de información al público117, que involucra la obligación de las
autoridades de mantener a disposición de las personas toda la información
completa y actualizada, en el sitio de atención y en la página Web; pero
además suministrarla a través de medios electrónicos e impresos, telefónicos
o por correo en aspectos relacionados con las competencias de la entidad
pública, funciones de las dependencias, regulaciones, procedimientos y
trámites que se surten en la entidad, actos administrativos de carácter
general que ese expidan, documentos que deben aportar las personas en
los trámites administrativos, las responsabilidades de las dependencias y
el horario de atención al público, la dependencia y autoridad para una queja
o reclamo, los proyectos específicos de regulación para efectos de recibir
opiniones o sugerencias.
Sección Cuarta
ETAPAS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
1. INICIACIÓN
Luis Ernesto Varga Silva, valiéndose del criterio de la jerarquía de fuentes, en las cuales se
privilegian las normas constitucionales, determino la aplicación preferente de las sentencias
de la Corte, en los siguientes términos: “Corresponde a las autoridades administrativas, en la
toma de decisiones de su competencia, realizar un proceso de armonización concreta análogo
al que se realiza en sede judicial, el cual identifique y aplique los diversos materiales jurídicos
relevantes al caso, fundado en una práctica jurídica compatible con la jerarquía del sistema
de fuentes, el cual privilegia la vigencia de las normas constitucionales. Se observa según lo
expuesto, que no concurre una razón suficiente para que el legislador haya omitido el carácter
vinculante de la jurisprudencia constitucional en el caso analizado, comprobándose con ello la
tercera condición de las omisiones legislativas relativas. Por lo tanto se está ante una distinción
injustificada, la cual se funda en el desconocimiento del papel que cumple dicha jurisprudencia
en el sistema de fuentes que prescribe la Carta Política”.
396 Ciro Nolberto Güechá Medina
120
Se dice que el trámite administrativo, se inicia por actuaciones de la Administración o ante la
misma, porque el comienzo puede ser oficioso o a petición de parte.
121
Puede que en el evento de iniciar una actuación administrativa de oficio, no intervenga la
voluntad del administrado; pero la actuación del mismo, si puede intervenir, en la medida que
es la que da lugar a que la Administración decida surtir unos trámites administrativos, como en
el caso de un proceso sancionatorio de la DIAN, por el no pago de impuestos por ejemplo.
122
El artículo 4 del CPACA. en el numeral 4 contempla que las actuaciones administrativas, pueden
iniciarse oficiosamente por las autoridades.
123
La Ley 1437 de 2011 en el artículo 73, cuando establece que cuando los actos administrativos de
carácter particular afecten en forma directa e inmediata a terceros, se les notificará personalmente
si se conoce su domicilio o se ordenará publicar la parte resolutiva en la página Web de la entidad
o en un medio masivo, si se desconoce su domicilio.
124
Escuín Palop, Catalina. Curso de derecho administrativo, op. cit., p. 155; lo expresa así: “procede
la iniciación de oficio cuando el procedimiento administrativo se inicia por voluntad y decisión
del órgano competente de la Administración, a instancia propia o como consecuencia de orden
superior, a petición razonada de otro órgano o por denuncia”.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 397
125
Artículo 68 de la Ley 30 de 1992, española de procedimiento administrativo.
126
Gallego Anabitarte, Alfredo y Menéndez Rexach, Ángel. Acto y procedimiento administrativo,
op. cit., p. 146.
127
Gallego Anabitarte, Alfredo y Menéndez Rexach, Ángel. Acto y procedimiento administrativo,
op. cit., p. 135; los define de la siguiente manera: “La noción de procedimiento administrativo
hace referencia a la ordenación de una serie de actuaciones, a la concatenación de diferentes
trámites, cuyos efectos jurídicos está vinculados entre sí para la producción de una decisión
administrativa”.
128
El título I, capítulo I de la parte primera de la Ley 1437 de 2011, artículos 13 y siguientes,
contempla el derecho de petición ante la autoridades públicas, normas que fueron declaradas
inexequibles con efectos diferidos hasta el 31 de diciembre de 2014 mediante sentencia de
la Corte Constitucional C - 818 de 01 de noviembre de 2011, M.P. Jorge Ignacio Pretelt
Chaljub, entre otros con los siguientes argumentos: “De todo lo anterior resulta que esta
situación encuadra en varios de los criterios que de conformidad con la jurisprudencia de esta
Corporación hacen necesaria la regulación de un determinado tema mediante ley estatutaria.
Efectivamente (i) cuando menos, se trata de normas que se refieren a contenidos muy cercanos
a los elementos estructurales esenciales del derecho de petición y (ii) los artículos 13 a 33
contienen un desarrollo integral y sistemático del derecho fundamental de petición, y por tanto,
todas las materias tratadas, sea cual fuere su contenido específico, han debido ser objeto de
una ley estatutaria”.
398 Ciro Nolberto Güechá Medina
129
En nuestro ordenamiento jurídico, existen normas constitucionales, que refieren al interés general,
en términos de fin del estado artículo 2 y de primacía sobre el interés particular artículo 58.
130
Berrocal Guerrero, Luis Enrique. Manual del acto administrativo, op. cit., p. 228.
131
El artículo 4 de la Ley 1437 de 2011, contempla como una de las formas de iniciar las actuaciones
administrativas, el ejercicio del derecho de petición en interés general.
132
El derecho de petición, se regula como principio o derecho fundamental, en el artículo 23
constitucional que dice: “Toda persona tiene derecho a presentar peticiones respetuosas a
las autoridades por motivos de interés general o particular y a obtener pronta resolución. El
legislador podrá reglamentar su ejercicio ante organizaciones privadas para garantizar los
derechos fundamentales”.
133
Corte Constitucional, Sentencia T- 466 de 13 de mayo de 2004, M.P.Manuel José Cepeda
Espinosa, lo dijo en los siguientes términos: “…b) El núcleo esencial del derecho de petición
reside en la resolución pronta y oportuna de la cuestión, pues de nada serviría la posibilidad
de dirigirse a la autoridad si esta no resuelve o se reserva para sí el sentido de lo decidido.
c) La respuesta debe cumplir con estos requisitos: 1. oportunidad 2. Debe resolver de fondo, clara,
precisa y de manera congruente con lo solicitado 3. ser puesta en conocimiento del peticionario.
Si no se cumple con estos requisitos se incurre en una vulneración del derecho fundamental
constitucional de petición”.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 399
134
Artículos 4, 13 y siguientes de la Ley 1437 de 2011.
135
Artículo 4 del CPACA, como parte del procedimiento administrativo rogado, pero que además
de permitir la solicitud de reconocimiento de derechos, faculta para pedir la resolución de una
situación jurídica, que se preste un servicio, pedir información, consultar, examinar y requerir
copias de documentos, formular consultas, quejas, denuncias y reclamos e interponer recursos.
136
Corte Constitucional, Sentencia T-610, de Diciembre 12 de 1995, M.P. Vladimiro Naranjo
Mesa; así lo determina cuando dice: “El sentido del derecho de peticiones el de asegurar una
vía expedita para que el gobernado sea oído por los gobernantes y para que sus solicitudes,
e interés general o particular, reciban curso adecuado y sean objeto de rápida y eficiente
definición”.
137
Santofimio G. Jaime Orlando. Tratado de derecho administrativo, T. II, op. cit., p. 189, así lo deja
ver cuando dice: “La Constitución distingue entre el derecho de petición subjetivo y el derecho
de petición popular y general. El primero se refiere propiamente a aquellas reclamaciones
individuales que buscan el reconocimiento, por parte de la Administración o del Estado, de un
derecho subjetivo del ciudadano; entre nosotros, éste sería un caso específico del ejercicio del
derecho de petición en interés particular”.
400 Ciro Nolberto Güechá Medina
138
Corte Constitucional, Sentencia T-473 de Julio 28 de 1992, M.P. Ciro Angarita Barón. De
manera excepcional existen actuaciones reservadas, como en el caso de asuntos de seguridad
nacional e investigaciones de carácter penal.
139
Así lo plantea el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sentencia de 4 de
Diciembre de 1992, M.P. Yesid Rojas Serrano; traído por Santofimio G. Jaime Orlando, Tratado
de derecho administrativo, T. II., op. cit., p. 191.
140
El artículo 13 del CPACA prevé como forma del derecho de petición, la facultad de solicitar
información.
141
La posibilidad de acceder a documentos públicos, está consagrado en el artículo 74 de nuestra
constitución.
142
Artículo 8 del CPACA lo contempla como deber de información al público.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 401
143
El artículo 24 de la Ley 1437 de 2011, consagra cuales informaciones y documento tienen
el carácter reservado, en los siguientes términos: “Sólo tendrán el carácter reservado las
informaciones y documentos expresamente sometidos a reserva por la constitución o la ley, y
en especial:
1. Los sometidos por el secreto comercial o industrial.
2. Los relacionados con la defensa o seguridad nacional.
3. Los amparados por el secreto profesional.
4. Los que involucren derechos a la privacidad e intimidad de las personas, incluidas en las
hojas de vida, la historia laboral y los expedientes pensionales y demás registros de personal
que obren en los archivos de las instituciones públicas o privadas, así como la historia
clínica, salvo que sean solicitados por los propios interesados o por sus apoderados con
facultad expresa para acceder a esa información.
5. Los relativos a las condiciones financieras de las operaciones de crédito público y tesorería
que realice la Nación, así como a los estudios técnicos de valoración de los activos de la
Nación. Estos documentos e informaciones estarán sometidos a reserva por un término
de seis (6) meses contados a partir de la respectiva operación “.
144
Corte Constitucional, Sentencia T-1268, de 29 de noviembre de 2001, M.P. Jaime Araujo Rentería,
lo refiere así: “…Si en la Constitución Colombiana está insito en principio general según el
cual la actividad de los órganos del Estado no es reservada ni secreta, y que por lo tanto, los
ciudadanos salvo excepción constitucional o legal, tienen acceso a todos los documentos o
instrumentos donde conste su ejercicio, también es cierto que la publicidad de la actuación de
los órganos públicos no puede ser un principio absoluto por cuanto se sabe que existen razones
de seguridad nacional, de alta conveniencia pública o social, de eficacia del servicio, etc., que
pueden hacer aconsejable o necesario mitigar el rigor de la regla…”.
145
Artículo 27 de la Ley 1437 de 2011.
402 Ciro Nolberto Güechá Medina
146
Ver artículo 25 de la Ley 1437 de 2011.
147
Aquí podemos estar hablando de un recurso de insistencia, a pesar de que el CPACA no lo haya
denominado de esa manera.
148
El artículo 28 de la Ley 1437 de 2011, cuando se refiere a los conceptos emitidos como
consecuencia de las consultas formuladas, indica que no serán de obligatorio cumplimiento o
ejecución.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 403
Corte Constitucional, Sentencia C-542, de 24 de mayo de 2005, M.P. Humberto Sierra Porto,
149
150
Corte Constitucional, Sentencia T-345 de mayo 4 de 2006, M.P. Manuel José Cepeda Espinosa,
en argumento aplicable a nuestra argumentación, daba vía libre al derecho de petición frente a
organizaciones privadas, sin que existiera una regulación expresa al respecto, en los siguientes
términos: “Ya en el pasado, reiteradamente esta corporación al pronunciarse sobre la
procedencia de la acción de tutela para garantizar el derecho de petición frente a particulares,
ha clarificado que el hecho de que no se haya reglamentado el derecho de petición respecto
de organizaciones privadas, no impide que en ciertas circunstancias el derecho de petición se
aplique en el ámbito de las relaciones entre particulares.
…Una cosa es que el derecho de petición no hay sido reglamentado respecto de organizaciones
privadas y otra muy distinta que se admita, contra diáfanos postulados de la Constitución, que
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 405
el trabajador actual o antiguo puede quedar sujeto al sigilo de la entidad para la cual labora o
laboró, no respecto de asuntos reservados o privados, sino en relación con derechos laborales
suyos, salariales o prestacionales”. Tomado de Constitución Política de Colombia Editorial
Legis. Bogotá 2010, p. 47.
151
Este procedimiento es oficioso, porque no necesita la voluntad del administrado para ser iniciado.
406 Ciro Nolberto Güechá Medina
2. DESARROLLO
152
El artículo 4 de la Ley 1437 de 2011, consagra en el numeral 3 el inicio de las actuaciones
administrativas en cumplimiento de un deber legal y el artículo 3 la misma ley hacer referencia
a los principios de la función administrativa, en desarrollo del artículo 209 constitucional.
153
Gallego Anabitarte, Alfredo y Menéndez Rexach Ángel. Acto y procedimiento administrativo,
op. cit., p. 152; refiere como el desarrollo del procedimiento administrativo en el derecho español,
implica las actuaciones necesarias para la determinación, conocimiento y comprobación de los
datos (fácticos y jurídicos) en virtud de los cuales debe dictarse la resolución que ponga fin al
procedimiento.
154
Penagos, Gustavo. El acto administrativo, T. I., quinta edición, Bogotá: Ediciones Librería
del profesional, 1992, p. 526, muestra como los actos de trámite se limitan a impulsar el
procedimiento; pero como no contienen decisión alguna, no son objeto de control judicial de
forma directa, sino a través de la impugnación de los actos definitivos
155
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección primera, expediente No.
830, auto de mayo 10 de 1998, en cita que hace Penagos, Gustavo. El acto administrativo,
T.I. op. cit., p. 529, define el acto preparatorio, así: “De su lado, el acto preparatorio, por el
contrario, y como su nombre lo indica, va prefijando el contenido de la decisión de mérito que
procede tomar, esto es, prepara el acto definitivo que ponga término a la actuación”.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 407
156
Sánchez Torres, Carlos Ariel. Acto administrativo –teoría general–, op. cit., pp. 384 y 385,
recoge el desarrollo del procedimiento administrativo, los siguientes actos: de ordenación,
impulso, resolutorios, de comunicación, de intimidación y de documentación; pero que de una
u otra forma se pueden incluir como actos de trámite o preparatorios.
408 Ciro Nolberto Güechá Medina
157
Ver Ley 1150 de 2007 artículo 17 y Ley 1474 de 2011 artículo 86.
158
Aunque el artículo 36 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo, refiere de la misma manera en que lo hacía el código anterior, como única forma
de generar el conflicto de competencias administrativas, la oposición de una entidad pública a la
acumulación; consideramos que en este caso, solamente se hace referencia al conflicto negativo,
pero que debe aceptarse además el conflicto positivo, en cuanto dos entidades públicas reclamen
la acumulación en la actuación que surten.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 409
159
Es el trámite previsto en el artículo 39 de la Ley 1437 de 2011, el cual indica, que mientras se
surte la resolución del conflicto de competencias administrativas, se suspende el término para
resolver las solicitudes previsto en el artículo 14 de la misma norma.
160
Ver artículo 59 de la Ley 1437 de 2011, que además prevé: “La autoridad respectiva conservará
copias de seguridad periódicas que cumplan con los requisitos de archivo y conservación en
medios electrónicos, de conformidad con la ley”.
410 Ciro Nolberto Güechá Medina
161
Los medios electrónicos en el procedimiento administrativo, están previstos en el capítulo IV,
artículos 53 y siguientes de la parte primera del CPACA.
162
Ver artículo 37 de la Ley 1437 de 2011.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 411
2.4 Pruebas
Cuando a una entidad pública se le formula una petición, con la misma o en
cualquier momento antes de decidir, se podrán pedir las pruebas pertinentes,
para que la solicitud sea despachada favorablemente al peticionario166;
163
Regulación contenida en el artículo 38 del nuevo Código de Procedimiento Administrativo y
de lo Contencioso Administrativo.
164
Las entidades públicas a través de las oficinas de control interno disciplinario surten el
procedimiento sancionatorio o la Procuraduría General de la Nación en su competencia prevalente
frente a cualquier otra autoridad administrativa.
165
Entendemos que se pretende hablar en este caso de terceros, porque solamente uno o algunos
han intervenido directamente en la actuación y así los demás serán terceros, pero solo por el
hecho de la participación.
166
En este evento se está frente a una situación probatoria rogada, en la medida que es la parte
interesada con la solicitud la que pide pruebas.
412 Ciro Nolberto Güechá Medina
167
Artículo 40 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo,
que además hace referencia a la práctica de pruebas.
168
El artículo 80 de la ley 30 de 1992, española de Régimen Jurídico y Procedimiento Administrativo,
así lo prevé.
169
Gallego Anabitarte, Alfredo y Menéndez Rexach, Ángel. Acto y procedimiento administrativo,
op. cit., p. 157, así lo contempla cuando dice: “El procedimiento administrativo en materia
de prueba se articula, de una parte por el principio de aportación, con arreglo al cual las
partes pueden proponer cuantas pruebas estimen convenientes y necesarias para sus derechos
e intereses, y de otra, por el principio de oficialidad, en cuanto a que el órgano responsable
de la tramitación del procedimiento está obligado a desarrollar, aun cuando no lo pidan los
interesados, la actividad probatoria necesaria y pertinente”.
170
El artículo 29 constitucional así lo muestra, cuando dice que el debido proceso se aplicará a
toda clase de actuaciones judiciales y administrativas.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 413
3. CULMINACIÓN
171
El artículo 175 del C.P.C. contempla los medios de prueba, así: “Medios de prueba. Sirven como
pruebas, la declaración de parte, el juramento, el testimonio de terceros, el dictamen pericial,
la inspección judicial, los documentos, los indicios y cualesquiera otros medios que sean útiles
para la formación del convencimiento del juez.
El juez practicará las pruebas no previstas en este código de acuerdo con las disposiciones que
regulen medios semejantes o según su prudente juicio”.
172
Artículo 13 Ley 1437 de 2011.
173
Aubry Et Rau. Tours de droit civil francais, 5ª edición, T.II, París, 1922, p. 122, nota 2; en cita
que hace Penagos, Gustavo. El acto administrativo, T.II, op. cit., p. 125, así lo plantea cuando
dice: “…es necesario cuidarse de no confundir los actos (instrumentos) destinados a constatar
convenciones y disposiciones, con esas mismas convenciones y disposiciones, que constituyen
actos jurídicos (negocia jurídica): Es para evitar toda confusión a este respecto, que de ordinario
hemos calificado a los primeros como actos instrumentales”.
414 Ciro Nolberto Güechá Medina
174
Artículo 87 de la Ley 30 de 1992, española de Régimen jurídico y procedimiento administrativo.
175
El artículo 88 de la Ley 30 española de Régimen jurídico y procedimiento administrativo, lo
consagra en el sentido que la Administración puede celebrar acuerdos, pactos, convenios o
contratos, con personas tanto de derecho público como de derecho privado, en cuanto que las
mismas no sean contrarias al ordenamiento jurídico, impliquen satisfacción del interés general
y los asuntos sean transables.
176
La decisión de la Administración no solamente puede ser expresa, sino presunta, como se plantea
en los silencios administrativos.
177
El desistimiento puede ser expreso, cuando el peticionario así lo manifiesta; pero en igual
forma tácito, en los términos del artículo 17 del Código de Procedimiento Administrativo y
de lo Contencioso Administrativo, al no cumplirse por el interesado con los requerimientos
de la entidad pública, de adelantar con una gestión de trámite necesaria para la decisión, en el
Términos de un meses contados a partir del requerimiento.
178
Así se está frente a lo que los franceses llaman decisión ejecutoria, es decir, aquella que puede
ser cumplida por la administración unilateralmente; como lo muestra, Vedel, Georges, Derecho
Administrativo, op. cit., p. 139, cuando dice: “Entre las prerrogativas de potestad pública de que
dispone la Administración, la más característica es, sin duda, la de poder adoptar decisiones
ejecutorias, es decir, hacer nacer unilateralmente obligaciones y, eventualmente derechos en
beneficio o a cargo de terceros sin el consentimiento de éstos”.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 415
179
Corte Constitucional, Sentencia T - 467, de octubre 18 de 1995, M.P.Vladimiro Naranjo Mesa,
muestra como la omisión de trámites previos a la decisión, establecidos por la ley, constituyen
violación al debido proceso.
180
El artículo 73 del CPACA, establece la obligación de las autoridades administrativas notificar
a los terceros que resulten afectados de una actuación administrativa, si se conoce su domicilio
o publicarlos en su parte resolutiva, si se desconoce la misma..
181
Tafur Galvis, Álvaro. Teoría del acto administrativo, Bogotá: Ediciones Rosaristas, 1975, p.
81, deja ver cómo la administración debe consultar las normas que condicionan su actuación,
cumplirlas y así, se estará frente a una actividad y un acto reglado; pero además, la ley 1437 de
2011 en el artículo 42, cuando hace referencia al contenido de la decisión ordena que la decisión
dentro de un procedimiento administrativo debe ser motivada, cuando dice: “Habiéndose dado
oportunidad a los interesados para expresar sus opiniones, y con base en las pruebas e informes
disponibles, se tomará la decisión, que SERÁ MOTIVADA.
La decisión resolverá todas las peticiones que hayan sido oportunamente planteadas dentro de
la actuación por el peticionario y por los terceros reconocidos”. Las mayúsculas y el resaltado
son nuestros.
416 Ciro Nolberto Güechá Medina
182
Así se desprende de lo consagrado en el artículo 44 del Código de procedimiento Administrativo y
de lo Contencioso Administrativo: “Decisiones discrecionales. En la medida en que el contenido
de una decisión, de carácter general o particular, sea discrecional, debe ser adecuada a los
fines de la norma que la autoriza, y proporcional a los hechos que le sirven de causa”; significa
lo anterior, que incluso las decisiones llamadas discrecionales están sometidas al principio de
legalidad y en esta medida, ene stricto sentido no existen decisiones ni actuaciones administrativas
discrecionales.
183
Corte Constitucional, Sentencia C-525 de 1995, ve como en la regulación del artículo 36 del C.
C. A. anterior, la discrecionalidad de la Administración, que puede convertirse en arbitrariedad y
vulneración de derechos, encuentra límites valederos, en lo referente a los elementos de la misma,
como son: los de la adecuación a los fines de la norma que la sustentan y la proporcionalidad a
los hechos que le sirven de causa.
184
El acto definitivo es aquel que resuelve el fondo del asunto, pero no siempre culmina con la
actuación administrativa, porque si es susceptible de recursos, habrá que tramitar los mismos.
185
El artículo 57 de la Ley 1437 así lo permite cuando indica: “Acto administrativo electrónico. Las
autoridades, en el ejercicio de sus funciones, podrán emitir válidamente actos administrativos
por medios electrónicos siempre y cuando se asegure su autenticidad, integridad y disponibilidad
de acuerdo a la ley”.
186
El artículo 47 del CPACA lo expresa de la siguiente manera.” Los procedimientos administrativos
de carácter sancionatorio no regulados por leyes especiales o por el Código Disciplinario
Único se sujetarán a las disposiciones de esta Parte Primera del Código. Los preceptos de este
Código se aplicarán también en lo no previsto por dichas leyes”.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 417
187
En efecto, cuando el artículo 47 de la Ley 1437 de 2011 indica que cuando como resultado
de averiguaciones preliminares, la autoridad establezca que existe méritos para adelantar un
procedimiento sancionatorio, así lo comunicará al interesado, deja ver claramente que existe
un trámite previo para poder iniciar el mentado procedimiento sancionatorio.
188
Con el artículo 47 del nuevo Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo, que además muestra como por tratarse de un procedimiento sancionatorio,
el cual no es solamente disciplinario, puede involucrar personas jurídicas como en el caso de
la declaratoria de caducidad de un contrato o la imposición de una multa a un contratista que
sea persona jurídica o se trate de un consorcio o una unión temporal; aunque en este evento, el
propio CPACA, remite la actuación a las normas especiales sobre la materia, es decir, a la Ley
1150 de 2007 y la Ley 1474 de 2011.
189
Ver artículo 48 de la Ley 1437 de 2011.
418 Ciro Nolberto Güechá Medina
190
El artículo 49 del CPACA expresa, que el acto que contiene la decisión en el procedimiento
sancionatorio, pone fin al mismo, lo cual no es cierto, pues por tratarse de un acto definitivo
contra el mismo proceden recursos en vía administrativa, los cuales se deciden dentro del trámite
administrativo y de esta manera, se sigue estando dentro del procedimiento que nos ocupa, e
decir el sancionatorio.
191
Ibíd.
192
Artículo 50 de la Ley 1437 de 2011: “Graduación de las sanciones. Salvo lo dispuesto en leyes
especiales, la gravedad de las faltas y el rigor de las sanciones por infracciones administrativas
se graduarán atendiendo a los siguientes criterios, en cuanto resultaren aplicables:
1. Daño o peligro generado a los intereses jurídicos tutelados.
2. Beneficio económico obtenido por el infractor para sí o en favor de un tercero.
3. Reincidencia en la comisión de la infracción.
4. Resistencia, negativa u obstrucción a la acción investigadora o de supervisión.
5. Utilización de medios fraudulentos o utilización de personas interpuestas para ocultar
la infracción u ocultar sus efectos.
6. Grado de prudencia o diligencia con que se hayan atendido los deberes o se hayan
aplicado
las normas legales pertinentes.
7. Renuencia o desacato en el cumplimiento de las órdenes impartidas por la autoridad
competente.
8. Reconocimiento o aceptación de la infracción antes del decreto de pruebas”.
193
Ver artículo 51 CPACA.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 419
194
Aquí hay que indicar que el CPACA, establece en principio la posibilidad de sancionar hasta con
cien salarios mínimos legales mensuales a quien no colabore con la investigación, pero además,
permite la imposición de multas cuando haya renuencia al cumplimiento de una obligación
prevista en una acto administrativo, mientras permanezca en rebeldía, lo que significa, que es
posible en nuestro parecer la imposición de una nueva sanción, si el obligado permanece en
rebeldía a la colaboración, en los términos del artículo 90 de la Ley 1437 de 2011 que dice:
“Ejecución en caso de renuencia. Sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales, cuando un
acto administrativo imponga una obligación no dineraria a un particular y este se resistiere a
cumplirla, la autoridad que expidió el acto le impondrá multas sucesivas mientras permanezca
en rebeldía, concediéndole plazos razonables para que cumpla lo ordenado. Las multas podrán
oscilar entre uno (1) y quinientos (500) salarios mínimos mensuales vigentes y serán impuestas
con criterios de razonabilidad y proporcionalidad.
La administración podrá realizar directamente o contratar la ejecución material de los actos
que corresponden al particular renuente, caso en el cual se le imputarán los gastos en que
aquella incurra”.
195
La Ley 734 de 2002 que constituye el Estatuto Único Disciplinario en el artículo 30 hace
referencia a la prescripción de la acción disciplinaria y determina para la misma un término de
cinco años. Cabría la pregunta por qué en algunos casos se hace referencia a caducidad y en
otros prescripción, circunstancia que en nuestro criterio no tiene mayor relevancia, por cuanto
en uno u otro evento, se trata de la extinción de un derecho, lo que sucede es que siempre se
ha hablado de la caducidad de las acciones y la prescripción de derechos, pero se olvida que la
acción también es un derecho.
420 Ciro Nolberto Güechá Medina
196
El artículo 54 del CPACA, contempla la obligación de las entidades públicas de surtir el
trámite administrativos a través de medios electrónicos, a menos que el interesado solicite
recibir notificaciones por un medio diferente; con la excepción de la consultas y la solicitud
de información, que no necesitan el registro de correo electrónico si son formuladas por vía
electrónica, pudiendo ser respondidas por este mismo medio.
197
El artículo 252 del Código de Procedimiento Civil, modificado por la L. 794/2033, art. 26.
Establece los eventos en que un documento es auténtico, expresando que se considera como
tal, cuando existe certeza sobre la persona que lo ha elaborado, manuscrito o firmado y que el
documento público se considera autentico, mientras no se compruebe lo contrario mediante
tacha de falsedad; reglas aplicables al documento público electrónico.
198
El artículo 57 del CPACA, contempla: “Las autoridades, en el ejercicio de sus funciones, podrán
emitir válidamente actos administrativos por medios electrónicos siempre y cuando se asegure
su autenticidad, integridad y disponibilidad de acuerdo a la ley”.
199
Por su parte el artículo 166 de la Ley 1437 de 2011, cuando se refiere a los anexos de la demanda,
en el numeral primero, contempla la obligación de acompañar una copia del acto demandado
o acusado, con la respectiva constancia publicación, comunicación o notificación y que con la
regulación del Código General del Proceso, dicha copia no tiene que ser autentica, de acuerdo
a lo consagrado en los artículos 243 y 246 de la Ley 1564 de 2012.
200
El artículo 60 de la Ley 1437 de 2011 dice: “Sede electrónica. Toda autoridad deberá tener al
menos una dirección electrónica.
La autoridad respectiva garantizará condiciones de calidad, seguridad, disponibilidad
accesibilidad, neutralidad e interoperabilidad de la información de acuerdo con los estándares
que defina el Gobierno Nacional.
Podrá establecerse una sede electrónica común o compartida por varias autoridades, siempre
y cuando se identifique claramente quien es el responsable de garantizar las condiciones de
calidad, seguridad, disponibilidad, accesibilidad, neutralidad e interoperabilidad. Así mismo,
422 Ciro Nolberto Güechá Medina
Este requisito hace referencia a que toda solicitud tiene que dirigirse ante
algún funcionario de la Administración, con la competencia para dar trámite
a la misma y tomar una decisión dentro del procedimiento administrativo,
pues no se debe acudir ante una entidad pública en forma genérica para
alguna solicitud, sino que es preciso indicar, cuál es la autoridad de esa
entidad pública a quien se formula la petición205.
Este requisito es importante además, porque le permite al solicitante,
identificar cuál es el funcionario que se ha encargado de tramitar y resolver
el requerimiento presentado y así, tiene a dónde acudir para indagar por la
solicitud; pues de lo contrario, sería dejar a la incertidumbre de a quién le
ha correspondido la petición. Pero si no se tiene certeza, de qué autoridad
es la competente para conocer determinado asunto, se le debe formular al
representante legal de la entidad, quien deberá remitirlo por trámite interno
al funcionario con la facultad de resolver206.
205
Aunque si se formula en forma genérica una petición a una entidad pública, la obligación de
responder está en el funcionario de mayor jerarquía de la misma, quien además podrá enviar
la solicitud al competente; es conveniente la precisión en la autoridad, por economía de
procedimiento administrativo.
206
El artículo 21 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo,
expresa que cuando un funcionario no es competente para resolver una solicitud, deberá
informarlo al interesado en el acto de la solicitud, si la misma es verbal o dentro de los diez
días a su recibo, si es escrita y enviar la solicitud al competente, contándose el término para
resolver a partir del día siguiente a la recepción de la petición por la autoridad competente.
207
Este requisito se contempla de manera similar en el derecho español, cuando el artículo 70 de
la ley 30 de 1992 española de Régimen Jurídico y Procedimiento administrativo, en el literal a
dice: “Nombre y apellido del interesado y, en su caso, de la persona que lo represente, así como
la identificación del medio preferente o de lugar que se señale a efectos de notificaciones”.
424 Ciro Nolberto Güechá Medina
3. EL OBJETO DE LA PETICIÓN
208
Es que, debe existir identidad entre lo solicitado en el trámite administrativo y las pretensiones
de la demanda contencioso administrativa; pues, si incluye como pretensión un asunto no
reclamado en la vía administrativa, se presentará la falta de agotamiento de la vía gubernativa
frente a ese asunto.
209
Parejo Alfonso, Luciano. Manual de derecho administrativo, Vol 1., op. cit., p. 576, refiere
como requisito de las solicitudes ante la Administración: “…2. Hechos, razones y petición
(pretensión) en que se concrete, con toda claridad, la solicitud…”.
210
González Rodríguez, Miguel. Derecho procesal administrativo, Universidad Sergio Arboleda,
novena edición, Bogotá, 1999, dice que el objeto de la peticiones el petitum, que no es otra cosa
que el derecho que se cree tener. Consideramos, que no siempre una petición a la Administración,
contiene solicitud y reconocimiento de derechos, pues si nos referimos a la solicitud de
información o al acto de certificación o registro, se desvirtúa tal afirmación.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 425
211
En algunas ocasiones, se incluye en el acápite de fundamentos fácticos, argumentaciones jurídicas
o personales de quien presenta la petición, lo cual es incorrecto, ya que en este momento lo que
se hace es la relación detallada del sustento de hecho de la solicitud únicamente.
212
Aunque pareciera que el artículo 16 del CPACA, en cuanto a los fundamentos de derecho, solamente
hace referencia a la razones en que se fundamenta la petición,, es claro que cuando se refiere a las
mismas, está diciendo que hay que hacer una argumentación de la normatividad alegada.
213
Este requisito nos permite afirmar, que el CPACA, sí contempló la facultad de solicitar pruebas
con las peticiones formuladas y que no solamente por vía de integración normativa, se puede
llegar a esta conclusión.
426 Ciro Nolberto Güechá Medina
7. NOTIFICACIONES
214
El artículo 23 de la Constitución Nacional dice: “Toda persona tiene derecho a presentar
peticiones respetuosas a las autoridades por motivos de interés general o particular y a obtener
pronta resolución. El legislador podrá reglamentar su ejercicio ante organizaciones privadas
para garantizar derechos fundamentales”.
215
Cuando el artículo 3 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo, se refiere a los principios de la función administrativa, como el de celeridad,
eficacia, economía entre otros, está dejando ver la obligación de las entidades públicas para
resolver las solicitudes; hecho que se concreta, cuando en artículos posteriores contempla unos
términos específicos para las respuestas.
216
Corte Constitucional, Sentencia T-466 de mayo 13 de 2004, M.P. Manuel José Cepeda,
determina cómo el núcleo fundamental del derecho de petición, es la respuesta pronta y oportuna.
Así lo expresa la Corte: “…b) El núcleo esencial del derecho de petición reside en la resolución
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 427
pronta y oportuna de la cuestión, pues de nada serviría dirigirse a la autoridad si esta no resuelve
o se reserva para sí el sentido de lo decidido. c) la respuesta debe cumplir con estos requisitos: 1.
oportunidad 2. debe resolverse de fondo, clara, precisa y de manera congruente con lo solicitado
3. ser puesta en conocimiento del peticionario. Si no se cumple con estos requisitos se incurre en
una vulneración del derecho constitucional fundamental de petición…”.
217
Especialmente las del artículo 16 de la Ley 1437 de 2011 ya indicado.
218
Cuando una petición es incompleta, en el acto de radicación de la misma, se le puede indicar
al peticionario para que la complete o en el caso que el trámite administrativo ya se encuentre
en curso, se puede requerir al peticionario dentro de los diez días siguientes a que se radicó la
solicitud, en un término máximo de un mes, lo que significa que se le puede otorgar un término
menor, ya que el artículo 17 del CPACA, establece el término máximo del mes pero no dice que
debe ser de un mes; de la misma forma, cuando el particular deba realizar una gestión o trámite
a su cargo, se le otorga un término aquí si de un mes para que lo realice. Una vez cumplida la
exigencia por particular, se iniciará a contar el término para responder.
219
El desistimiento puede ser expreso o tácito, el primero lo regula el artículo 18 de la Ley 1437 de 2011
que dice: “Desistimiento expreso de la petición. Los interesados pueden desistir en cualquier tiempo
de sus peticiones, sin perjuicio de que la respectiva solicitud pueda ser nuevamente presentada con
el lleno de los requisitos legales, pero las autoridades podrán continuar de oficio la actuación si la
consideran necesaria por razones de interés público; en tal caso expedirán resolución motivada”,
el cual se evidencia en una expresión clara y manifiesta del solicitante de continuar con el trámite
administrativo; por su parte el desistimiento tácito, corresponde a la inactividad de quien forma la
petición, cuando la administración lo requiere para que complete una solicitud o cumpla alguna
gestión de trámite y no lo hace, en los términos indicados del artículo 17 del CPACA.
220
Es un deber de las personas abstenerse de formular reiterativamente solicitudes manifiesta o
evidentemente improcedentes, o cual es reiterado por el artículo 19 de la Ley 1437 de 2011, que
además contempla, que las peticiones deben ser claras o de lo contrario se podrán devolver para
que en un término de 10 días y que de no realizarse se archivará la misma, correspondiendo en
nuestro parecer a un desistimiento tácito.
428 Ciro Nolberto Güechá Medina
221
El artículo 14 de la Ley 1437 de 2011, prevé: “Salvo norma legal especial y so pena de sanción
disciplinaria, toda petición deberá resolverse dentro de los quince (15) días siguientes a su
recepción”.
222
El Código Procedimiento Civil Colombiano así lo consigna en el artículo 121.
223
El parágrafo del artículo 14 de la Ley 1437 de 2011, lo contempla de la siguiente manera:
“Cuando excepcionalmente no fuere posible resolver la petición en los plazos aquí señalados,
la autoridad deberá informar de inmediato, y en todo caso antes del vencimiento del término
señalado en la ley, esta circunstancia al interesado expresando los motivos de la demora y
señalando a la vez el plazo razonable en que se resolverá o dará respuesta, el cual no podrá
exceder del doble del inicialmente previsto”.
224
En efecto, el artículo 42 del CPACA, lo exige en los siguientes términos: “Contenido de la
decisión. Habiéndose dado oportunidad a los interesados para expresar sus opiniones, y con
base en las pruebas e informes disponibles, se tomará la decisión, que será motivada.
La decisión resolverá todas las peticiones que hayan sido oportunamente planteadas dentro de
la actuación por el peticionario y por los terceros reconocidos”.
225
Corte Constitucional, Sentencia T-498 de octubre 6 de 1997. M.P. Hernando Herrera Vergara,
al referirse como debe ser la respuesta de las peticiones, dice: “Para esta Sala, las respuestas
evasivas o simplemente formales, aun producidas en el tiempo, no satisfacen el derecho de
petición, pues en realidad, mediante ellas la administración elude el cumplimiento de su deber
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 429
229
El artículo 9 del CPACA, contempla la prohibición para las autoridades administrativas, de
solicitar documentos, que reposen en la entidad pública.
230
La Ley 962 de 2005 en sus artículos 11, 14 y 34 desarrollan dicha prohibición.
231
Artículo 15 del Código de Procedimiento.
232
Es un principio de la función administrativa, que el artículo 3 del de Procedimiento Administrativo
y de lo Código Contencioso Administrativo, lo contempla de la siguiente manera: “En virtud
del principio de eficacia, se tendrá en cuenta que los procedimientos deben lograr su finalidad,
removiendo de oficio los obstáculos puramente formales y evitando decisiones inhibitorias.
Las nulidades que resulten de vicios de procedimiento podrán sanearse en cualquier tiempo a
petición de parte”.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 431
233
Ver el artículo 17 del CPACA, que hace referencia a las peticiones incompletas.
234
Aquí nos enfrentamos ante un desistimiento tácito de la petición, que al lado del desistimiento
expreso y de la decisión de la Administración, son formas de terminación de la actuación
administrativa.
235
Ver artículo 37 de la Ley 1437 de 2011.
236
Es pertinente aclarar, que el Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo en el artículo 13, cuando hace alusión al derecho de formular cualquier petición
ante la administración, se refiere al fundamento del artículo 23 de la Constitución de 1991.
237
El artículo 74 constitucional, prevé la posibilidad de todas las personas para acceder a los
documentos públicos, salvo los casos que establezca la ley, con la salvedad que el secreto
432 Ciro Nolberto Güechá Medina
profesional es inviolable.
238
Corte Constitucional, Sentencia T-464 de julio 16 de 1992, M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz,
lo expresa así: “La efectividad del derecho a obtener copias es manifestación concreta del
derecho a obtener pronta resolución a las peticiones formuladas que también hace parte del
núcleo esencial del derecho de petición”.
239
Artículo 14 de la Ley 1437 de 2011.
240
En esta medida el artículo 14 del CPACA, dice: “…1 Las peticiones de documentos deberán
resolverse dentro de los diez (10) días siguientes a su recepción…”.
241
El artículo 8 del nuevo Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo, contiene la regulación expresa del deber de información al público de las
entidades públicas, que además de lo transcrito, hace referencia a las dependencias responsable
de las actuaciones, los horarios de atención, las autoridades o dependencias que reciben las
quejas o reclamos; inclusive los proyectos específicos de regulación de la entidad.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 433
242
El artículo 27 de la Ley 1437 de 2011, lo determina de la siguiente manera: ”El carácter reservado
de una información o de determinados documentos no será oponible a las autoridades judiciales
ni a las autoridades administrativas que siendo constitucional o legalmente competentes para
ello, los soliciten para el debido ejercicio de sus funciones. Corresponde a dichas autoridades
asegurar la reserva de las informaciones y documentos que lleguen a conocer en desarrollo
de lo previsto en este artículo”.
243
El artículo 26 de la Ley 1437 de 2011, ha establecido el recurso de insistencia y su trámite, cuando
una autoridad invoca reserva, para suministrar una información o entregar una documentación,
correspondiendo a la jurisdicción de lo contencioso administrativo, decidir en cada caso; el
Tribunal Administrativo, en el evento de autoridades nacionales, departamentales o el Distrito
Capital de Bogotá y los jueces administrativos, si son autoridades distritales o municipales.
244
Así lo prevé el artículo 30 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo.
245
Artículo 28 de la Ley 1437 de 2011.
434 Ciro Nolberto Güechá Medina
246
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Cuarta, sentencia de octubre
26 de 1995, así lo estableció cuando se refirió a la posibilidad de atacar por vía judicial un
concepto.
247
La Corte Constitucional en sentencia C-542 de 24 de mayo de 2005, M.P. Humberto Sierra Porto,
así lo contempló cuando dice: “De acuerdo con la perspectiva del Consejo de Estado, cabría una
primera distinción. Los conceptos emitidos por las autoridades públicas en respuesta del derecho
de petición de consultas contenido en el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo
significan, en principio, una orientación, un consejo, un punto de vista. Se convierten en acto
administrativo, en la medida en que tales conceptos se desprenden efectos jurídicos para los
administrados”.
248
Ver artículo 30 del nuevo Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 435
249
Gallego Anabitarte, Alfredo y Menéndez Rexach, Ángel. Acto y procedimiento administrativo,
op. cit., así lo prevén cuando dicen: “Este es el sentido del silencio administrativo, que es una
ficción legal en cuya virtud o bien se entiende producido un acto presunto (silencio positivo),
o bien se entiende abierta la correspondiente vía de impugnación (silencio negativo), en los
términos que más adelante se comentarán”.
250
Así lo contempla la ley española de Régimen Jurídico y procedimiento administrativo, Ley 30
de 1992 en el artículo 43, cuando dice: “… 2. Los interesados podrá entender estimadas por
silencio administrativo sus solicitudes en todos los casos, salvo que una norma con rango de
ley o norma Derecho Comunitario Europeo establezca lo contrario”.
251
Artículo 23 Constitución de 1991, que consagra el derecho de petición.
252
Artículo 209 constitucional y 3 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo.
253
Villar Palasi, José Luis y Villar Escurra, José Luis. Principios de derecho administrativo, T.
II., actos, recursos, jurisdicción contencioso administrativa, op. cit., p. 102, lo expresa así: “En
nuestra opinión, lo que hace la Administración cuando adopta una posición de silencio ante
una pretensión a ella dirigida es la comisión, por omisión, de una infracción del ordenamiento
jurídico, lo que no está desvinculado, ni mucho menos, de la voluntad de la Administración”.
436 Ciro Nolberto Güechá Medina
254
Así lo plantea el artículo 83 del nuevo Código de Procedimiento Administrativo y de lo
Contencioso Administrativo, quien muestra como es el silencio negativo la regla general en la
omisión de la Administración de resolver las peticiones que se le formulen.
255
Corte Constitucional, sentencia T-417, de septiembre 20 de 1995, M.P. Alejandro Martínez
Caballero.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 437
256
González Rodríguez, Miguel. Derecho procesal administrativo, op. cit., p. 59, es del criterio
que el silencio administrativo negativo constituye una sanción a la Administración, cuando dice:
“Es una especie de sanción a la inercia administrativa y una garantía para los derechos de
los administrados, quienes necesitan de la oportuna solución a sus reclamos y recursos, pues
la eficacia de los derechos depende en la mayoría de los casos de la prontitud y diligencia de
las decisiones de los administrados de la cosa pública”.
257
Cuando el artículo 40 del Código Contencioso Administrativo, hace referencia a la posibilidad
de interponer recursos en vía administrativa en contra del acto que denomina presunto, está
reconociendo el carácter de acto administrativo a los mismos, pues la regla es que se recurran
los actos considerados como administrativos.
258
Ver artículo 83 de la Ley 1437 de 2011.
438 Ciro Nolberto Güechá Medina
259
El artículo 67 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo,
refiere que cuando se notifique un acto administrativo, se debe entregar una copia del mismo
y además informar sobre los recursos que proceden contra el mismos, la autoridad ante quien
debe interponerse y plazo para hacerlo.
260
El artículo 86 del Decreto de la Ley 1437 de 2011, contempla el silencio administrativo negativo
en el trámite de los recursos en vía gubernativa, indicando la obligación de resolverlo en un
término de dos meses, pero reconoce la excepción prevista en el artículo 52, que hace referencia
al silencio administrativo positivo en vía de recursos, cuando se trata de la facultad sancionatoria,
si los mismos no se resuelven en el término de un año.
261
La norma del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo,
artículo 86 es clara en este sentido, pues dice. “Silencio administrativo. Transcurrido un plazo de
dos (2) meses contados a partir de la interposición de los recursos de reposición o apelación sin
que se haya notificado decisión expresa sobre ellos, se entenderá que la decisión es negativa…”.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 439
262
Penagos Vargas, Gustavo. El acto administrativo, T. I., op. cit., p. 504, muestra la existencia
de los actos administrativos complejos, de la siguiente manera: “Los actos administrativos
complejos son aquéllos que en su conformación intervienen dos o más órganos para integrar
la voluntad del Estado, en tal forma que la expresión del querer jurídico de un solo órgano,
no puede existir sin conjugarse con la del otro, por ser interdependientes para su existencia
jurídica”.
263
El artículo 84 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo
lo contempla así: “Silencio positivo. Solamente en los casos expresamente previstos en
disposiciones legales especiales, el silencio de la administración equivale a decisión positiva.
Los términos para que se entienda producida la decisión positiva presunta comienzan a contarse
a partir en que se presentó la decisión o recurso.
El acto positivo presunto podrá ser objeto de revocación directa en los términos de este Código”.
264
Existe norma expresa para que se presente el silencio administrativo positivo, en asuntos de
contratos, artículo 25 de la ley 80 de 1993; en servicios públicos, Ley 142 de 1994; en las
440 Ciro Nolberto Güechá Medina
1. CLASES DE NOTIFICACIONES
268
Parada, Ramón. Derecho administrativo, T.I., parte general, obra citada p. 133, quien además
sustenta la argumentación, haciendo referencia a los artículos 57. 2 y 93.2 de la Ley de
Régimen Jurídico y Procedimiento Administrativo, que se refieren a la notificación de los actos
administrativos en el sistema español.
442 Ciro Nolberto Güechá Medina
269
Corte Constitucional, Sentencia C-646, 31 de mayo de 2000, M.P. Fabio Morón Díaz.
270
Artículo 67 de la Ley 1437 de 2011.
271
Es por tal, que se debe cumplir con el requisito del escrito de petición, en el sentido de consignar
la dirección de notificaciones.
272
Ve los artículos 67 y 68 del CPACA, que hacer referencia específica a estas ritualidades.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 443
273
Artículo 58 del Régimen Jurídico y Procedimiento Administrativo español.
274
Gallego Anabitarte, Alfredo y Menéndez Rexach, Ángel. Acto y procedimiento administrativo,
op. cit., p. 241, quien al referirse a la inclusión del texto íntegro del acto administrativo en la
notificación, dice: “Si no lo contiene, la notificación será ineficaz y no producirá efecto el acto.
En cambio, las notificaciones que conteniendo el texto íntegro del acto omitiesen alguno de los
demás requisitos previstos en al apartado anterior, surtirán efecto a partir de la fecha en que
el interesado realice actuaciones que supongan el conocimiento del contenido y alcance de
la resolución o acto objeto de la resolución, o interponga cualquier recurso que proceda, art.
58.3”; y esta sería una notificación por conducta concluyente nuestra.
275
C. E. Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Primera, sentencia de abril 17 de 1997,
exp. 3358, M.P. Juan Alberto Polo Figueroa.
444 Ciro Nolberto Güechá Medina
276
Artículo 69 del Código de procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo,
que no hace otra cosa que reiterar el cumplimiento de las formalidades que se exigen en la
notificación personal, para la notificación por aviso.
277
Es un trámite que de alguna manera se asemeja al antiguo edicto, especialmente cuando se trata
de la notificación de quien se desconoce la dirección para cumplir con la misma.
278
Gallego Anabitarte, Alfredo y Menéndez Rexach, Ángel. Acto y procedimiento administrativo,
op. cit., p. 244, lo muestran así: “De la regulación legal se desprende claramente que la
notificación edictal es un remedio subsidiario, al que solo puede acudir la Administración
cuando no sea posible la notificación personal…”.
279
El artículo 59.5 de la ley española de Régimen Jurídico y Procedimiento Administrativo, lo
consagra así: “Cuando los interesados en un procedimiento sean desconocidos, se ignore el
lugar de la notificación o el medio a que se refiere el punto 1 de este artículo, o bien, intentada
la notificación, no se hubiese podido practicar, la notificación se hará por medio de anuncios en
el tablón de edictos del ayuntamiento de su último domicilio, en el Boletín Oficial del Estado, de
la Comunidad Autónoma o de la Provincia, según cual sea la Administración de la que proceda
el acto a notificar, y el ámbito territorial del órgano que lo dicto”.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 445
280
Artículo 72 del Código de procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo,
referente a la falta o irregularidad de las notificaciones.
281
Un caso podría ser, que una persona ante una sanción de multa de la Administración, sin haber
sido notificada con las formalidades legales, pague la multa, demostrando el conocimiento del
contenido acto y la aceptación del mismo.
282
En efecto, el interesado puede conocer el contenido del acto en cualquier momento y es ahí,
donde le nace el deseo y el derecho de interponer los recursos.
283
Sánchez Torres, Carlos Ariel. Acto administrativo, teoría general, tercera edición, Bogotá:
Editorial Temis, 2004, p. 222, define el acto administrativo general de la siguiente manera: “Esta
clasificación se refiere a la materia misma, sobre la que versa la decisión de la administración;
el ejercicio de la competencia administrativa que se ejerce de una manera general, no creando
derechos subjetivos y no resolviendo una petición específica de un particular frente a la
administración, es un acto administrativo de carácter general”.
446 Ciro Nolberto Güechá Medina
284
Ver artículo 65 del CPACA.
285
Es la regulación del artículo 73 del nuevo Código de Procedimiento Administrativo y de lo
Contencioso Administrativo.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 447
286
El artículo 60 de la Ley 30 de 1992, española de Régimen Jurídico y Procedimiento
Administrativo, es la norma que lo contempla.
287
Con Gallego Anabitarte, Alfredo y Menéndez Rexach, Ángel. Acto y procedimiento
administrativo, op. cit., p. 245, a quien hemos venido siguiendo, que lo expresa de la siguiente
manera: “Cuando el acto tenga por destinatario a una pluralidad indeterminada de personas
o cuando la Administración estime que la notificación efectuada a un solo interesado es
insuficiente, para garantizar la notificación a todos”.
448 Ciro Nolberto Güechá Medina
288
González, Miguel. Derecho procesal administrativo, Bogotá: Universidad Sergio Arboleda,
1999, p. 106, muestra cómo a este recurso en España se le denomina igualmente de reposición
en Francia de gracia, en México de reconsideración o de revocación administrativa.
289
En nuestras cátedras de Derecho Procesal Administrativo, siempre hemos identificado el recurso
de reposición del mismo con el mismo, para significar que se interpone ante el funcionario que
profiere el acto y este es quien lo resuelve.
290
El artículo 76 del CPACA, modificó el término para interponer los recursos de reposición y
apelación, ampliándolo a diez días, pues en el Decreto 01 de 1984 era de cinco.
291
Puede existir el caso, por ejemplo, que la Administración ante una solicitud de reconocimiento
de una prestación social la reconozca, pero el interesado no esté conforme con el monto
reconocido y en esa medida pedir en su recurso que la decisión se modifique, en el sentido
del monto reconocido y en este caso, estamos frente a la modificación; pero si lo reconocido
como prestación social no es claro, como en la identificación de la misma, es perfectamente
viable solicitar a través del recurso, la aclaración y en el mismo evento, si el reconocimiento
fue insuficiente, tendrá la posibilidad de pedir la adición.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 449
292
En el derecho español, el término para interponer el recurso de reposición es de un mes, si el
acto es expreso y de tres meses, si se trata de un acto presunto.
293
El derecho de postulación que lo tienen abogados, no es requisito obligatorio en la actuación
administrativa y portal para la interposición de los recursos en vía administrativa.
294
El artículo 77 de la Ley 1437 de 2011, contempla que solo los abogados en ejercicio pueden
se apoderados en actuaciones administrativas; pero el artículo 71 de la misma ley, permite que
cuando una persona deba notificarse de un acto administrativo, autorice a otra para que lo haga
en su nombre, con la restricción que solo quedará facultado para la notificación, sin que pueda
hacer manifestación distinta, ya que si lo hace se tendrá por no realizada de pleno derecho.
Como se puede observar, para el acto específico de notificación, no es necesario se abogado si
se pretende representar a alguien.
450 Ciro Nolberto Güechá Medina
295
Así lo plantea el artículo 79 del CPACA. Cuando al referirse al trámite de los recursos dice: “
Los recursos se tramitarán en el efectos suspensivo
Los recursos de reposición y apelación deberán resolverse de plano, a no ser que al interponerlos
se haya solicitado la práctica de pruebas, o que el funcionario que ha de decidir el recurso el
recurso considere necesario decretarlas de oficio.
Cuando con un recurso se presenten pruebas, si es un trámite en que interviene más de una
part, deberá darse traslado a las demás por el término de cinco (5) días.
Cuando sea del caso practicar pruebas, se señalará para ello un término no mayor de treinta
(30) días. Los términos inferiores podrán prorrogarse por una sola vez, sin que con la prorroga
el término exceda de treinta (30) días.
En el acto que decrete la práctica de pruebas se indicará el día en que vence el término”.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 451
296
C.E. Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, sentencia 13919 de mayo 29
de 2003, C.P. Ricardo Hoyos Duque, así lo prevé cuando dice: “La doctrina considera que si
bien es cierto para resolver el recurso de reposición la ley no ha previsto período probatorio
alguno, ello no significa que no puedan tenerse en cuenta las pruebas que el recurrente presente
y adjunte con el escrito de sustentación, ya que tomar una decisión de plano no significa que
en su motivación esté ausente la valoración de las pruebas”.
297
C.E. Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, sentencia 13919 de mayo 29 de
2003, C.P. Ricardo Hoyos Duque.
298
Es preciso aclarar, que solo los abogados tienen y están asistidos del derecho de postulación,
es decir, de representación de una persona en actuación judicial o administrativa.
299
La agencia oficiosa, implica actuación administrativa en nombre de otro que no está presente
y por tal razón no puede surtir personalmente la actuación u otorgar poder a un abogado para
que lo represente.
452 Ciro Nolberto Güechá Medina
300
Consideramos que los efectos deben ser idénticos, en cuanto a que se declara desierta la actuación
y se hará efectiva la garantía, por cuanto ese es el fin que se otorgue la misma.
301
Artículo 78 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo.
302
Así lo plantea el artículo 79 de la Ley 1437 de 2011.
303
El Artículo 17 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo
contempla: “Peticiones incompletas y desistimiento tácito. …Se entenderá que el peticionario
ha desistido de su solicitud o de la actuación cuando no satisfaga el requerimiento, salvo que
antes de vencer el plazo concedido solicite prorroga hasta por un término igual”.
304
Aunque el artículo 18 del CPACA, hacer referencia al desistimiento expreso, lo cual se puede
realizar por cualquier medio y no solamente a través de escrito, ya que las peticiones pueden
formularse por otros medios como los electrónicos.
305
Artículo 79 de la Ley 1437 de 2011.
306
Mientras el recurso no sea resuelto el acto no es ejecutorio.
307
En el Código Contencioso Administrativo y Legislación Complementaria, Editorial Legis,
Bogotá, 2006, p. 75, se consigna un comentario bien interesante sobre el tema, en los siguientes
términos: “Habría sido más técnico indicar que los recursos de apelación y queja se conceden
en el efecto suspensivo, pues no es apropiado de este efecto en el caso del recurso de reposición.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 453
Si la reposición ante el mismo funcionario que tomó la decisión, es claro que no se produce ni
traslado de la competencia al superior ni pérdida de ella por quien expidió en acto”.
308
En aras de incentivar la discusión, podríamos decir que operaría el efecto suspensivo del recurso
de reposición, en cuanto a la decisión y a la competencia, ya que el funcionario que dicta el acto,
pierde facultad o competencia para hacer efectiva la decisión, pero no para seguir conociendo
de la actuación administrativa, ya que debe resolver el recurso.
309
El artículo 161 de la Ley 1437 de 2011 contempla los requisitos de previos para demandar y en
el numeral 2 dice: “Cuando se pretenda la nulidad de un acto administrativo particular deberá
haberse ejercido y decidido los recursos que de acuerdo con la ley fueren obligatorios…”. Debe
recalcarse, que el recurso obligatorio es el de apelación, porque el de reposición es facultativo.
310
El artículo 76 de la Ley 1437 de 2011, establece que el recurso de apelación es obligatorio para
acudir a la jurisdicción.
311
En el Código anterior la práctica de pruebas no era usual en el caso del recurso de reposición,
porque la regla de ser resuelto de plano era lo que primaba; con la reforma introducida por la
Ley 1437 de 2011 en el artículo 79, se hace referencia a la práctica de pruebas, sin distinción
alguna tanto para el recurso de apelación como el de reposición, lo que significa que las pruebas
son procedentes para los dos recursos.
454 Ciro Nolberto Güechá Medina
312
En este evento se refleja claramente el principio de la doble instancia dentro de las actuaciones
administrativas.
313
Aquí está la diferencia fundamental con el recurso de reposición, porque ya no es el mismo
funcionario el que resuelve el recurso sino uno diferente y la competencia se traslada
temporalmente del inferior al superior, mientras se decide la impugnación.
314
El artículo 87 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo,
consagra los eventos en que los actos administrativos cobran firmeza y en el numeral 2 contempla:
“Desde el día siguiente a la publicación, comunicación o notificación de la decisión sobre los
recursos interpuestos”.
315
Bocanegra Sierra, Raúl. La teoría del acto administrativo, op. cit., p. 145, muestra como la
ejecutividad implica la obligatoriedad del acto, cuando dice: “Pero hay algunos actos que,
además de la ejecutividad, disponen, sobre ella, de la característica de la ejecutoriedad, es
decir, la susceptibilidad de que la Administración pueda imponer el contenido obligatorio de
sus propios actos administrativos utilizando medios coactivos”.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 455
316
Cuando el artículo 74 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo, se refiere al recurso de queja, dice que éste procede cuando se rechace el de
apelación.
317
Esto se desprende del contenido del artículo 74 del Código de Procedimiento Administrativo y
de lo Contencioso Administrativo, que dice que el superior ordenará la remisión del expediente
y ordenará lo que sea del caso, decir, si se confirma el rechazo del recurso de apelación o por
el contrario se concede el mismo.
318
Significa, que no sustituye al recurso de apelación.
319
Recordemos que el recurso de apelación tiene por objeto aclarar, modificar o revocar en acto
administrativo impugnado.
320
Hay que aclarar, que no es necesario interponer recurso de reposición en contra de la decisión
que rechaza la apelación y la solicitud subsidiaria de copias, para que proceda el recurso de
queja, sino que, se puede acudir directamente al superior para interponer el recurso de queja.
456 Ciro Nolberto Güechá Medina
Sección Undécima
LAS DECISIONES DE LA ADMINISTRACIÓN CULMINAN
LA VÍA ADMINISTRATIVA
321
Recordemos que el artículo 4 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo, contempla las formas en que se puede iniciar una actuación administrativa
como son: el derecho de petición tanto en interés general como particular, el cumplimiento de
una obligación o deber legal y las iniciadas oficiosamente.
322
Linares, Juan Francisco. Derecho Administrativo, segunda reimpresión, Editorial Astrea, Buenos
Aires Argentina, 2007, identifica la decisión definitiva con la resolución final en los siguientes
términos: “LA RESOLUCIÓN FINAL. Las posibles actitudes del órgano competente ante el
recurso contra un acto individual, una vez tramitado el expediente, son: a) denegar el recurso
confirmando el acto; b) revocar el acto; c) modificarlo; d) sustituirlo por otro; e) denegar el
recurso por silencio; f) denegarlo de hecho por silencio”.
323
Es que no se puede identificar en sentido estricto la firmeza de los actos administrativos, con el
agotamiento de la vía gubernativa; puesto que, sólo en algunos eventos de firmeza de los actos
se considera agotada.
324
El artículo 109 de la ley española de Régimen Jurídico y Procedimiento Administrativo, dice:
“Fin de la vía administrativa. Ponen fin a la vía administrativa:
a) las resoluciones de los recursos de alzada.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 457
328
Cuando en el derecho español se habla de acto definitivo, se hace referencia a esta argumentación,
como se desprende del contenido del artículo 89.1 de la Ley de Régimen Jurídico y Procedimiento
Administrativo, dice:
“Art. 89. Contenido. -1. La resolución que ponga fin al procedimiento decidirá todas las cuestiones
planteadas por los interesados y aquellas otras derivadas del mismo…”.
329
Es clara la consagración del artículo 43 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo
Contencioso Administrativo, cuando dice que son actos definitivos los que, los que deciden
directa o indirectamente el fondo del asunto.
330
El artículo 75 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo,
prohíbe la interposición de recursos contra los actos preparatorios y los de trámite, lo que quiere
decir que solo es procedente impugnar los actos definitivos.
331
Gallego Anabitarte, Alfredo y Menéndez Rexach, Ángel. Acto y procedimiento administrativo,
op. cit., p. 76, así lo plantean cuando dicen: “Se entiende por acto firme aquel contra el que
no cabe ya recurso alguno (ni de alzada, ni de reposición, ni contencioso-administrativo), por
haberse desestimado todos los recursos interpuestos o por haber transcurrido el plazo para
interponerlos”.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 459
332
El artículo 87 del CPACA, dice: “Firmeza de los actos administrativos. Los actos administrativos
quedarán en firme:
1. Cuando contra ellos no proceda ningún recurso, desde el día siguiente al de su notificación,
comunicación o publicación según el caso.
2. Desde el día siguiente a la publicación, comunicación, o notificación de la decisión sobre
los recursos interpuestos.
3. Desde el día siguiente al del vencimiento del término para interponer los recursos, si estos
no fueron interpuestos, o se hubiere renunciado expresamente a ellos.
4. Desde el día siguiente al de la notificación de la aceptación del desistimiento de los
recursos”.
5. Desde el día siguiente al de la protocolización a que alude el artículo 85 para el silencio
administrativo positivo
333
Parada, Ramón. Derecho administrativo, Parte General, décimo quinta edición, Madrid, España:
Marcial Pons, pp.142 y 143, lo plantea de la siguiente manera: “La ejecutividad, ejecutoriedad,
privilegio de decisión ejecutoria o acción de oficio, autotutela ejecutiva, son términos con los
que indistintamente se designa la cualidad del acto administrativo de producir todos sus efectos
contra la voluntad de los obligados violentando su propiedad y libertad si preciso fuere. Esta
cualidad es la que realmente separa y distingue los actos administrativos de los actos privados
que necesitan del apoyo judicial para tomar sobre otro sujeto medidas ejecutorias alterando
situaciones posesorias”.
460 Ciro Nolberto Güechá Medina
334
Puede ocurrir que contra un acto administrativo proceda el recurso de apelación y si no se
interpone el mismo, el acto queda en firme; pero la vía gubernativa no queda agotada, porque
este recurso es obligatorio dentro de la actuación administrativa, ya que constituye requisito de
procedibilidad para acudir a la jurisdicción.
335
Aquí estamos de acuerdo con González Rodríguez, Miguel. Derecho Procesal Administrativo,
T. II., Librería Jurídica Wilches, Bogotá, 1989, p. 406, cuando dice que no es muy técnico hablar
de agotamiento de la vía gubernativa, frente a actos generales, en donde la ley no ha previsto
que procedan recursos contra los mismos, “por la misma razón de que contra ellos no hay
recursos”.
336
González Rodríguez, Miguel. Derecho procesal administrativo, op. cit., p. 406, muestra la
idea como el agotamiento de la vía gubernativa implica dar oportunidad a la Administración
de “madurar sus decisiones por medio de los recursos gubernativos”.
337
En efecto, el artículo 63 del Decreto 01 de 1984, decía: “Agotamiento de la vía gubernativa.
El agotamiento de la vía gubernativa acontecerá en los casos previstos en los numerales 1º
y 2º del artículo anterior (artículo 62 que habla de la firmeza de los actos administrativos), y
cuando el acto administrativo quede en firme por no haber sido interpuestos los recursos de
reposición o queja”. El paréntesis es nuestro.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 461
338
Ver artículo 161 numeral de la Ley 1437 de 2011.
339
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Cuarta, expediente N°
200-0521-01-11326, C.P. Daniel Manrique Guzmán.
340
El Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo establece que
los únicos recursos en vía administrativa que no son obligatorios, son los recursos de reposición
y de queja.
462 Ciro Nolberto Güechá Medina
341
Así lo prevé el artículo 161 de la Ley 1437 de 2011 establece en el numeral 2, que el silencio
negativo en relación con la primera petición permitirá demandar directamente el acto presunto,
lo cual no es más que el agotamiento de la vía administrativa.
342
La ley 1437 de 2011, no es expresa en reconocer el agotamiento de la vía gubernativa, pero el
mismo se encuentra inmerso en los requisitos previos a la demanda del artículo 161 y la firmeza
de los actos del artículo 87.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 463
343
López Medina, Diego. El derecho de los jueces, Editorial Legis, segunda reimpresión, p. 109,
Bogotá 2006, hace una especial referencia a que la jurisprudencia de las altas cortes debe no es
solamente indicativa sino vinculante, cuando dice: ”Resulta evidente, como acabamos de ver en
el análisis de las sentencias C-836/01 y SU-120/2003, que la Corte Constitucional colombiana
ha lanzado una invitación a la Corte Suprema de Justicia y al consejo de Estado para que traten
su propia jurisprudencia como precedente vinculante relativo y no como mera jurisprudencia
indicativa”.
344
Corte Constitucional, Sentencia C- 037 de 1996, M.P. Vladimiro Naranjo, dijo: “…Solo será
de obligatorio cumplimiento, esto es, únicamente hace tránsito a cosa juzgada constitucional,
la parte resolutiva de las sentencias de la Corte Constitucional. En cuanto a la parte motiva,
como lo establece el artículo 48 LEAJ, ésta constituye criterio auxiliar para la actividad judicial
y para la aplicación de las normas de derecho en general; solo tendrían fuerza vinculante los
conceptos consignados en esta parte que guarden una relación estrecha, directa e inescindible
con la parte resolutiva; en otras palabras, aquella parte de la argumentación que se considere
464 Ciro Nolberto Güechá Medina
348
El artículo 102 de la Ley 14 37 de 2011, establece los siguientes requisitos que se deben cumplir
con la solicitud de extensión de la jurisprudencia, entre los cuales tenemos: “1. Justificación
razonada que evidencie que el peticionario se encuentra en la misma situación de hecho y de
derecho en la que se encontraba el demandante al cual se le reconoció el derecho en la sentencia
de unificación invocada.
2. Las pruebas que tenga en su poder, enunciando las que reposen en los archivos de la entidad,
así como las que haría valer si hubiere necesidad de ir a un proceso.
3. Copia o al menos la referencia de la sentencia de unificación que invoca a su favor.
Si se hubiere formulado una petición anterior con el mismo propósito sin haber solicitado la
extensión de la jurisprudencia, el interesado deberá indicarlo así, caso en el cual, al resolverse
la solicitud de extensión, se entenderá resuelta la primera solicitud”.
349
Con lo decidido por la sentencia C-634 de 2011, tenemos que decir, que la facultad de apartarse de
la interpretación jurisprudencial, también es posible de las sentencias de la Corte Constitucional.
466 Ciro Nolberto Güechá Medina
Título II
LAS ACTUACIONES CONTENCIOSO ADMINISTRATIVAS
Una vez surtido el procedimiento administrativo, es preciso acudir a la
jurisdicción de lo contencioso administrativo, cuando se considere que una
actuación de la Administración es contraria a la legalidad, viola derechos
generales o particulares o causa un perjuicio y en esa medida, se surten
actuaciones contencioso administrativas350. En estas circunstancias, hay
que decir que las actuaciones contencioso administrativas, como lo plantea
el profesor Dominique Turpin, implican el procedimiento de los litigios
surgidos de la actuación administrativa, que conlleva dos aspectos, uno
contencioso y otro administrativo351.
Así las cosas, en esta parte de la investigación se tratarán todas las
actuaciones que se surten dentro del proceso ante la jurisdicción de lo
contencioso administrativo, cuando se acude a la misma para resolver un
conflicto como consecuencia de la actividad administrativa, donde por lo
general es parte la Administración352.
Capítulo Único
EL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
350
González Rodríguez, Miguel. Derecho Procesal Administrativo, op. cit., p. 1, lo deja ver en los
siguientes términos: “En todos estos casos y en otros muchos que pueden llegar a producirse,
surge una cuestión contenciosa para resolver la cual es necesario un pronunciamiento de
los órganos jurisdiccionales, deduciendo al efecto la acción que corresponda conforme a la
legislación del respectivo país”.
351
Turpin, Dominique. Contentieux administratif, op. cit., p. 5, textualmente dice: «Le contentieux
administratif Peut être défini comme l´étude des litiges suscités par l´action administrative et
réglés par des juridictions spécifiques, selon des procédures et des règles de fond autonomes. Dés
alors, les deux composantes de l´expression doivent être précisées: l´aspect contentieux d´une
part, la qualification d´administratif de l´autre. Après quoi on examinera les liens entretenus par
ce contentieux administratif avec d´autres contentieux».
352
Cuando se hace referencia a que la Administración por lo general desarrolla la actividad
administrativa, estamos haciendo alusión a que esta no es exclusiva de la misma, porque en
determinadas circunstancias, los particulares pueden desarrollar función administrativa.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 467
Sección Primera
CARACTERÍSTICAS
353
El artículo 142 del Código Contencioso Administrativo, hace referencia a la presentación de la
demanda como requisito inicial del procedimiento contencioso administrativo.
354
Betancur Jaramillo, Carlos. Derecho procesal administrativo, op. cit., p. 128 y 129.
468 Ciro Nolberto Güechá Medina
2. FORMALISTA
Implica que las actuaciones que se surten dentro del proceso contencioso
administrativo, obedecen a ciertas ritualidades, que se especifican desde la
presentación de la demanda357, los cuales van hasta la sentencia y la forma de
notificación de la misma358. En efecto, cada uno de los trámites está regulado
355
Cuando el artículo 84 del Código Contencioso Administrativo, se refiere a la acción de simple
nulidad, se refiere a que toda persona podrá solicitar la nulidad de un acto administrativo; en
igual forma, cuan do el artículo 207 del mismo código, hace alusión al auto admisorio de la
demanda, muestra cómo la misma debe ser presentada, para que exista el pronunciamiento
respecto a la admisión o inadmisión.
356
Ver artículo 136 de la Ley 1437 de 2011, el cual deja ver que el control inmediato de legalidad
de dichos actos, es obligatorio de manera oficiosa por la autoridad judicial administrativa,
cuando no han sido remitidos para tal fin, porque se utiliza la expresión “aprehenderá”, lo cual
significa orden imperativa.
357
El artículo 162 del Código DE Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso administrativo,
hace referencia a los requisitos de la demanda, los cuales si no son cumplidos, pueden generar
inadmisión de la misma.
358
El artículo 182 del CPACA, una audiencia especial para efectos de proferir la sentencia dentro
del procedimiento contencioso administrativo, la cual obedece a ritualidades muy particulares.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 469
359
El artículo 306 del CPACA dice: “Aspectos no regulados. En los aspectos no contemplados
en este código se seguirá el Código de Procedimiento Civil en lo que sea compatible con la
naturaleza de los procesos y actuaciones que correspondan a la jurisdicción en lo contencioso
administrativo”.
360
Así lo plantea Turpin, Dominique. Contentieux administratif, op. cit., p. 89.
361
Parada, Ramón. Derecho administrativo, Parte general, Décimo Quinta Edición, op. cit., p. 730,
así lo muestra cuando dice: “El recurso contencioso-administrativo se iniciará por un escrito
de interposición reducido a citar la disposición, acto, inactividad o actuación constitutiva de
vía de hecho que se impugne y a solicitar que se tenga por interpuesto el recurso”.
362
El capítulo V de la parte segunda de la Ley 1437 de 2011 establece las etapas del procedimiento
contencioso administrativo, dentro de las cuales se identifican claramente las tres audiencias
que lo conforman y que reflejan el criterio oran dentro del mismo.
363
Cuando el artículo 162 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo hace referencia a los requisitos de la demanda, se está refiriendo al escrito
contentivo de la misma, porque no es otro donde se plasma.
470 Ciro Nolberto Güechá Medina
4. DE CONTRADICCIÓN
364
Decimos que la parte demandada normalmente se opone a lo que pide la parte actora, porque
en ocasiones lo que hace es aceptar o allanarse a los pedimentos, como lo prevé el artículo 218
del Código Contencioso Administrativo.
365
La contradicción dentro del procedimiento contencioso administrativo, se refleja en principio
cuando se formula la demanda de una parte frente a otra parte.
366
El artículo 172 del CPACA, establece: “Traslado de la demanda. De la demanda se correrá
traslado al demandado, al Ministerio Público y a los sujetos que, según la demanda o las
actuaciones acusadas, tengan interés directo en el resultado del proceso, por el término de (30)
treinta días, plazo que comenzará a correr de conformidad con lo previsto en los artículos 199
y 200 de este Código y dentro del cual deberán contestar la demanda, proponer excepciones,
solicitar pruebas, llamar en garantía, y en su caso, presentar demanda de reconvención”;
concordante con el artículo 175 que hace referencia a la contestación de la demanda y los
requisitos de la misma.
367
Ibíd., art. 172.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 471
368
Ver artículo 180 de la Ley 1437 de 2011.
369
Artículo 181 del CPACA.
370
El artículo 181 del nuevo Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo, prevé que al finalizar la audiencia de pruebas señalará fecha para la audiencia
de alegaciones y juzgamiento, siendo posible de igual manera, que la considere innecesaria y
ordene presentar los alegatos por escrito y dictar el fallo de la misma forma.
472 Ciro Nolberto Güechá Medina
371
Específicamente la dirección electrónica de la parte pública que interviene en el proceso, ya que
es obligatoria su inclusión, y si del particular demandante, que no esté inscrito en el registro
mercantil no es obligatoria su inclusión, la misma se hace necesaria por efectos prácticos para
conocer y controlar adecuadamente cada una de las actuaciones procesales.
474 Ciro Nolberto Güechá Medina
372
C.E. Sala de lo Contencioso Administrativo, auto de 13 de febrero de 2014, expediente
250002341000201302280901, M.P. Alberto Yepes Barreiro.
373
Así lo plantean Quintero, Beatriz y Prieto Eugenio. Teoría General del proceso, op. cit.,
p. XV.
374
Betancur Jaramillo, Carlos. Derecho procesal administrativo, op. cit., p. 10.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 475
375
Con las reformas introducidas al contencioso administrativo, es necesario notificar incluir en
la demanda y notificar de la misma a la Agencia de Defensa Judicial del Estado, para que actúe
en pro de defender los intereses de las entidades públicas; circunstancia que permite indicar,
que se convierte en parte demandad dentro el proceso contencioso administrativo.
376
González Rodríguez, Miguel. Derecho procesal administrativo, tomo II, obra citada así lo
plantea cuando dice: “Este concepto implica el que se considere que para la situación de parte
procesal no tenga importancia si el actor es el titular del derecho y si el demandado es el
verdadero obligado o afectado: es parte quien demanda o quien es demandado, con prescindencia
de que revistan o no el carácter de sujetos legitimados para obrar o para contradecir al contrario,
según el proceso de que se trate, de acuerdo con los puntos de vista de Lino E. Palacio”.
377
Chiovenda, José. Principios de derecho procesal Civil, t. II tercera edición, Editorial Instituto
Editorial Reus, Madrid, España, p. 6; en cita, que hace Azula Camacho, Jaime. Manual de
derecho procesal, Teoría del proceso, T. I., segunda edición, Bogotá: Editorial ABC, 1982,
p. 226.
378
Azula Camacho, Jaime. Manual de derecho procesal, Teoría del Proceso, T.I., segunda edición,
lo plantea en los siguientes términos: “…1. La aceptada por los sustentadores de la acción
como inherente al derecho material, según la cual la parte coincide con quienes son titulares
de la relación material o sustancial debatida en el proceso”.
476 Ciro Nolberto Güechá Medina
379
El profesor Carlos Betancur Jaramillo identifica estrictamente el primer presupuesto de la
acción, con la capacidad jurídica y procesal de las partes; pero nosotros consideramos, que es
un componente del mismo, en cuanto que la habilitación para la acción cobija tanto la capacidad
jurídica como la procesal.
380
Quintero, Beatriz y Prieto Eugenio. Teoría general del proceso, Tercera Edición, op. cit., p. 325,
la identifican con la capacidad de goce, en los siguientes términos. “Es condición indispensable
para la válida actuación en el proceso, la capacidad de la parte para ser sujeto de la relación
formal y esa capacidad es la misma del derecho sustancial: ser sujeto de derecho y obligaciones,
es la capacidad de goce”.
381
El Artículo 1504 del C.C., expresa quienes son incapaces absolutos y relativos.
382
Parada, Ramón. Derecho Administrativo, op. cit., así lo deja ver cuando dice: “Por regla
general la capacidad para ser parte la ostentan las personas físicas y jurídicas que tienen
capacidad jurídica con arreglo al Derecho Civil y además los grupos de afectados, uniones sin
personalidad o patrimonios independientes o autónomos, entidades todas ellas aptas para ser
titulares todas ellas de derechos y obligaciones al margen de su integración en las estructuras
formales de las personas jurídicas, las cuales también tendrán capacidad procesal ante el orden
jurisdiccional contencioso administrativo cuando la ley así lo declare expresamente (art.18 de
la ley jurisdiccional)”.
383
Así lo prevé el artículo 18 de la ley 29 de 1998, reguladora de la jurisdicción contencioso
administrativa española.
384
Parada, Ramón. Derecho Administrativo, op. cit., p. 701.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 477
385
Aquí tenemos que remitirnos a la representación que maneja el Código Civil, en cuanto a tutorías
y curadurías, en el artículo 62.
386
Un ejemplo claro lo tenemos en los contratos administrativos, donde si el contratista incumple,
la entidad pública puede declarar la caducidad del contrato en forma unilateral, como expresa
el profesor Herrera Barbosa, Benjamín. Contratos Públicos, segunda reimpresión, Bogotá:
Ediciones Jurídicas Gustavo Ibáñez, 2005, p. 295.
478 Ciro Nolberto Güechá Medina
387
El artículo 137 del CPACA dice: “Toda persona podrá solicitar por si, o por medio de
representante, que se declare la nulidad de los actos administrativos…”.
388
En efecto, el artículo 159 del CPACA al respecto dice: “Las Entidades públicas, los particulares
que cumplen funciones públicas y los demás sujetos de derecho que de acuerdo con la ley
tengan capacidad para comparecer al proceso, podrán obrar como demandantes, demandados
o intervinientes en los procesos contencioso administrativos, por medio de sus representantes
debidamente acreditados…”.
389
El artículo 159 de la Ley 1437 de 2011, contempla los eventos de la representación de las
entidades públicas en los procesos contenciosos administrativos.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 479
390
Ramón Martín, Mateo. Manual de derecho administrativo, 25ª edición, Editorial Arazandi S.A.,
Navarra, España, 2006, p. 115, se refiere a la teoría organicista o del órgano, de la siguiente
manera: “…Trasladando estos planteamientos a la teoría general de la organización, ya no
se necesitaba recurrir a la dualidad de los sujetos (apoderado y apoderante), puesto que sin
establecer relaciones de apoderamiento los agentes de la organización, al incorporarse a
la misma, actúan ya, en cuanto a servidores como órganos; son solo partes integrantes; su
personalidad se diluye en el conjunto”.
391
Galindo Vácha, Juan Carlos. Lecciones de derecho procesal administrativo, volumen II,
Bogotá: Pontificia Universidad Javeriana, 2006, p. 114, lo plantea de la siguiente manera
en cuanto a la nación: “Con respecto a la nación colombiana, diferentes disposiciones
constitucionales se refieren a ella, de una u otra manera (Preámbulo, arts. 2,7,49,63,67,72). En
ninguna de tales normas se reconoce en forma explícita la personalidad jurídica de la nación,
no obstante tratarse de un dogma de derecho público expresamente admitido debe destacarse
que asumiendo la forma política de Estado colombiano goza incluso de ese reconocimiento en
el orden internacional como sujeto de derecho”.
392
Esta referencia está entre otras normas en los artículos 159 y 171 del Código de Procedimiento
Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, cuando determinan que las entidades
públicas pondrán actuar como demandantes o demandadas en los procesos contencioso
480 Ciro Nolberto Güechá Medina
administrativos y que estas mismas entidades son partes en los procesos contenciosos que se
adelanten contra ellas o contra los actos que expidan; por tal razón, se les notificará el auto
admisorio de la demanda. La primera norma da un carácter facultativo a la intervención de las
entidades públicas en los procesos contencioso administrativos, pues se está ante la expectativa
de instaurar la acción y la segunda un carácter obligatorio, porque ya se ha instaurado la acción
y se está refiriendo a la notificación de la demanda.
393
Galindo Vácha, Juan Carlos. Lecciones de derecho procesal administrativo, volumen II,
Bogotá: Pontificia Universidad Javeriana, 2006, p. 114, habla del deber financiero de la nación
en cuanto a la educación, consagrado en el artículo 67 constitucional.
394
La capacidad de las entidades públicas en lo referente a la contratación, se refleja en lo consagrado
en los artículos 1, 2 y 6 entre otros de la ley 80 de 1993, que consagran el campo de aplicación
del estatuto, la definición de entidades públicas y la capacidad de contratación.
395
Así, Quintero, Beatriz y Prieto, Eugenio. Teoría general del proceso, op. cit., p. 333.
396
Se exceptúa el caso de las acciones públicas como la de simple nulidad o la electoral, donde no
se necesita la calidad de abogado para actuar.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 481
397
En efecto el artículo 151 del C.C.A. subrogado D.E. 2304/89, art. 30. dice: “Comparecencia
de las entidades públicas en los procesos contencioso administrativos. Las entidades públicas
deberán estar representadas mediante abogado titulado e inscrito en los procesos en que
intervengan como demandantes, demandadas o terceros.
Los abogados vinculados a las entidades públicas pueden representarlas en los procesos
contencioso administrativos mediante poder otorgado en la forma ordinaria o manifestación
expresa en el momento de la notificación personal”.
398
El artículo 137 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo,
es plena muestra de la posibilidad que tienen las entidades públicas, para actuar sin la necesidad
de apoderado en un proceso contencioso administrativo.
482 Ciro Nolberto Güechá Medina
399
Artículo 63 del Código de Procedimiento Civil colombiano.
400
Esto se confirma con lo establecido en el artículo 161 de la Ley 1437 de 2011 en el numeral 2
que dice: “Cuando se pretenda la nulidad de un acto administrativo particular deberán haberse
ejercido y decidido los recursos que de acuerdo con la ley fueren obligatorios. El silencio negativo
en relación con la primera petición permitirá demandar directamente el acto presunto”.
El silencio negativo, en relación con la primera petición también agota la vía gubernativa. Sin
embargo, si las autoridades administrativas no hubieran dado oportunidad de interponer los
recursos procedentes, los interesados podrán demandar directamente los correspondientes actos”.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 483
401
La argumentación se sustenta por cuanto frente a actos administrativos generales no proceden
recursos, al igual que ante los hechos administrativos y en cuanto a los contratos estatales y los
actos dictados como consecuencia de los mismos, generalmente opera el recurso de reposición,
que no es obligatorio.
402
Luna Benítez, Luis Alberto. Lo contencioso administrativo, op. cit., p. 177, lo plantea de la
siguiente manera: “En Francia existe un principio según el cual, para que el contencioso pueda
adelantarse ante el juez, es preciso que una decisión de la Administración (explícita o, por la
regla del silencio, implícita) se halle en tela de juicio. Este principio, llamado “règle de la
décision préalable”, sólo admite una excepción relativa a los litigios en materia de trabajos
públicos. En el contencioso de anulación, esta condición se cumple por el sólo hecho de la
existencia del acto atacado. Lo mismo sucede en los contenciosos (inexistentes en Colombia)
de la apreciación de juridicidad y de la interpretación”.
403
El artículo 25 de la Ley 29 de 1998 española de regulación de la jurisdicción contencioso
administrativa, lo consigna así: “1. El recurso contencioso administrativo es admisible en
relación con las disposiciones de carácter y con los actos generales y con los actos expresos y
presuntos de la Administración pública que pongan fin a la vía administrativa ya sean definitivos
o de trámite, si éstos últimos deciden directa o indirectamente el fondo del asunto, determinan
la imposibilidad de continuar el procedimiento, producen indefensión o perjuicio irreparable
a derechos o intereses legítimos”.
404
García Gómez De Mercado, Francisco y otros. Revisión de la actividad de la Administración,
Granada España: Editorial Comares S.L., 2005, p. 128, así lo deja ver, cuando dice: “En el
régimen previsto en la Ley 62/1978 no se exigía el agotamiento de la vía previa administrativa
para la interposición del recurso especial. Así, el artículo 7.1 de la Ley 62 de 1978 señalaba
que “Para la interposición de estos recursos no será necesaria la reposición ni la utilización
de cualquier otro recurso previo administrativo”.
Sin embargo, tras la entrada en vigor de la Ley 29/1998, se ha vuelto a discutir sobre la
necesidad del agotamiento de la vía previa, ya que la nueva Ley, que deroga expresamente los
artículos 6 a 10 de la Ley 62/1998, no contiene, sin embargo, un precepto como el establecido
en el antiguo art.7 de la Ley 62 de 1978. Por otra parte, la Exposición de Motivos de la LJCA
nada dice al respecto”.
484 Ciro Nolberto Güechá Medina
405
El Decreto 1716 de 2009, reglamentario del artículo 13 de la Ley 1285 de 2009, del artículo
75 de la Ley 446 de 1998 y del Capítulo V de la Ley 640 de 2001, consagra la regulación de la
conciliación como requisito de procedibilidad para poder demandar ante la Jurisdicción de lo
Contencioso Administrativo.
406
El artículo 8 de la Ley 393 de 1997, lo expresa de la siguiente forma: “Procedibilidad. La
acción de cumplimiento procederá contra toda acción u omisión de la autoridad que incumpla
o ejecute actos o hechos que permitan deducir inminente incumplimiento de normas con
fuerza de ley o actos administrativos. También procederá contra acciones u omisiones de los
particulares, de conformidad con lo establecido en la presente ley. Con el propósito de constituir
la renuencia, la procedencia de la acción requerirá que el accionante previamente haya
reclamado el cumplimiento del deber legal o administrativo y la autoridad se haya ratificado
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 485
409
El artículo 164 de la Ley 1437 de 2011 titulado oportunidad para presentar la demanda, contempla
los términos específicos de caducidad de las acciones o pretensiones contencioso administrativas.
410
Ramón, Martín Mateo. Manual de derecho administrativo, op. cit., p. 336, cuando dice: “El
plazo para interponer el recurso contencioso es de dos meses, computados de fecha a fecha, y
a partir del día siguiente al de la publicación de la disposición impugnada, al de la notificación
o publicación del acto que ponga fin a la vía administrativa, si fuera expreso.
Si fuere presunto, el plazo será de seis meses y el dies aquo se iniciará a partir del día siguiente
a aquel en que de acuerdo con su normativa específica se produzca el acto presunto”.
411
Betancur Jaramillo, Carlos. Derecho procesal administrativo, op. cit., p. 196, es de este
criterio.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 487
412
El Diccionario enciclopédico Larousse, al referirse al término acción, dice: “Súplica, solicitud,
petición”.
413
González Rodríguez, Miguel. Derecho procesal administrativo, T. II., op. cit., p. 417, concibe
la demanda en los siguientes términos: “La demanda contenciosa administrativa es el medio
o instrumento técnico para solicitar al órgano jurisdiccional del Estado el reconocimiento de
un derecho que ha sido conculcado por un acto o hecho administrativo, o para obtener un
pronunciamiento sobre la validez o existencia de un contrato de la administración, sobre la
revisión económica de éste o sobre el incumplimiento de una de las partes y la consiguiente
indemnización”.
414
Galindo Vachá, Juan Carlos. Lecciones de Derecho Procesal Administrativo, volumen II, op.
cit., p. 80, lo plantea de esta manera, cuando dice: “Los presupuestos procesales son, entonces,
esas particulares exigencias establecidas por la ley para el adelantamiento del proceso…”.
488 Ciro Nolberto Güechá Medina
415
Por tal razón el profesor C arlos B etancur J aramillo , en su libro Derecho procesal
administrativo, op. cit., p. 195; habla de los dos aspectos que implican el presupuesto de la
competencia del juez, como son la jurisdicción ante quien se debe presentar la demanda y el
órgano competente de la jurisdicción para conocer de la misma que no es otro, que el juez
administrativo en sentido general.
416
Entiéndase por jurisdicción la facultad del Estado de impartir justicia, con un sustento
constitucional, lo que implica en términos de Azula Camacho, Jaime. Manual de derecho
procesal - Teoría general del proceso -, op. cit., p. 146, la soberanía del Estado, destinada a la
administración de justicia.
417
En efecto, el Título VIII de la Constitución de 1991, dedicado a la Rama Judicial, en el Capítulo
3 hace referencia a la jurisdicción contencioso administrativa, diferenciándola de la jurisdicción
ordinaria, a la cual hace alusión en el capítulo segundo del mismo título.
418
La Ley 1285 de 2009, Estatutaria de la Administración de Justicia, lo contempla en el capítulo
III, artículo 34 y siguientes.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 489
419
Montaña Plata, Alberto. Dimensión teórica de la jurisdicción contencioso administrativa en
Colombia, Universidad Externado de Colombia, Bogotá, 2005, p. 64, así lo plantea, cuando dice:
“Percibimos entonces un nexo directo entre una formulación teórica y el derecho positivo, pues
la respuesta que este da a aquella es una clara ubicación del aparato contencioso administrativo
en el seno de la rama judicial, pero con un grado de independencia absoluto, en consideración
a la jurisdicción que se especializa en distintas materias, es decir la ordinaria”.
420
No sobra advertir que la Administración en su actuar comporta intereses generales, con
fundamento en los postulados del artículo segundo constitucional, que refiere a los fines del
Estados, que nos son otros que buscar el bienestar de la comunidad.
421
El artículo 106 de la Constitución española, así lo consagra cuando dice: “1. Los Tribunales
controlan la potestad reglamentaria y la legalidad de la actuación administrativa, así como el
sometimiento de ésta a los fines que la justifican…”.
422
Martín Mateo, Ramón. Manual de derecho administrativo, op. cit., p. 326, muestra la
composición de la jurisdicción contencioso administrativa en España así: “La organización de la
jurisdicción contencioso-administrativa, de acuerdo con lo dispuesto en la LOP, cuyo texto inicial
de 1985 ha sido varias veces reformado, complementada por la Ley 38/98, de Demarcación y
planta judicial y la nueva LJCA, se estructura de diferentes órganos: una Sala (la Tercera) del
Tribunal Supremo (TS); una Sala de la Audiencia Nacional; las correspondientes Salas de los
distintos Tribunales de Justicia (TSJ); los Juzgados Centrales de lo Contencioso-administrativo
adscritos a la Audiencia Nacional y los Juzgados de lo Contencioso-administrativo”.
490 Ciro Nolberto Güechá Medina
423
Montaña Plata, Alberto. Dimensión teórica de la jurisdicción contencioso administrativa en
Colombia, op. cit., p. 58.
424
La Ley 29 de 13 de julio de 1998, española; reguladora de la jurisdicción contencioso
administrativa, en su exposición de motivos dice: “La jurisdicción Contencioso-administrativa
es una pieza capital de nuestro Estado de Derecho”, lo que demuestra la especialidad de la
misma dentro de la organización estatal y la facultad de éste, de administrar justicia.
425
Artículo 3 de la Ley 6/1985, de 1 de julio, española del Poder Judicial.
426
Turpin, Dominique. Contentieux administratif, op. cit., p. 5, lo deja ver de esta manera.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 491
427
Ver Turpin, Dominique. Contentieux administratif, op. cit., p. 60, donde se muestran estos y
otros órganos especiales de la jurisdicción contenciosa administrativa.
428
El Diccionario enciclopédico Larousse, dice que: competencia es el conjunto de funciones
atribuidas por un ordenamiento, a un órgano de una persona jurídica de la Administración del
Estado.
429
Significa, que las competencias de los jueces en general y específicamente de los jueces
administrativos, deben estar atribuidas por norma legal, que para nuestro caso se identifican
con la asignación y distribución que hace el Código Contencioso Administrativo.
430
Poder que no es otro que la jurisdicción, como lo expresa Beatriz Quintero, en su libro Teoría
general del proceso, op. cit., p. 197, cuando define la jurisdicción así: “La jurisdicción es un
poder que conserva toda fuerza cualquiera que sea el juez que la ejerza”.
431
Tal vez por esta razón, Vescovi, Enrique. Teoría General del Proceso, Bogotá: Editorial Temis,
1984, p. 156, en cita que hace Beatriz Quintero, en Teoría general del proceso, op. cit., p. 198,
al referirse a la competencia dice: “la competencia es la porción o parte de jurisdicción de
los diversos órganos jurisdiccionales y a la vez, la aptitud de ellos para juzgar determinados
asuntos”.
492 Ciro Nolberto Güechá Medina
432
Galindo Vácha, Juan Carlos. Lecciones de derecho procesal administrativo, op. cit., p. 162.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 493
en cuenta la naturaleza del asunto, una será la competencia del juez civil y
otra la del juez administrativo433.
Alguna parte de la doctrina considera como criterio determinante de
competencia la cuantía434; argumentación frente a la cual no estamos de
acuerdo, puesto que la misma es una valoración del conflicto en términos
económicos, que es externa a la naturaleza del asunto objeto del mismo y
que si se tiene en cuenta para atribuir competencia, deberá tenerse o bien
como criterio funcional jerárquico o como un criterio o factor de competencia
independiente determinado por la cuantía en particular.
Cuando hablamos del factor objetivo de competencia en la jurisdicción
contencioso administrativa, tenemos que hacer referencia a la naturaleza de
los diversos asuntos que conocen los jueces administrativos, dentro de una
subespecialidad contencioso administrativa435. Así, tenemos que decir que
cuando a un juez administrativo se le asigna competencia para conocer de la
responsabilidad extracontractual del Estado y a otro se le asigna competencia
para conocer de asuntos laborales administrativos, estamos frente a un factor
de competencia objetivo436, esto sin tener en cuenta la cuantía del asunto.
El Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Adminis-
trativo Colombiano hace una asignación de competencias, entre los diversos
jueces administrativos en sentido genérico en razón de la naturaleza de
los asuntos, que trataremos de ir identificando, cuando hablemos de la
distribución de competencias en el acápite siguiente.
En el derecho español, este factor de competencia se identifica igualmente
con la distribución de la misma en los diferentes jueces y tribunales de lo
433
Así, por el factor objetivo, el juez laboral es competente para conocer de las controversias
derivadas de los contratos de trabajo y el juez administrativo de las que se deriven del contrato
de obra pública.
434
Galindo Vácha, Juan Carlos. Lecciones de derecho procesal administrativo, op. cit., p. 163,
es de este criterio cuando dice: “Este criterio corresponde a dos aspectos de diferente entidad,
bien a la materia misma del asunto sometido al juez, a la naturaleza propia de la controversia,
como también al valor económico de lo que se debatirá en juicio”.
435
La especialidad será el juez administrativo dentro de la jurisdicción contenciosa administrativa
que igualmente es especial, frente a los jueces civiles o laborales por ejemplo, dentro de la
jurisdicción ordinaria; y la sub especialidad será un juez administrativo frente a otro juez
administrativo, dentro de la propia jurisdicción contenciosa.
436
La Sección Tercera de la Sala de lo Contencioso Administrativo del Consejo de Estado conoce
de asuntos de responsabilidad extracontractual del Estado, a su turno, la Sección Segunda de
la misma Sala del Consejo de Estado, conoce de asuntos laborales administrativos y aquí se
refleja el factor de competencia objetivo.
494 Ciro Nolberto Güechá Medina
437
En efecto la Ley 29 de 13 de julio de 1998, española reguladora de la jurisdicción contencioso
administrativa en su artículo 1 dice: “Los Juzgados y Tribunales del orden contencioso-
administrativo conocerán de las pretensiones que se deduzcan en relación con la actuación
de las Administraciones públicas sujeta al Derecho Administrativo, con las disposiciones
generales de rango inferior a la Ley y con los decretos legislativos cuando excedan los límites
de la delegación…”.
438
Así se deduce de lo planteado por Parada, Ramón. Derecho Administrativo, parte general, op.
cit., p. 694, cuando se refiere a que la distribución de competencias no es una cuestión baladí
que se pueda dejar a la discreción de los recurrentes o de los propios jueces.
439
Palacio Hincapié, Juan Ángel. Derecho procesal administrativo, sexta edición, Medellín:
Editorial Librería Jurídica Sánchez R Ltda., 2006, p. 148; así lo prevé, cuando se refiere a la
calidad de la persona que ha de hacer parte en el proceso contencioso administrativo, para fijar
la competencia del juez que conocerá del mismo.
440
Es preciso anotar, que la condición genérica de entidad pública de una de las partes, no es la que
determina la competencia de uno u otro juez administrativo; sino que, una condición especial
de la entidad pública o del administrado que interviene en el proceso es la que fija el factor
subjetivo de competencia.
441
Numeral 3 del artículo 149 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 495
442
En efecto, en el caso de la demanda de la elección de un alcalde municipal, se atribuye
competencia en única instancia a los tribunales administrativos, cuando se trate de municipios
con menos de 70 mil habitantes que no sean capital de departamento según lo establece el
numeral 9 del artículo 151 de la Ley 1437 de 2011; por el contrario, el artículo 152 del CPACA
en el numeral 8 consagra que los tribunales administrativos, conocen el primera instancia de
la nulidad de elección de alcaldes de las capitales de departamento o municipios con 70 mil o
más habitantes.
443
El artículo 152 numeral 1. De la Ley 1437 de 2011, le otorga competencia a los tribunales
administrativos en primera instancia, para tramitar la nulidad de los actos administrativos
dictados por funcionarios u organismos del orden departamental; por el contrario, el artículo
155 de la misma ley, le asigna competencia a los jueces administrativos en primera instancia,
para conocer de la nulidad de los actos administrativos proferidos por autoridades u organismos
del orden distrital o municipal.
444
Numeral 1 del artículo 149 del CPACA.; competencia del Consejo de Estado en única instancia.
445
Artículo 8 numeral 1 de la Ley 29 de 1998, española, reguladora de la jurisdicción contencioso
administrativa.
496 Ciro Nolberto Güechá Medina
446
Artículo 11 literal a) de la Ley 29 de 1998, española, reguladora de la jurisdicción contencioso
administrativa.
447
Palacio Hincapié, Juan Ángel. Derecho procesal administrativo, sexta edición, op. cit., dice al
respecto: “A cada Juez o Tribunal se le asigna una jurisdicción territorial, es decir, un ámbito
territorial para desatar los litigios que en ella surjan. En principio, por el factor territorial, se
le da competencia para conocerlos al juez del lugar donde se originan”.
448
El Código de Procedimiento Civil así lo prevé.
449
El artículo 156 de la Ley 1437 de 2011, establece las reglas que por razón del territorio determinan
competencia.
450
Es lógica la consagración del código, puesto que si en principio la competencia se determina
por el domicilio del demandado, como la entidad es del orden nacional, la competencia estaría
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 497
en cualquier juez o Tribunal Administrativo de la Republica. Por esta razón, era necesario que
el lugar de expedición del acto identificara la competencia.
451
Significa que la entidad pública tiene asiento en dicho lugar y el particular demandante igualmente
mantienen vínculo con dicha jurisdicción territorial.
452
El numeral primero del artículo 14 de la ley 29 de 1998 española reguladora de la jurisdicción
contenciosa administrativa, así lo deja ver cuando dice: “Competencia territorial de los Juzgados
y Tribunales. 1ª. Con carácter general será competente el órgano jurisdiccional en cuya
circunscripción tenga su sede el órgano que hubiere dictado la disposición o el acto originario
impugnado…”.
453
Artículo 14 numeral 2 de la ley 29 de 1998, española reguladora de la jurisdicción contencioso
administrativa.
498 Ciro Nolberto Güechá Medina
454
Parada, Ramón. Derecho administrativo general, op. cit., p. 698, lo expresa de la siguiente
manera: “La existencia de órganos judiciales con la misma competencia objetiva o material
pero que actúan en ámbitos territoriales distintos (Salas de lo Contencioso-Administrativo de
los Tribunales Superiores de Justicia de las Comunidades Autónomas o Juzgados Provinciales)
o sobre el mismo territorio (varios Juzgados provinciales en una misma provincia o los varios
Juzgados Centrales) obliga a precisar a cuál de ellos se asigna la competencia”.
455
Los jueces administrativos son creados y puestos en funcionamiento por el artículo 197 de la
Ley 270 de 1996, Ley 446 de 1998, artículo 30, Ley 954 de 2005 y Ley 1107 de 2006.
456
El artículo 40 de la Ley 270 de 1996 Estatutaria de la Administración de Justicia, preceptúa que
los tribunales administrativos son creados por la Sala Administrativa del Consejo Superior de la
Judicatura para el cumplimiento de las funciones que determine la ley procesal en cada distrito
administrativo. Por su parte, el artículo 106 del Código Contencioso Administrativo, prevé, que
encada departa habrá un tribunal administrativo, con residencia en la capital respectiva.
457
La Constitución Nacional de 1991 en el artículo 236, contempla que el Consejo de Estado es
el máximo órgano de la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 499
458
Al revisar los artículos 152, 153 y 155 de la Ley 1437 de 2011 nos damos cuenta como la cuantía
determina el factor funcional en alto grado; sin que se pueda decir que es exclusivo, porque en
algunos eventos el factor objetivo también lo determina.
459
Palacio Hincapié, Juan Ángel. Derecho procesal administrativo, sexta edición, Librería Jurídica
Sánchez R. Ltda., Medellín 2006, p. 150, así lo plantea: “Sin embargo, al asignarle competencia
a esta jurisdicción para los procesos ejecutivos derivados de los contratos estatales, habría
que admitir el factor de conexión, por remisión al C.P.C. sobre este punto, cuando los créditos
se acumulen, caso en el cual, el Tribunal Administrativo puede llegar a ser competente para la
ejecución de un crédito, cuya competencia correspondería al juez administrativo en primera
instancia”.
460
González Rodríguez, Miguel. Derecho procesal administrativo, T.II., op. cit., p. 308, plantea
en el caso de las diferentes jurisdicciones lo siguiente: “…en los casos de controversias que
tengan que ver con contratos administrativos celebrados con violación de las normas legales a
500 Ciro Nolberto Güechá Medina
las cuales se encuentran sujetos y en los casos de responsabilidad extracontractual por hechos
administrativos, pueden ser demandados, junto con la entidad pública en donde prestan o
prestaron sus servicios, ante los jueces administrativos para que respondan patrimonialmente,
según el grado de responsabilidad de cada uno de ellos y en cuanto los daños hayan sido
ocasionados a los administrados por culpa grave o dolo en el ejercicio de sus funciones”.
461
Numeral 1 del artículo 149 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo.
462
Así lo prevé el artículo 149 del CPACA en el numeral segundo.
463
Está previsto en esta competencia que conozca de la nulidad de la elección, además del Presidente
de la República, del Vicepresidente, senadores, representantes a la Cámara, mienbors del
Parlamento Andino, Alcalde Mayor de Bogotá; así como de los nombramientos o elecciones
hechos por el Presidente de la República, el Congreso, la Cámara de Representantes, la Corte
Suprema de Justicia, la Corte Constitucional, el Consejo Superior de la Judicatura, la Fiscalía
General de la Nación, la Procuraduría General de la Nación, la Contraloría General de la
República, el Gobierno Nacional o por cualquier autoridad, funcionario, corporación o entidad
descentralizada del orden nacional (numerales 3 y 4 del artículo 149 del Código de Procedimiento
Administrativo y de lo Contencioso Administrativo).
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 501
464
Artículo 150 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo.
465
Estas eran las causales para ordenar la consulta de una sentencia en el anterior Código de Lo
contencioso Administrativo.
466
Betancur Jaramillo, Carlos. Derecho Procesal Administrativo, Octava edición, Señal Editora,
Medellín 2013, p. 554 dice. “Estimo que el legislador no podía suprimir este grado de consulta
por impedírselo el artículo 31 de la Carta que dispone: “Toda sentencia judicial podrá ser
apelada o consultada, salvo las excepciones que consagre la ley”. Y como es obvio, en las
excepciones que señala la norma no puede entenderse su supresión total. En este sentido
sólo podía el legislador señalar qué asuntos serán consultables o cuales no; aumentarlos o
disminuirlos, pero no más”. Nos parece que no es correcta la anterior afirmación, porque la
norma no es contraria a la constitución, en cuanto a que el mandato constitucional, no es solo para
el contencioso Administrativo y en cuanto esté previsto para algún otro evento, la prohibición
que se presenta en este caso, se convierte en la excepción a que hace referencia el artículo 31
de la Constitución.
502 Ciro Nolberto Güechá Medina
467
Artículo 111 numeral 3 de la Ley 1437 de 2011.
468
El numeral 3 del artículo 151 del CPACA así lo plantea.
469
La ley 954 de 2005, en su artículo 4, derogó el artículo 88 del Código Contencioso administrativo,
que contemplaba la acción de definición de competencias administrativas.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 503
470
El artículo 39 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo
lo contempla de esta manera.
471
La ley 136 de 1994, en los artículos 78 y siguientes, ha previsto un trámite específico para el
caso de acuerdos municipales, pero nada ha dicho respecto de los demás actos de los alcaldes;
por lo que consideramos que en este caso debemos indicar que dichas objeciones deben tratarse
como acciones de simple nulidad, que pueden ser instauradas por cualquier persona, entre ellas
entidades públicas como son las gobernaciones.
472
La ley 136 de 1994 en los artículos 78 y siguientes, ha previsto el trámite correspondiente para
la objeción de los acuerdos municipales.
473
La ley 57 de 1985 en sus artículos 21 y 22 hace referencia al recurso de insistencia.
474
El artículo 151 del Código CPACA, contempla las competencias de los Tribunales Administrativos
en única instancia, por lo que podemos remitirnos a dicha norma.
504 Ciro Nolberto Güechá Medina
475
Artículo 152 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo
numeral 2.
476
Numeral 3 del artículo 152 del CPACA.
477
El Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo Sección Tercera, expediente 29745,
en auto de 18 de julio de 2007, M.P. Dra. Ruth Stella Correa Palacio, toma el criterio orgánico
como fundamento para asignar la competencia a la jurisdicción contencioso administrativa, en
lo referente a contratos, tengan o no vinculación directa con la prestación del servicio.
478
Artículo 152 del CPACA numeral 5.
479
Así lo contemplan los numerales 6 y 7 del artículo 152 de la Ley 1437 de 2011.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 505
480
Artículo 152 numeral 8 de la Ley 1437 de 2011.
481
Así lo contempla el numeral 9 del artículo 152 de la Ley 1437 de 2011.
482
Cuando los tribunales administrativos, conocen de los recursos de apelación, ya sea de sentencias
o de autos, están ejerciendo un control de legalidad, respecto de las decisiones de los jueces
administrativos para garantizar que el principio de la doble instancia se haga efectivo; pero el
nuevo CPACA no consagró de manera expresa el grado jurisdiccional de consulta, como lo
hacía el Decreto 01 de 1984.
506 Ciro Nolberto Güechá Medina
483
Es el caso aclarar que los procesos de jurisdicción coactiva, son desarrollados por las propias
entidades públicas, a través de dependencias y funcionarios que realizan los cobros coactivos y
que por esta razón podríamos estar frente a un trámite administrativo, si nos atenemos al órgano
que realiza la función; pero en igual forma el tramite puede ser jurisdiccional, si miramos la
naturaleza de la actuación. El numeral 2 del artículo 133 del Código Contencioso Administrativo,
establecen las competencias descritas.
484
Artículo 153 de la Ley 1437 de 2011.
485
Merece un análisis cuidadoso el hecho que se determine que cuando se decide el recurso de
queja, los tribunales administrativos y en igual forma el Consejo de Estado actúan como jueces
de segunda instancia, porque en ese momento lo que hacen al resolver el recurso de queja es
abrir paso al recurso de apelación que ha sido negado o concedido en efecto diferente, pero no
están haciendo pronunciamiento sobre decisión de fondo del juez de primera instancia. No será
más coherente decir, que en este caso actúan como jueces de única instancia, porque su decisión
no tiene recurso y cuando ya si la queja prospera, deciden la apelación, si están actuando como
jueces de segunda instancia.
486
El recurso previsto en los artículos 21 y 24 de la Ley 57 de 1985, hace referencia a la facultad
que tiene el Juez Administrativo, para resolver sobre la consulta de documentos, es decir,
información.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 507
487
Es la consagración que hace el artículo 154 del nuevo CPACA, que en nuestro parecer va a ser
muy escaso el número de trámites judiciales en ejercicio de esta competencia, porque la mayoría
de caso las sanciones disciplinarias de una u otra forma generan consecuencias económicas.
488
Estas competencias están previstas en el artículo 155 de la Ley 1437 de 2011.
508 Ciro Nolberto Güechá Medina
489
Es una asignación especial de competencias, previstas en el artículo 155 del CPACA, que reflejan
un criterio que no se encontró de manera clara en el Decreto 01 de 1984 y sus reformas, en el
sentido de atribuir competencias a los jueces administrativos en asuntos de simple nulidad y
que al final de la vida del mencionado decreto fue cambiando, en asuntos del RUP.
490
El artículo 162 del Código de procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo,
hace referencia al contenido de la demanda y dice que deberá dirigirse a quien sea competente.
491
Cuando se hizo referencia a los presupuestos de la acción contenciosa administrativa, en el
aspecto de las partes habilitadas para instaurar la misma, se hizo un estudio detallado respecto
de la capacidad jurídica y procesal de las partes.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 509
492
El artículo 159 del CPACA, al referirse a la capacidad y representación, establece claramente
que las entidades públicas, los particulares que cumplen funciones públicas y los demás sujetos
podrán obrar como demandantes, demandados o intervinientes en los procesos contencioso
administrativos.
493
Pedimentos que no son otra cosa que las pretensiones de la demanda.
510 Ciro Nolberto Güechá Medina
494
Cassagne, Juan Carlos. Tratado de derecho procesal administrativo, Tomo II, Editorial la ley,
Buenos Aires Argentina, 2007, pp. 10 y 11, plantea el principio de congruencia de la siguiente
manera: “En el proceso contencioso administrativa de respetarse el llamado principio de
congruencia, que no tiene que ver con el igualmente denominado en el proceso civil y comercial
(aunque este principio procesal también debe ser observado en el proceso contencioso
administrativo).
El específico principio de congruencia que rige en el proceso contencioso administrativo se
refiere al que vincula a los planteamientos efectuados por el demandante en sede administrativa
(si es que previamente a la demanda ha acudido a aquella) y los realizados en sede judicial)”.
495
C.E. Sala Plena, sentencia S- 145, de agosto 6 de 1990, M.P. Clara Forero de Castro, reitera la
necesidad de identificar los pedimentos en vía administrativa y vía judicial, así los fundamentos
de los mismos no lo hagan, cuando dice: “La identidad debe darse entre el asunto que fue
objeto de revisión y análisis por parte de los funcionarios administrativos y el que finalmente
se somete a juzgamiento en la jurisdicción. Es decir, en lo solicitado y no en los argumentos
para hacer la petición”.
496
El Decreto Ley 1716 de 2009 establece los requisitos que debe contener el escrito de conciliación,
en los cuales incluye las pretensiones.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 511
497
El artículo 163 del Código de procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo,
cuando se refiere a la individualización de las pretensiones, hace alusión a la nulidad de actos
administrativos; pero consideramos que esta exigencia opera para todas las acciones contencioso
administrativas, en cuanto a darle claridad a las mismas, porque expresa: “Cuando se pretendan
declaraciones o condenas diferentes de la declaratoria de nulidad de un acto, deberán enunciarse
clara y separadamente en la demanda”.
498
No se olvide que la acción de simple nulidad lo que persigue es la protección del ordenamiento
jurídico vulnerado o violado con el acto administrativo demandado.
499
Es pertinente en este momento recomendar, que siempre que se soliciten condenas
indemnizatorias, se debe solicitar como una pretensión independiente la actualización de las
mismas, con fundamento en la variación del índice de precios al consumidor puesto que de
no hacerlo, muy posiblemente la sentencia no ordenará la actualización de las condenas, con
fundamento en el principio rogado de procedimiento. Aunque no estamos de acuerdo, porque
la indemnización debe ser integral.
512 Ciro Nolberto Güechá Medina
Aquí hay que tener en cuenta que ésta genera un contencioso objetivo
y un contencioso subjetivo y los pedimentos dependerán de la clase de
contencioso. En efecto, si estamos frente al contencioso electoral objetivo502,
500
Palacio Hincapié, Juan Ángel. Derecho procesal administrativo, Sexta edición, op. cit., p. 198,
lo expresa así: “Respecto de la Acción de Reparación Directa, la pretensiones concreta en la
solicitud de las indemnizaciones correspondientes, teniendo en cuenta la clasificación de los
perjuicios en daño material, daño moral y daño fisiológico, en los eventos que proceda”.
501
En nuestro libro Contratos Administrativos –Control de legalidad de los actos precontractuales,
Universidad Santo Tomás - Ediciones Jurídicas Gustavo Ibáñez, hacemos los reparos que nos
asisten a la consagración del artículo 87 del Código Contencioso Administrativo, respecto de
la impugnación de actos precontractuales.
502
El contencioso electoral objetivo, se presenta en el evento de elecciones por voto popular.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 513
503
El Contencioso electoral subjetivo, se da en el caso de nombramientos o designaciones como
consecuencia de concursos, por ejemplo, los de carrera administrativa.
504
Casos como el de las reestructuraciones de las entidades públicas, donde existen retiros de
funcionarios del servicio público por supresión de cargos, se dictan varios actos administrativos,
que pueden determinar el retiro y por esta razón estamos frente a un acto complejo, en que se
deben demandar todos los actos que lo conforman.
505
En efecto el artículo 163 de la Ley 1437 de 2011 dice: “Individualización de las pretensiones.
Cuando se pretenda la nulidad de un acto administrativo éste se debe individualizar con toda
precisión. Si el acto fue objeto de recursos ante la Administración se entenderán demandados
los actos que los resolvieron.
Cuando se pretendan declaraciones o condenas diferentes de la declaración de nulidad de un
acto, deberán enunciarse clara y separadamente en la demanda”.
514 Ciro Nolberto Güechá Medina
Este requisito hace referencia a que se deben indicar cuáles son las normas
que sustentan las pretensiones de la demanda, ya sea constitucionales,
legales y administrativas. Pero esa expresión de los fundamentos de derecho
no implica una obligación de argumentación en cuanto al sustento de las
pretensiones, por cuanto está reservada para el acápite correspondiente
de normas violadas y concepto de la violación, cuando es necesario hacer
referencia a la misma, en la demanda de nulidad de actos administrativos.
Significa lo anterior que la simple enunciación de los fundamentos de
derecho de las pretensiones se acepta para tener como cumplido el requisito
en todas las acciones y no, como lo plantea el profesor Carlos Betancur
Jaramillo, quien expresa que sólo para acciones diferentes a las de nulidad,
ya que en ésta se debe expresar el concepto de la violación506; por cuanto en
506
Betancur Jaramillo, Carlos. Derecho procesal administrativo, quinta edición, segunda
reimpresión, op. cit., p. 207.
516 Ciro Nolberto Güechá Medina
507
Betancur Jaramillo, Carlos. Derecho procesal administrativo, quinta edición, segunda
reimpresión, op. cit., p. 207, indica que en el principio jura novit curia el juez tiene la obligación
de aplicar la ley vigente, así no haya sido invocada por la parte interesada en su libelo.
508
En un recurso de casación civil, que es demasiado formalista, se exige la indicación de la totalidad
de normas violadas y además se debe expresar cómo ha sido la violación: directa, indirecta, por
error de derecho o error de hecho, so pena de que el recurso sea rechazado.
509
Aquí se evidencia la jerarquía normativa planteada por Kelsen y Merkl.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 517
510
Decimos que valoración jurídica inicial, porque en los alegatos de conclusión, cuando se
hayan practicado todas las pruebas, realizará otra, pero ya no solo con fundamento en la
simple normatividad vulnerada, sino de las pruebas que demuestren los fundamentos de hecho
presentados y así se confirme que las pretensiones de la demanda están llamadas a prosperar.
511
El error de derecho consiste en una confrontación directa del acto con la norma.
512
El error de hecho consiste en una situación fáctica carente de veracidad.
513
Betancur Jaramillo, Carlos. Derecho procesal administrativo, quinta edición, primera
reimpresión, lo plantea de la siguiente manera: “En este punto se asemeja al recurso
extraordinario de casación, sin llegar a los extremos rigoristas de éste en cuanto a la calificación
de las distintas formas de violación. Así, cuando en tal recurso se alega una infracción directa
debe calificarse si ella se produjo por falta de aplicación, o por aplicación indebida o por
interpretación errónea, so pena de fracaso por defecto de técnica en la formulación del recurso,
mientras que en los asuntos de esta jurisdiccional enunciarse la violación su defectuosa
calificación no da al traste con la acción si efectivamente ella se produjo”.
518 Ciro Nolberto Güechá Medina
514
Decimos que en determinadas circunstancias, por cuanto que con fundamento en el principio jura
novit curia y la facultad de interpretar la demanda, el juez debería aplicar todo el ordenamiento,
sin importar cual no ha sido citado.
515
El Código de Procedimiento Civil en el artículo 175 del C.P.C. contempla los medios de prueba
así: “Sirven como pruebas, la declaración de parte, el juramento, el testimonio de terceros,
el dictamen pericial, la inspección judicial los documentos, los indicios y cualesquiera otros
medios que sean útiles para la formación del convencimiento del juez...”.
516
El artículo 174 del Código de Procedimiento Civil dice: “toda decisión judicial debe fundarse
en las pruebas regular y oportunamente allegadas al proceso”.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 519
517
En efecto, la parte actora en el término para contestar la demanda, puede reformarla, entre
otras cosas solicitando pruebas; en el traslado de las excepciones de fondo propuestas, puede
igualmente la parte demandante pedir pruebas. El juez por su parte, las decretará de oficio en
el auto que decrete las solicitadas por las partes y en el auto de mejor proveer que dicte antes
de fallar, si lo considera necesario.
520 Ciro Nolberto Güechá Medina
518
En casos como la acción de nulidad y restablecimiento del derecho, reparación directa y la acción
contractual, se hace necesario determinar la cuantía de la demanda, para asignar la competencia
al juez administrativo en primera instancia o al Tribunal Contencioso Administrativo igualmente
en primera instancia.
519
Los artículos 19 y 20 del C.P.C. establecen las reglas para determinar las cuantías de la demanda.
520
El artículo 157 de la Ley 1437 de 2011, establece las reglas para determina cuantía en el trámite
contencioso administrativo.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 521
Con la demanda y como anexo a la misma, se debe aportar copia del acto
demandado, con la respectiva constancia de notificación o publicación según
el caso521; pero en ocasiones, no es posible acompañar dicho, por lo que el
demandante tiene la posibilidad de solicitar en la demanda, que previo a la
admisión de la misma, se oficie a la oficina donde reposa el original, para que
se expida la copia autentica con la respectiva constancia de notificación522.
521
El artículo 166 de la Ley 1437 de 2011 consagra en el numeral 1°, que con la demanda se aportara
copia del acto acusado, lo que significa que no es obligación aportarlo en copia autentica; y que
con las reformas introducidas por el Código General del Proceso, contenido en la Ley 1564 de
2012, frente al valor probatorio de las copias es pertinente afirmar, que dicha argumentación se
mantiene de no aportar copia autentica del acto a demandar.
522
El artículo 166 del CPACA lo prevé así: “Cuando el acto no ha sido publicado o se niega la
copia o certificación sobre su publicación, se expresará así en la demanda bajo juramento
que se considera prestado con la presentación de la misma, con la indicación de la oficina
donde se encuentre el original o del periódico, gaceta o boletín en que se hubiere publicado,
de acuerdo con la ley, a fin de que se solicite por el juez o M.P. antes de la admisión de la
demanda. Igualmente se podrá indicar que el acto demandado se encuentra en el sitio Web de
la respectiva entidad para todos los fines legales”.
522 Ciro Nolberto Güechá Medina
Con la demanda se debe aportar copia del acto acusado, con la respectiva
constancia de notificación523; en igual forma, se deberá aportar como anexo
copia de la demanda y de las pruebas documentales aportadas como prueba
para la respectiva notificación. Por otra parte, un aspecto muy importante
y que constituye un anexo que implica requisito de admisión o inadmisión
exp. (3176) -3482-2000 C.P. Alejandro Ordóñez Maldonado, permite, que cuando con la
copia informal aportada, se pueda establecer términos de caducidad y se admita la demanda.
La sección quinta es del concepto contrario y exige que se aporte la copia autentica del acto
con la respectiva constancia de notificación.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 523
524
El artículo 166 de la Ley 1437 de 2011 así lo plantea, pero agrega que se debe aportar el
documento que acredite que se actúa en representación de otra persona o cuando el derecho
que reclama proviene de haberlo otro transmitido a cualquier título.
525
Si bien es cierto, el artículo 166 numeral 4 del CPACA, consagra que se debe anexar el certificado
de existencia y representación de las personas de derecho público que intervengan en el proceso,
excepto si se trata de la Nación, departamentos, municipios y las demás entidades creadas por
la Constitución o la ley;
526
Así lo consagra el artículo 167 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo, que además preceptúa, que no es necesario aportar dicha copia cuando la norma
se encuentre publicada en el sitio Web de la entidad, lo cual debe ser expresado en el escrito
demandatorio.
527
El artículo 199 del CPACA, establece que el auto admisorio de la demanda se notificará
personalmente en caso de entidad pública, mediante mensaje dirigido al buzón electrónico para
notificaciones judiciales y en este caso, es necesario el CD aportado con la demanda para surtir
este trámite.
524 Ciro Nolberto Güechá Medina
demanda como ocurre en litigios entre particulares; pero como las entidades
públicas no solo son parte demanda en la jurisdicción de lo contencioso
administrativo, sino que igualmente pueden concurrir como parte actora al
proceso y ser el particular el demandado, puede suceder que en este evento
se desconozca la dirección de notificaciones o que conociéndola no sea
posible la notificación del auto admisorio de la demanda; en estos casos, se
aplicaran las reglas del Código de Procedimiento Civil para la notificación528.
Pero con la reforma de la Ley 1437 de 2011 y la introducción de los medios
electrónicos en el proceso contencioso administrativo, se ha venido indicando
que es necesario incluir como dirección de notificaciones de la entidad pública,
el buzón de correo electrónico; circunstancia que ha dado lugar a que los jueces
administrativos inadmitan las demandas por incumplimiento de este requisito,
pero el Consejo de Estado ha expresado, que no es posible la inadmisión en
este caso, por cuanto quien debe averiguar el buzón de correo electrónico,
es el despacho judicial, a través del secretario consultando la página Web de
la entidad529; respecto de lo cual estamos de acuerdo con la planteado por el
Consejo de Estado, ya que el artículo 162, cuando se refiere al requisito de la
dirección de notificaciones, expresa que: “7. El lugar y dirección donde las
partes y el apoderado de quien demanda recibirán notificaciones personales.
Para tal efecto, podrán indicar también su dirección electrónica”, lo que
significa que la dirección electrónica es requisito facultativo.
528
En efecto, el artículo 200 de la Ley 1437 de 2011, hace referencia a la notificación del auto
admisorio a particulares y expresa la aplicación de los artículos 315 a 318 del C.P.C.
529
C.E. Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Quinta, auto de 13 de febrero de 2014,
expediente 25000234100020130280901, M.P. Alberto Yepes Barreiro.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 525
530
Betancur Jaramillo, Carlos. Derecho Procesal Administrativo, op. cit., p. 326 dice: “Toda
demanda deberá presentarse personalmente por quien la suscribe. El signatario podrá remitirla
previa autenticación ante juez o notario de su residencia, caso en el cual se considerará
presentada al recibo del despacho judicial de destino (art.168)”.
531
De acuerdo a lo previsto en el artículo 168 del CPACA, se ha de tener por presentada la demanda
para todos los efectos legales y especialmente la caducidad de la acción o medio de control,
la presentación inicial, es decir que puede ser un juez diferente al de conocimiento, quien la
remitirá al que corresponda.
532
Aquí el término juez debe entenderse en sentido genérico, pues incluye a los jueces
administrativos, tribunales administrativos y al Consejo de Estado, según su competencia.
533
Estas disposiciones hacen referencia a los requisitos y formalidades que debe cumplir la demanda
contencioso administrativa, que ya fueron estudiados.
526 Ciro Nolberto Güechá Medina
534
Palacio Hincapié, Juan Ángel. Derecho procesal administrativo, sexta edición año 2006, op.
cit., p. 594, al referirse a la admisión de la demanda dice que el juez deberá apreciar además
que la acción no haya caducado, que se haya agotado la vía gubernativa, que se tenga capacidad
para ser parte y para comparecer al proceso. Consideramos que si no se ha agotado la vía
gubernativa, lo que debería proceder es el rechazo de la demanda, porque esa situación no
podría ser subsanable; circunstancia diferente es que habiéndose agotado, no se haya aportado
la prueba del agotamiento y ahí sí, se debe otorgar el término para subsanarla.
535
Quintero, Beatriz y Prieto Eugenio. Teoría general del proceso, tercera edición, op. cit., p.
467, hacen referencia que los actos de trámite dan impulso al proceso; circunstancia que ocurre
cuando se admite la demanda contencioso administrativa.
536
El artículo 242 del CPACA establece, que salvo norma que diga lo contrario el recurso de
reposición procede contra los autos no susceptibles de apelación o suplica.
537
Así lo prevé el artículo 171 de la Ley 1437 de 2011.
538
Azula Camacho, Jaime. Manual de derecho procesal - Teoría del Proceso, tomo I, segunda
edición, dice que el auto interlocutorio es el que contiene una decisión de fondo, sin considerar
el objeto del proceso, es decir la pretensión del demandante o la conducta que frente a ella
adopte el demandado.
539
El artículo 1 70 del CPACA lo expresa de la siguiente manera: “Se inadmitirá la demanda que
carezca de los requisitos señalados en la ley por auto susceptible de reposición, en el que se
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 527
expondrán sus defectos, para que el demandante los corrija en el plazo de diez (10) días. Si no
lo hiciere se rechazará la demanda”.
540
Betancur Jaramillo, Carlos. Derecho procesal administrativo, quinta edición, op. cit., p. 242,
al referirse a la inadmisión de la demanda contencioso administrativa, dice: “… La demanda
no es admisible por cuanto no reúne los requisitos adecuados o no se acompañan los anexos
requeridos por la ley, pero es fácilmente corregible…”.
541
Betancur Jaramillo, Carlos. Derecho procesal administrativo, octava edición, Señal Editora,
Medellín 2013, p. 327 lo indica de la siguiente manera: “Ahora bien, de estas situaciones nos
interesa la enunciada en el literal b), evento en el cual el juzgador no deberá inadmitir la
demanda, sino ordenar su corrección mediante auto susceptible del de reposición, en el cual
s ele expondrán sus defectos para que los corrija en el plazo de diez días (art.170). Si no se
acata esta orden se inadmitirá”.
542
C.E., Sala de Lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, auto de 30 de agosto de 2001,
No. 17872, C.P. Ricardo Hoyos Duque.
528 Ciro Nolberto Güechá Medina
543
Artículo 246 del CPACA.
544
González Rodríguez, Miguel. Derecho procesal administrativo, op. cit., p. 261, les llama
formalidades esenciales o sustanciales.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 529
545
El artículo 169 del CPACA, establece los eventos de rechazo de la demanda, que aunque no
contempla la ausencia de requisitos de procedibilidad, consideramos que es una exigencia para
acudir a la jurisdicción, que si no se cumple, impide admitir la demanda, inclusive inadmitirla,
ya que el requisito al ser previo no se puede corregir.
546
El artículo 168 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo,
lo consagra de la siguiente manera: “En caso de falta de jurisdicción o de competencia mediante
decisión motivada el juez ordenará remitir el expediente al competente, en caso de que existiere,
a la mayor brevedad posible. Para todos los efectos legales se tendrá en cuenta la presentación
inicial hecha ante la corporación o juzgado que ordena la remisión”.
547
La irregularidad se convierte de formal en sustancial o de fondo, porque ya no es posible
la corrección; lo que determina que lo sustancial o de fondo, no es de la naturaleza de la
irregularidad, sino de la falta de corrección.
548
La Ley 1437 de 2011 ha pretendido ser más amplia en el concepto y aplicación de las medidas
cautelares en el proceso contencioso administrativo y no limitarse a la suspensión provisional
530 Ciro Nolberto Güechá Medina
La Ley 1437 de 2011, permite decretar todas las medidas cautelares que
el juez considere necesarias para proteger y garantizar provisionalmente, el
objeto del proceso y la efectividad de la sentencia; lo que implica que exista
555
Aquí la violación no tiene que ser manifiesta o flagrante como se exigía en el código anterior.
536 Ciro Nolberto Güechá Medina
3.3.4 Caución
Con excepción de la suspensión provisional de los efectos de los actos
administrativos, de los procesos que tengan por finalidad la defensa y
protección de los derechos colectivos, ni cuando el solicitante de la medida
sea una entidad jurídica pública, es necesario prestar caución con el fin
de garantizar los perjuicios que se puedan causar con la medida cautelar.
El juez determinará la modalidad, cuantía y demás condiciones de la
caución, para lo cual ofrecerá alternativas al solicitante. La decisión que
fija la caución o la que la niega será apelable junto con el auto que decrete
la medida cautelar, la que acepte o rechace la caución prestada no será
apelable. La Corte Constitucional mediante sentencia C-284de mayo 15
de 2014 M.P. María Victoria Calle, declaró que el parágrafo del artículo
229 del CPACA no viola principios constitucionales, salvo en los procesos
de tutela; lo que significa, que lo concerniente a medidas cautelares no
es aplicable a dichos procesos, porque ha debido ser regulado por ley
estatutaria y además, se estaría atentando contra la celeridad de la tutela
y un desdoblamiento en el régimen del amparo constitucional. En las
acciones de grupo mantuvo la posibilidad de medidas cautelares, como
medida complementaria a lo regulado en la Ley 472 de 1998.
haya sido negada, podrá solicitarse nueva mente si se han presentado hechos
sobrevinientes y en virtud de ellos se cumplen las condiciones requeridas para
su decreto; contra el auto que decida esta solicitud no procederá recurso556.
3.3.7 Recursos
El auto que decrete la medida cautelar será susceptible del recurso de
apelación o del de súplica según el caso. Los recursos se concederán en el
efecto devolutivo y deberán ser resueltos en un término máximo de (20) días.
Las decisiones relacionadas con el levantamiento, modificación o revocatoria
de las medidas cautelares no serán susceptibles de recurso alguno558.
El nuevo código no hizo especial referencia a la procedencia de recurso
de apelación contra el auto que la niegue o rechace, por esta razón debemos
ir a las reglas generales de los recursos y en esta medida, el procedente sería
el de reposición.
556
El anterior procedimiento está previsto en el artículo 233 de la Ley 1437 de 2011.
557
Artículo 234 del CPACA.
558
Ver artículo 236 del Nuevo Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo.
538 Ciro Nolberto Güechá Medina
559
Aunque la obligación es de las dos partes, por la necesidad de evitar afectaciones con la misma;
ver artículo 235 de La Ley 1437 de 2011.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 539
3.3.12 Responsabilidad
560
Artículo 239 del CPACA.
540 Ciro Nolberto Güechá Medina
3.3.13 Sanciones
Cuando no existe por parte del juez la imparcialidad requerida para que la
actuación procesal, sea ajustada a parámetros de igualdad561, debido proceso
o derecho de defensa, puede existir algún hecho generador de impedimento
y en esa medida, es preciso detallar en qué consisten los mismos.
Los impedimentos son circunstancias fácticas que concurren en los
funcionarios judiciales jueces y fiscales, que pueden afectar el trámite del
561
El artículo 13 constitucional, hace referencia al principio de igualdad en los siguientes términos:
“Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirán la misma protección y trato
de las autoridades y gozarán de los mismos derechos, libertades y oportunidades sin ninguna
discriminación por razones de sexo, raza, origen nacional o familiar, lengua, religión, opinión
política o filosófica”.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 541
562
Ver el artículo 150 del Código de Procedimiento Civil, que contempla las causales de
impedimento y que de una u otra manera, pueden ser incluidas en los grupos propuestos.
563
Ver artículo 130 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo.
564
Dice el artículo 130 del C.C.A. modificado por la ley 446 de 1998, art.50 cuando se refiere al las
causales de impedimento: “…1. Cuando el juez, su cónyuge, compañero permanente, o alguno
de sus parientes hasta el segundo grado de consanguinidad, segundo de afinidad, o único civil,
542 Ciro Nolberto Güechá Medina
568
Así lo plantea el numeral primero del artículo 131 de la Ley 1437 de 2011.
569
En caso excepcional y ante la declaratoria de impedimento tanto del tribunal administrativo
que conoce del asunto y de los conjueces designados, el Consejo de Estado ha asumido el
conocimiento de un proceso, como el caso del proceso N° 2006-0067, actor LUDY ADELA
GONZÁLEZ, demandado NACIÓN - RAMA JUDICIAL, Sala de lo Contencioso Administrativo,
Consejo de Estado.
544 Ciro Nolberto Güechá Medina
Cuando una de las partes del proceso considere que el juez que tramita
el mismo, está incurso en alguna causal de impedimento, la propondrá por
escrito para que se separe de su conocimiento, expresando cual es la causal,
los hechos en que se funda y las pruebas pertinentes para demostrarla571.
El funcionario recusado a través de auto expresará si acepta los hechos
y remitirá el expediente al juez que le sigue en turno, para que resuelva
si la recusación es fundada, lo cual hace de plano, es decir, sin necesidad
de periodo probatorio572; si encuentra fundad la recusación, asumirá el
conocimiento del proceso, en el evento contrario lo regresara al juez de
origen. En el caso de juez único, al igual que ocurre en el impedimento, quien
resuelve es el Tribunal Administrativo de la misma forma y de ser procedente
designando un juez ad hoc que asuma el conocimiento del trámite procesal;
la reforma de la Ley 1437 de 2011, prevé, que si la recusación comprende a
todos los jueces administrativos, el expediente se enviará directamente al
Tribunal para que resuelva, sí como se hace para el impedimento.
En el caso de recusación de magistrados, sección o subsección, todo
un Tribunal, el trámite para la recusación es idéntico al del impedimento,
haciendo la aclaración, que esta es a solicitud de una parte y que aquel
570
Ver el artículo 131 de la Ley 1437 de 2011, que además prevé la inexistencia de recursos, contra
las decisiones en el trámite de impedimentos.
571
En el caso de la recusación se configuran las mismas causales del impedimento, pero en este
evento, la solicitud proviene de la parte; es decir, que es rogada, al contrario del impedimento
que es oficioso, en la medida que procede del juez.
572
Esto es así, porque con la solicitud de recusación se han debido aportar las pruebas para sustentar
la misma.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 545
3.5.1 Nulidades
573
Ver artículo 132 de la Ley 1437 de 2011, que corresponde al nuevo Código de procedimiento
Administrativo y de lo Contencioso Administrativo.
574
En efecto, el artículo 208 del CPACA establece: “Serán causales de nulidad en todos los procesos
las señaladas en el Código de Procedimiento Civil y se tramitarán como incidente”. Es preciso
546 Ciro Nolberto Güechá Medina
hacer claridad que las causales de nulidad están previstas en los artículos 140 y 141 del C.P.C.
575
El artículo 140 del C.P.C., establece en forma expresa las causales de nulidad y por tal razón,
son estas irregularidades las que se deben alegar como tal.
576
El artículo 29 constitucional dice: “El debido proceso se aplicará a toda clase de actuaciones
judiciales y administrativas…
Es nula, de pleno derecho, la prueba obtenida con violación al debido proceso.”
577
Corte Constitucional, sentencia C - 491 de noviembre de 1995, M.P. Antonio Barrera Carbonell,
en Código Contencioso Administrativo y Legislación Complementaria, Editorial Legis, 2006,
p. 322, dice al respecto: “además de dichas causales legales de nulidad es viable y puede ser
invocada la consagrada en el artículo 29 de la Constitución, según el cual es nula de pleno
derecho, la prueba obtenida con violación del debido proceso, esto es, sin la observancia de
las formalidades legales esenciales requeridas para la producción de la prueba, especialmente
en lo que atañe con el derecho de contradicción por la parte a la cual se opone esta”.
578
Ver artículo 207 de la Ley 1437 de 2011.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 547
3.5.2 Incidentes
Por otra parte y en lo que hace referencia a los incidentes, estos constituyen
igualmente trámite especial, ya que a través de los mismos, se evacuan
cuestiones accesorias dentro del proceso, que hayan sido previstas en las
normas procesales, puesto que si no lo han sido, se deben resolver de plano581.
El procedimiento que debe surtir un incidente en el proceso contencioso
administrativo, está previsto en el artículo 210 del CPACA y corresponde a
las siguientes actuaciones: La forma de proponer el incidente es mixta, es
579
Artículo 144 del Código de Procedimiento Civil, modificado D. 2282 de 1989 art. 1. Num. 84.
580
Artículo 146 del C.P.C., modificado D. 2282 de 1989 art. 1. Num. 86.
581
Artículo 209 del CPACA ha previsto los asuntos que se tramitan a través de incidente.
548 Ciro Nolberto Güechá Medina
decir, es posible hacerlo oralmente o por escrito durante las audiencias o una
vez se haya dictado la sentencia, con fundamento en los hechos, motivos o
razones existentes al momento de su inicio; si el incidente no se interpone
en dicha oportunidad, se pierde la oportunidad de hacerlo, siempre y cuando
no se trate de hechos nuevos, porque de presentarse hechos nuevos, nace la
posibilidad de instaurar el mismo.
Todo incidente debe contener la fundamentación fáctica, los pedimentos
y las pruebas correspondientes; cuando el incidente se propone dentro de
una audiencia, se correrá traslado en el mismo acto a la parte contraria, para
que se pronuncie y solicite las pruebas que considere pertinentes, porque el
derecho probatorio no solo corresponde a quien presenta el incidente sino
también a la otra parte, pues de no ser así se estaría violando el derecho de
defensa y el principio de igualdad dentro de la actuación judicial.
Seguidamente se decretarán y practicarán las pruebas solicitadas y de ser
pertinente, también es posible la facultad probatoria oficiosa del juez. Una
vez practicadas las pruebas, se decidirá el mismo si es posible en la misma
audiencia o de lo contrario se hará en la audiencia siguiente.
En el evento que el incidente sea propuesto una vez se haya dictado la
sentencia o proferido auto de terminación del proceso, se resolverá por el
juez, una vez se hayan practicado las pruebas que sean necesarias dice el
CPACA, lo cual da a entender que son las decretadas de oficio, porque en
este caso el incidente debe cumplir los mismos requisitos exigidos en los
eventos anteriores y las partes tendrá derecho a solicitar pruebas, en la
medida que los incidentes no son estrictamente oficiosos y menos aún en
la jurisdicción de lo contencioso administrativo, donde el criterio rogado
es de suma importancia y prevalencia.
Cuando el incidente es posterior a la sentencia o al auto de terminación
del proceso, el juez tiene la facultad de citar a una audiencia para
resolverlo; sin que el nuevo Código de Procedimiento Administrativo y de
lo Contencioso Administrativo indique en que tiempo, así como no hace
referencia al término de tras lado, peor aún no dice si se debe dar traslado
del mismo; circunstancias que nos permiten afirmar, que para garantizar
el debido proceso se debe dar oportunidad para que las partes hagan los
pronunciamientos y controviertan, así como se surte el procedimiento
durante una audiencia y si hay algún vacío normativo, se llenará en lo que
sea pertinente por lo regulado en el Código de Procedimiento Civil.
La Ley 1437 de 2011, contempla que los incidentes no suspenden el trámite
o curso del proceso y que se resolverán en la audiencia siguiente, pero no
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 549
3.6.1 Ordinarios
582
Parada, Ramón. Derecho administrativo, Tomo I, parte general, décimo quinta edición, op. cit., p.
742, dice al respecto: “Todas las resoluciones judiciales son impugnables a través de un sistema
de recursos que tiene en cuenta, para asignar el tipo que corresponde a cada impugnación, la
diversa importancia del acto judicial impugnado (providencia, auto y sentencia) y la naturaleza
y cuantía del objeto del proceso”.
583
Quintero, Beatriz y Prieto, Eugenio. Teoría general del proceso, tercera edición, op. cit., p.
557, lo refieren de la siguiente manera: “Los recursos ordinarios tienen una finalidad mediata
e inmediata que atisba especialmente a la reparación del agravio de la parte”.
584
Azula Camacho, Jaime. Manual de derecho procesal - Teoría del proceso, tomo I, segunda
edición, p. 411, muestra como los recursos ordinarios pueden interponerse en el curso del proceso,
550 Ciro Nolberto Güechá Medina
Implica que los recursos ordinarios se surten dentro del proceso antes que
la sentencia quede en firme, ya que los extraordinarios proceden cuando la
decisión que resuelve el proceso ha cobrado ejecutoriedad.
ya sea en primera o segunda instancia y que por el contrario los recursos extraordinarios se
interponen sólo contra las sentencia que los culmina.
585
Por esta razón, cuando se interponga un recurso de reposición, se debe indicar que se pretende
con el recurso; es decir, que se aclare, revoque o modifique o adicione la decisión, así como se
hace en vía administrativa.
586
Es la oportunidad para que quien toma la decisión la cambie, de manera responsable, si es que
la misma es ilegal o viola derechos; porque en la práctica judicial el recurso de reposición es en
ocasiones irrelevante, cuando funcionarios tercos no aceptan razones y mantienen sin fundamento
sus decisiones.
587
Ver artículo 242 de la Ley 1437 de 2011.
588
El artículo 242 del CPACA contempla de igual forma, que el recurso de reposición es procedente,
cuando contra el auto no sea susceptible el recurso de súplica.
589
El artículo 242 del nuevo Código de Procedimiento Administrativo y de lo contencioso
Administrativo, indica que el recurso de reposición en cuanto a su oportunidad y trámite, se
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 551
pues una vez recibido, se ordenará correr traslado a la parte contraria por el
término de dos días para que se pronuncie y ejerza su derecho de oposición,
para luego resolverlo en lo que corresponda; circunstancia especial, es la
que se presenta cuando el recurso se interpone dentro de una audiencia o
diligencia, por cuanto se debe resolver en la misma, previo de haber surtido
el traslado correspondiente. Resuelto el recurso, contra la decisión dictada,
no existe recurso alguno590.
rige por el Código de procedimiento Civil, es decir por el artículo 348 del C.P.C. modificado
por el D. 2282 de 1989, art.1. num. 168.
590
Parada, Ramón. Derecho administrativo, Tomo I, parte general, décimo quinta edición, op.
cit., p. 742, muestra como en el sistema español, no está previsto el recurso de reposición y en
su lugar nos deja ver la existencia del recurso de súplica, el cual es interpuesto ante el mismo
funcionario y resuelto por este.
591
En esta medida es que se puede afirmar que la apelación es un recurso de alzada, por cuanto es
el superior quien lo resuelve; siendo entonces, una instancia de mayor jerarquía la que revisa
la legalidad de la decisión.
592
El artículo 243 del CPACA contiene los autos de primera instancia que pueden objeto de
apelación, así: 1. El que rechace la demanda, 2. El que decrete una medida cautelar y el que
resuelva los incidentes de responsabilidad y desacato en ese mismo trámite, 3. El que ponga
fin al proceso, 4. El que apruebe conciliaciones extrajudiciales o judiciales, recurso que sólo
podrá ser interpuesto por el Ministerio Público, 5.El que resuelva la liquidación de la condena
o de los perjuicios, 6. El que decrete nulidades procesales, 7. El que niega la intervención de
552 Ciro Nolberto Güechá Medina
595
Ver artículo 244 de la Ley 1437 de 2011, que hace referencia al trámite de la apelación de autos,
que es lo que nos ocupa, porque frente a las sentencias y la segunda instancia de las mismas,
haremos pronunciamiento en acápite posterior.
596
En el efecto suspensivo, se suspende la decisión y la competencia de quien la profiere.
597
Encontramos excepciones en lo regulado por la Ley 1437 de 2011 artículo 243 numerales 2, 6,
7 y 9.
598
El artículo 327 del C.P.C., establece la procedencia del recurso.
554 Ciro Nolberto Güechá Medina
3.6.1.4 Súplica
Este recurso de súplica se interpone contra los autos que por su naturaleza
serían apelables, proferidos por el magistrado ponente, en única instancia o
segunda instancia o en el trámite de apelación de un auto600. Debe aclararse
que los autos frente a los cuales procede la súplica deben tener el carácter
de interlocutorios y que en mi parecer, había sido suficiente con indicar
que se trata de los que por se dictan en única o segunda instancia, pero
no en el trámite de apelación de un autos como lo hace el CPACA, púes
la misma es parte de la segunda instancia. En igual sentido, el recurso
de súplica es procedente contra el auto que declare desierto un recurso
de apelación o rechace un recurso extraordinario601 y lo que se persigue
con el mismo, se asimila a lo pretendido con los recursos de reposición
y apelación602.
El recurso de súplica se interpone dentro de los tres días siguientes a la
notificación del auto, a través de escrito dirigido a la sala de la cual forma
parte el ponente, con la consignación de las razones en que se sustenta;
seguidamente, se dejará en secretaría por dos días en traslado a la parte
contraria para que haga los pronunciamientos pertinentes. El magistrado que
599
Ver artículo 378 del Código de Procedimiento Civil, para el trámite del recurso de queja, el cual
consideramos bien ritualista según lo consignado.
600
Así lo plantea el artículo 246 de la Ley 1437 de 2011.
601
Debe aclararse que el artículo 246 del CPACA, indica que es procedente la súplica cuando se
rechace el recurso extraordinario, lo cual ha debido decir los recursos extraordinarios, pues no
solamente existe uno sino dos: De revisión y de unificación de jurisprudencia.
602
En efecto, con la súplica se debe buscar que se revoque, aclare, adicione o modifique el auto.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 555
le sigue en turno a quien conoce del proceso, será el ponente para resolver
el recurso ante la Sala, sección o subsección603.
603
Ver artículo 246 del CPACA en cuanto a la procedencia y el trámite del recurso de súplica.
604
Quintero, Beatriz y Prieto, Eugenio. Teoría general del procesal, tercera edición, op. cit., p.
557, indican la característica de interés general que asiste a los recursos extraordinarios, así se
pretenda además de remediar los agravios causados a la parte que los interpone.
605
Palacio Hincapié, Juan Ángel. Derecho procesal administrativo, sexta edición, op. cit., p. 634,
dice al referirse a los recursos extraordinarios: “Se denominan así precisamente por su carácter
excepcional”.
606
Esto le otorga una diferencia fundamental con los recursos ordinarios, ya que mientras la
revisión, procede contra sentencias ejecutoriadas, los recursos ordinarios se interponen contra
providencias (autos o sentencias), dentro del término de ejecutoria.
556 Ciro Nolberto Güechá Medina
607
Artículo 249 de la ley 1437 de 2011.
608
La obligatoriedad de cumplir los requisitos del artículo 252 del CPACA, hace que el recurso
extraordinario de revisión se efectivamente especial.
609
El artículo 252 del CPACA, contempla los requisitos que debe contener el escrito de recurso
extraordinario de revisión.
610
El artículo 250 de la Ley 1437 de 2011, contempla las causales de revisión, así: “Causales de
revisión. Sin perjuicio de lo previsto en el artículo 20 de la Ley 797 de 2003, son causales de
revisión:
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 557
611
El requisito de la caución fue abolido de la Ley 1437 de 2011.
1. Haberse encontrado o recobrado después de dictada la sentencia documentos decisivos, con
los cuales se hubiera podido proferido una decisión diferente, y que el recurrente no pudo
aportarlos al proceso por fuerza mayor o caso fortuito o por obra de la parte contraria.
2. Haberse dictado la sentencia con fundamento en documentos falsos o adulterados.
3. Haberse dictado la sentencia con base en dictamen de peritos condenados penalmente por
ilícitos cometidos en su expedición.
4. Haberse dictado sentencia penal que declare que hubo violencia o cohecho en el
pronunciamiento de la sentencia.
5. Existir nulidad originada en la sentencia que puso fin al proceso y contra la que no procede
recurso de apelación.
6. Aparecer, después de dictada la sentencia a favor de una persona, otra con mejor derecho
para reclamar.
7. No tener la persona en cuyo favor se decretó una prestación periódica, al tiempo del
reconocimiento, la aptitud legal necesaria, o perder esa aptitud con posterioridad a la
sentencia, o sobrevenir alguna de las causales legales para su perdida.
Ser la sentencia contraria a otra anterior que constituya cosa juzgada entre las partes
del proceso en que aquella fue dictada. Sin embargo, no habrá lugar a revisión si en el
segundo proceso se propuso la excepción de cosa juzgada y fue rechazada”.
612
Dicho trámite está previsto en el artículo 191 del C.C.A., modificado por el artículo 57 de la
Ley 446 de 1998, que además prevé, que de no ser admitida la demanda, en el mismo auto se
ordenará la devolución de la caución.
558 Ciro Nolberto Güechá Medina
613
Así lo plantea el artículo 256 de la Ley 1437 de 2011, quien además le otorga un carácter
indemnizatorio, pues consagra que cuando fuere el caso, es posible reparar los agravios causados
a los sujetos procesales.
614
El artículo 261 del CPACA, establece que el recurso extraordinario de unificación de
jurisprudencia se debe interponer por escrito ante el Tribunal Administrativo que profirió la
sentencia, a más tardar dentro de los cinco días siguientes a la ejecutoria de ésta, lo que significa,
que una vez ha cobrado ejecutoria la sentencia, es posible acudir en recurso de unificación de
jurisprudencia, hasta el día quinto posterior a la ejecutoria.
615
En efecto, el artículo 257 del CPACA establece las siguientes cuantías, para la procedencia del
recurso extraordinario de unificación de jurisprudencia, así:
“…Tratándose de sentencias de contenido patrimonial o económico, el recurso procederá
siempre que la cuantía de la condena o, en su defecto, de las pretensiones de la demanda, sea
igual o exceda los siguientes montos vigentes al momento de la interposición del recurso:
1. Noventa (90) salarios mínimos mensuales legales vigentes, en los procesos de nulidad y
restablecimiento del derecho de carácter laboral, que no provengan de un contrato de trabajo,
en los cuales se controviertan actos administrativos de cualquier autoridad.
2. Doscientos cincuenta (250) salarios mínimos mensuales legales vigentes, en los procesos
de nulidad y restablecimiento del derecho en que se controviertan actos administrativos de
cualquier autoridad.
3. Doscientos cincuenta (250) salarios mínimos mensuales legales vigentes, en los procesos
que se promuevan sobre monto, distribución o asignación de impuestos, contribuciones y tasas
nacionales, departamentales, municipales o distritales.
4. Cuatrocientos cincuenta (450) salarios mínimos mensuales legales vigentes, en los procesos
sobre contratos de las entidades estatales en sus distintos órdenes.
5. Cuatrocientos cincuenta (450) salarios mínimos mensuales legales vigentes, en los procesos
de reparación directa y en las acciones de repetición que el Estado ejerza contra los servidores
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 559
o ex servidores públicos y personas privadas que de conformidad con la ley cumplan funciones
públicas.
El recurso de unificación de jurisprudencia no procederá para los asuntos previstos en los
artículos 86, 87 y 88 de la constitución “política”.
616
El artículo 263 de la Ley 1437 de 2011, consagra que el ponente otorgará un término prudencial
para que el perito determine el valor del interés para recurrir y además, a través del dictamen
correspondiente, que por demás no es objetable, frente a lo cual no estamos de acuerdo, porque
se viola el principio de contradicción de una prueba como es este dictamen.
617
En este caso se hace referencia a la contradicción de sentencias de unificación del Consejo de
Estado, sin hacer referencia específica a las de sala plena o de las secciones, por esta razón, ha
de tenerse en cuenta lo previsto en el artículo 270 del CPACA para determinarlas, así: “Para
los efectos de este Código se tendrán como sentencias de unificación jurisprudencial las que
profiera o haya proferido el Consejo de Estado por importancia jurídica o trascendencia
económica o social o por necesidad de unificar o sentar jurisprudencia; las proferidas al decidir
los recursos extraordinarios y las relativas al mecanismo eventual de revisión previsto en el
artículo 36ª de la Ley 270 de 1996, adicionado por el artículo 11 de la Ley 1285 de 2009”; así
como lo consagrado en el artículo 271 de la misma disposición, que establece la facultad de la
Sala Plena de lo Contencioso Administrativo así como de las secciones para dictar sentencias
de unificación en lo de su competencia. Significa, que el recurso extraordinario de unificación
de jurisprudencia, es procedente cuando la contradicción vincula a sentencias de unificación
de la Sala Plena de lo Contencioso Administrativo y de las secciones.
618
Ver Artículo 259 de la Ley 1437 de 2011.
619
Con el artículo 260 del nuevo Código de lo Contencioso Administrativo, que además hace
referencia a la necesidad de actuar a través de apoderado, pero si el poder otorgado inicialmente
lo faculta para interponer el recurso extraordinario de unificación de jurisprudencia, no se necesita
nuevo poder, lo cual es lógico si ya existe la facultad para actuar.
560 Ciro Nolberto Güechá Medina
620
Es posible solicitar medias cautelares en el recurso de unificación de jurisprudencia, ya que el
recurrente puede pedir que se suspenda el cumplimiento de la sentencia recurrida, prestando
la caución que se ordene en el término de diez días, con el fin de amparar los perjuicios que se
lleguen a causar. En el caso que el recurso no prospera, se liquidaran los perjuicios causados
ante el juez de primera instancia a través de incidente y se hará efectiva la caución. Considero
que en este caso como se trata de una medida cautelar, antes de decretarse la suspensión del
acto, debería darse el trámite ordinario de las demás medidas cautelares, es decir, correr traslado
de la misma a la contraparte para su pronunciamiento y ahí sí hacer el pronunciamiento que
corresponda.
621
En el caso del recurso extraordinario de unificación de jurisprudencia, en estricto sentido, existen
dos sustentaciones, porque dentro de los requisitos que debe contener el escrito a través del
cual se interpone, se debe indicar la sentencia de unificación que se considera contrariada y las
razones que le sirven de fundamento; circunstancia que no es más que una sustentación, pero
luego, una vez concedido se otorgan veinte días para sustentarlo.
622
En este caso, se da el mismo tratamiento que se hace con la demanda, para corregir los defectos
de forma del recurso.
623
El término adecuado no ha debido ser inadmitirse sino rechazarse, pues la inadmisión implica
corrección y en este caso ya no es posible hacerlo; la inadmisión o rechazo, procede no
solamente por no haberse subsanado los defectos de forma, sino además porque el recurso sea
improcedente, no ser recurrible la sentencia del tribunal, o la cuantía no permita la viabilidad del
mismo, según lo establece el artículo 265 del CPACA; pero en nuestro parecer pueden existir
otros eventos, tales como: que el recurso haya sido interpuesto fuera del término previsto por
la ley o no hubiere sido sustentado, por ejemplo.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 561
624
En efecto, el artículo 267 del al ley 1437 de 2011, hace referencia a que el recurso puede
prosperar total o parcialmente, lo cual nos parece inadecuado, ya que de existir pronunciamiento
de fondo y anularse la sentencia, se debe hablar de prosperidad del mismo, otra cosa es si la
anula total o parcialmente; pero en ambos casos ha prosperado.
625
Como se puede ver, es un trámite y unas consecuencias muy similares al recurso extraordinario
de casación.
626
Ver artículo 267 del CPACA.
562 Ciro Nolberto Güechá Medina
627
González Rodríguez, Miguel. Derecho procesal administrativo, Universidad Sergio Arboleda,
op. cit., p. 251, dice: “Con la denominación del procedimiento ordinario se comprende el trámite
de las controversias de conocimiento de la jurisdicción ante lo contencioso administrativo para
las cuales no se señala una actuación especial en el Código de la materia…”.
628
En efecto, esto se puede colegir de lo preceptuado en el artículo 179 de la Ley 1437 de 2011,
que establece: “El proceso para adelantar y decidir todos los litigios respecto de los cuales este
Código u otras leyes no señalen un trámite o procedimiento especial, en primera y en única
instancia, se desarrollará en las siguientes etapas:
La primera, desee la presentación de la demanda hasta la audiencia inicial.
1. La segunda, desde la finalización de la anterior hasta la culminación de la audiencia de
pruebas, y
2. La tercera, desee la terminación de la anterior, comprende la audiencia de alegaciones y
juzgamiento, y culmina con la notificación de la sentencia.
Cuando se trate de asuntos de puro derecho o no fuere necesario practicar pruebas el juez
prescindirá de la segunda etapa y procederá a dictar la sentencia dentro de la audiencia inicial,
dando previamente a las partes la posibilidad de presentar alegatos de conclusión”.
629
Es lo primero que tiene que hacer el juez del proceso, por cuanto lo mínimo es verificar si no
le asiste impedimento para asumir el conocimiento del proceso y ahí sí, tomar cualquier otra
decisión sobre el trámite procesal a surtir.
630
Recuérdese que el juez puede rechazar de plano la demanda, cuando está caducada la acción
o cuando el asunto no es susceptible de control judicial, de acurdo a lo previsto en el artículo
169 del CPACA.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 563
631
Pareciera que esta es la primera actuación que debería realizar el juez cuando recibe el proceso,
pero en nuestro parecer no, porque lo primero es verificar si no hay impedimento para entrar a
tomar alguna decisión sobre el trámite procesal; lo segundo, es determinar si no existe alguna
causal de rechazo de plano de la demanda, ya que si se presenta no tiene sentido seguir surtiendo
trámite contencioso; una vez hecho lo anterior, determinará si le asiste o no jurisdicción o
competencia, pues de no tenerla enviará el proceso al que corresponda, como lo prevé el artículo
168 de la Ley 1437 de 2011, que dice.” En caso de falta de jurisdicción o competencia, mediante
decisión motivada el juez ordenará remitir el expediente al competente, en caso de que existiere,
a la mayor brevedad posible: Para todos los efectos legales se tendrá en cuenta la presentación
inicial hecha ante la corporación o juzgado que ordena la remisión”.
632
El artículo 170 del Nuevo Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso lo
muestra de la siguiente manera: “Se inadmitirá la demanda que carezca de los requisitos
señalados en la ley por auto susceptible de reposición, en el que se expondrán sus defectos,
para que el demandante los corrija en un plazo de diez (10) días. Si no lo hiciere se rechazará
la demanda”.
633
Con la admisión de la demanda se inicia formalmente y en firme el procedimiento contencioso
administrativo.
634
Ver Arias García, Fernando. Estudios de Derecho Procesal Administrativo, Ley 1437 de 2011 y
Código General del Proceso, Ediciones Jurídicas Gustavo Ibáñez - Universidad Santo Tomás de
Tunja, Bogotá 2013, págs. 441 y ss. en lo referente al impacto del Código General del Proceso en
el nuevo Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, dentro
de lo cual se incluye la notificación del auto admisorio de la demanda.
564 Ciro Nolberto Güechá Medina
635
El artículo 199 de la Ley 1437 de 2011, establecía la forma de notificar el auto admisiorio de
la demanda, fue modificado por el artículo 612 de la Ley 156 de 2012, fundamentalmente en
el inicio del término para contestar la demanda, así: “Notificación dela auto admisorio y del
mandamiento de pago a entidades públicas, al ministerio público, a personas privadas que
ejerzan funciones públicas y a particulares que deban estar inscritos en el registro mercantil.
El auto admisorio de la demanda y el mandamiento de pago contra entidades públicas y las
personas privadas que ejerzan funciones propias del Estado se deben notificar personalmente a
sus representantes legales o a quienes estos hayan delegado la facultad de recibir notificaciones,
o directamente a las personas naturales, según el caso, y al Ministerio Público, mediante mensaje
dirigido al buzón electrónico para notificaciones judiciales a que se refiere el artículo 157 de
este Código
De esta misma forma se deberá notificar el auto admisorio de la demanda a los particulares
inscritos en el registro mercantil en la dirección electrónica por ellos dispuesta para recibir
notificaciones judiciales.
El mensaje deberá identificar la notificación que se realiza y contener copia de la providencia
a notificar.
Se presumirá que el destinatario ha recIbído la notificación cuando el iniciador recepcione
acuse de recibo o se pueda por otro medio constatar el acceso del destinatario al mensaje. El
secretario hará constar este hecho en el expediente.
En este evento, las copias de la demanda y de sus anexos quedarán en la secretaría a disposición
del notificado y el traslado o los términos que conceda el auto notificado, solo comenzarán a
correr al vencimiento del término común de veinticinco (25) días después de surtida la última
notificación. Deberá remitirse de manera inmediata y a través del servicio postal autorizado,
copia de la demanda, de sus anexos y del auto admisorio, sin perjuicio de las copias que deban
quedar en el expediente a su disposición de conformidad con lo establecido en este inciso…”.
Seguidamente el artículo 612 del Código General del Proceso, hace referencia a la obligación
de notificar a la Agencia Nacional de Defensa Jurídica del Estado.
636
Ver artículo 171 del CPACA que hace referencia al contenido del auto del auto admisorio
de la demanda; el cual en lo novedoso del nuevo Código, ya no contiene la fijación en lista,
pero además ordenará, que si se trata de la nulidad de un acto administrativo que pueda ser de
interés para la comunidad, se publique en la página Web de la jurisdicción de lo contencioso
administrativo o a través de cualquier otro medio de comunicación, incluida la página Web del
consejo de Estado, si no se ha implementado al de lo contencioso administrativo
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 565
a los terceros que puedan tener interés directo en los resultados del proceso,
por un término de treinta días hábiles637, los cuales corren fundamentalmente
para la parte demandada, para que presente su postura frente a la acción
contenciosa638. En efecto, la parte demandada, puede escoger varios caminos
cuando se le ha corrido traslado de la demanda.
Lo primero que puede hacer es contestar la demanda, haciendo un
pronunciamiento frente a los hechos y pretensiones fundamentalmente639;
en segundo lugar, puede proponer excepciones640; en tercer lugar puede
pedir pruebas, que es lo más obvio, ya que va ligado tanto a la contestación
como a la proposición de excepciones641.
Pero la parte demanda tiene otras posibilidades de actuación en el término
del traslado, como son el allanarse a las pretensiones de la demanda642,
637
De acuerdo a lo consagrado en el artículo 612 del Código General del Proceso, los treinta días
del traslado de la demanda, inician a correr una vez han transcurrido veinticinco días de haberse
notificado el auto admisorio.
638
Se dice que el término corre fundamentalmente para la parte demandada; pero no exclusivamente,
ya que la parte demandante, también tiene la posibilidad de ejercer ciertas actuaciones en este
periodo, como se indicará más adelante.
639
Ver artículo 175 de la Ley 1437 de 2011, que consagra lo que debe contener el escrito de
contestación de la demanda y que entre otras cosas, permite la proposición de excepciones
tanto previas como de fondo; la relación de pruebas que se acompañen y la petición de aquellas
cuya práctica se soliciten, pero el demandado deberá aportar todas las pruebas documentales
que tenga en su poder, lo que significa que si alguna documental no la posee la podrá solicitar,
ya que la exigencia de aportarlas es de las que tenga en su poder; de la misma forma, la parte
demandada puede aportar los dictámenes periciales que considere pertinentes y en este caso
el término para contestar se le puede ampliar hasta por treinta días, circunstancia que debe ser
solicitada por la parte, pero si no lo presenta y contesta la demanda fuera del término inicial de
treinta días hábiles, se tendrá por no contestada.
640
El nuevo Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, trae
como novedad la posibilidad que tiene la parte demandada de proponer excepciones previas, ya
que en el Código de 1984, solo eran posibles las excepciones de fondo, pero ahora son viables
las dos.
641
En el Código Contencioso Administrativo Anterior contenido en el Decreto 01 de 1984, al no
existir la posibilidad de proponer excepciones previas, los defectos de forma de la demanda se
controvertían a través del recurso de reposición en contra del auto admisorio de la demanda.
642
Para el allanamiento a las pretensiones, debe existir autorización expresa del Gobierno Nacional
cuando la demandada es la Nación; en el caso de otras entidades públicas, el artículo 176 de la
Ley 1437 de 2011, ha previsto la necesidad de obtener autorización del representante legal, del
ministro, jefe del departamento administrativo, gobernador, alcalde y en general de la autoridad
de mayor jerarquía dentro de la entidad.
566 Ciro Nolberto Güechá Medina
643
Aunque la denuncia del pleito no está expresamente consagrada, como una facultad de la parte
demandada para ser propuesta en el traslado, considero que es un vacío del código en el artículo
172 y por esta razón ha de llenarse con la remisión al Código de Procedimiento Civil; denuncia
del pleito que es viable para las acciones o medios de control de carácter particular y concreto,
frente a asuntos patrimoniales.
644
C. E. Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección tercera, Auto de fecha 17 de febrero
de 1975, No. 10133, C.P. Carlos Betancur Jaramillo; expresa que la oportunidad para el
llamamiento en garantía es preclusiva y que se circunscribe al término de fijación en lista, hoy
traslado de la demanda.
645
El artículo 177 del CPACA contempla: “Dentro del término de traslado de la admisión de
la demanda o de su reforma, el demandado podrá proponer la de reconvención contra uno o
varios de los demandantes, siempre que sea competencia del mismos juez y no esté sometida a
trámites especial. Sin embargo se podrá reconvenir sin consideración a la cuantía y al factor
territorial.
Vencido el término del traslado de la demanda inicial a todos los demandados, se correrá
traslado de la admisión de la demanda de reconvención al demandante por el por el mismo
término de la inicial, mediante notificación por estado.
En lo sucesivo ambas demandas se sustanciarán conjuntamente y se decidirán en la misma sentencia”.
646
La reforma de la demanda se puede hacer hasta el vencimiento de los diez días siguientes al
traslado de la demanda; circunstancia que la han identificado los operadores jurídicos con los
diez días iniciales al traslado de la demanda, es decir una vez notificada, pero que en nuestro
parecer no es muy clara tal situación, porque el artículo 173 de la Ley 1437 de 2011 establece
que la demanda se puede reformar hasta el vencimiento de los diez días siguientes al traslado de
la demanda y el traslado es de treinta días, lo que podría llevar a la interpretación en el sentido
que pasados los treinta días del traslado, tendría el demandante otros diez para la reforma. De
la admisión de la reforma se correrá traslado por estado por la mitad del término inicial, a no
ser que hayan nuevos demandados, caso en el cual se notificará personalmente y el traslado es
por los treinta días.
Es claro el nuevo código, que la reforma es por una sola vez y no es posible la sustitución de
todos los demandados o demandante, ni todas las pretensiones; y lógicamente si hay nuevas
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 567
Esta audiencia que de una u otra manera se asimila a las que se surten
en el procedimiento civil o laboral, constituye un instrumento valioso para
sanear vicios, fijar el litigio o lograr conciliaciones, lo que conlleva a darle
mayor celeridad, eficacia y seguridad al proceso contencioso administrativo.
El artículo 180 del CPACA, establece inicialmente que una vez vencido
el término de traslado de la demanda o de la reconvención, convocará a
pretensiones, se debe haber cumplido con los requisitos de procedibilidad, ya que son obligatorios
en los medios de control frente a ciertos pedimentos, que es lo que se hace en las pretensiones.
647
No es una oportunidad general de solicitar pruebas, sino que se limita a los hechos que se debaten
en la excepción.
648
Ver artículo 179 de la Ley 1437 de 2011.
568 Ciro Nolberto Güechá Medina
649
De acuerdo al numeral 6 del artículo 180 de la Ley 1437 de 2011, las excepciones previas que se
pueden interponer en el proceso contencioso administrativo son las mismas del procedimiento
civil, incluyendo la cosa juzgada, caducidad, transacción, conciliación, falta de legitimación en
la causa y prescripción extintiva.
570 Ciro Nolberto Güechá Medina
650
Ver artículo 180 de la Ley 1437 de 2011, para toda la regulación de la audiencia inicial.
651
El hecho de que las pruebas se deban practicar en audiencia, no significa que no se pueda practicar
para la práctica de alguna de ellas, como podría ocurrir con la recepción de un testimonio de una
persona que se encuentra domiciliada en una ciudad distinta a la del Despacho del Juez, siendo
imposible su desplazamiento. En este caso, si se comisiona para la práctica de la prueba, no se
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 571
que se llevara a cabo sin interrupción durante el tiempo que sea necesario
para evacuar el material probatorio, sin que se pueda exceder de quince días;
pero que en un momento dado y de forma excepcional por la necesidad de
practicar la totalidad de la prueba, pudiera ir más de los quince días, sin que
existiera alguna nulidad, ya que el juez estaría en la obligación de habilitar
el periodo probatorio restante.
Sin embargo, es posible la suspensión de la audiencia de pruebas en dos
eventos específicos previstos por el artículo 181 de la Ley 1437 de 2011,
así: “1. En el evento de que sea necesario dar traslado de la prueba, de
su objeción o de su tacha, por el término fijado en la ley. 2. A criterio del
juez y cuando atendiendo la complejidad lo considere necesario”, lo que
determina de alguna manera la subjetividad del juez para la suspensión, ya
que tendrá que hacer las valoraciones necesarias, con el fin de determinar la
causal que amerite suspender el acto de pruebas; pero es el numeral segundo
el que evidencia mayor libertad para la suspensión ya que lo deja a criterio
del juez por la complejidad del asunto.
652
En efecto, el artículo 212 de la Ley 1437 de 2011 ha previsto los eventos de prueba en segunda
instancia de la siguiente manera.”… 1. Cuando las partes las pidan de común acuerdo. En caso
de que existan terceros diferentes al simple coadyuvante o impugnante se requerirá su anuencia.
Cuando decretadas en la primera instancia, se dejaron de practicar sin culpa de la parte que
las pidió, pero solo con el fin de practicarlas o de cumplir requisitos que les falten para su
perfeccionamiento.
1. Cuando versen sobre hechos acaecidos después de transcurrida la oportunidad para pedir
pruebas en primera instancia, pero solamente para demostrar o desvirtuar tales hechos.
2. Cuando se trate de pruebas que no pudieron solicitarse en la primera instancia por fuerza
mayor o caos fortuito o por obra de la parte contraria.
3. Cuando con ellas se trate de desvirtuar las pruebas de que tratan los numerales 3 y 4, las
cuales deberán solicitarse dentro del término de ejecutoria de auto que las decreta.
Parágrafo. Si las pruebas pedidas en segunda instancia fueren procedentes se decretará un
término para practicarlas que no podrá exceder de diez (10) días hábiles”.
653
Artículo 213 de la Ley 1437 de 2011.
654
Es una facultad que no es muy utilizada por los jueces, con la mal creída característica del
proceso contencioso administrativo de ser rogado.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 573
655
El artículo 244 del Código General del Proceso al referirse al documento autentico dice.” Es
autentico un documento cuando existe certeza sobre la persona que lo ha elaborado, manuscrito,
firmado o cuando exista certeza respecto de la persona a quien se atribuya el documento.
Los documentos públicos y los privados emanados de las partes o de terceros, en original o en
copia, elaborados, firmados o manuscritos y los que contengan la reproducción de la voz o de
la imagen, se presumen auténticos, mientras no hayan sido tachados de falso o desconocidos,
según el caso.
… Así mismo se presumen auténticos todos los documentos que reúnan los requisitos para ser
título ejecutivo…”. Por su parte el artículo 246 del mismo Código expresa: “Las copias tendrán
el mismo valor probatorio del original, salvo cuando por disposición legal sea necesaria la
presentación del original o de una determinada copia.
Sin perjuicio de la presunción de autenticidad, la parte contra quien se aduzca copia de un
documento podrá solicitar su cotejo con el original, o a falta de éste con una copia expedida
con anterioridad de aquella. El cotejo se efectuará mediante exhibición dentro de la audiencia
correspondiente”.
656
El artículo 219 de la Ley 1437 de 2011, contempla los requisitos que debe cumplir quien rinde
el dictamen pericial y las causales de impedimento para rendirlo.
574 Ciro Nolberto Güechá Medina
657
El artículo 247 de la Ley 1437 de 2011, establece que el recurso de apelación se interpondrá y
sustentará dentro de los diez días siguientes a su notificación.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 575
658
El artículo 212 de la Ley 1437 de 2011, establece los eventos en que es posible decretar pruebas
en el trámite de la segunda instancia.
659
Ya no se corre traslado a la parte contraria al apelante para que alegue, sino que de acuerdo al
nuevo sistema oral. Se señala fecha y hora para audiencia de alegaciones.
660
En la mayoría de los casos el M.P. omite la audiencia de alegaciones y corre traslado para alegar
por los diez días, lo cual es una muestra de la mixtura que existe entre lo oral y lo escrito en el
proceso contencioso administrativo.
661
Ver artículo 244 de la Ley 1437 de 2011.
576 Ciro Nolberto Güechá Medina
662
El conflicto de competencia es fundamentalmente negativo y consiste, en que dos autoridades
judiciales en este caso de lo contencioso administrativo, declaran su falta de competencia para
conocer de un proceso.
663
Ver artículo 158 de la Ley 1437 de 2011, que corresponde al nuevo Código de Procedimiento
Administrativo y de lo Contencioso Administrativo.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 577
664
En efecto el artículo el artículo 275 del CPACA, consagra las causales de nulidad del acto
electoral, el cual hace referencia a que los actos de elección o nombramiento son nulos en los
eventos previstos en el artículo 137 de dicho código y por las causales específicas que allí se
consignan.
665
El nuevo Código de lo Contencioso Administrativo, es más claro que el Decreto 01 de 1984,
porque en aquel se confundían los conceptos de inadmisión y rechazo para efectos de los recursos.
578 Ciro Nolberto Güechá Medina
666
El artículo 275 de la Ley 1437 de 2011, al referirse a las causales de nulidad del acto electoral,
dice en el numeral 5: “Se elijan candidatos o se nombren personas que no reúnan las calidades
y requisitos constitucionales o legales de legibilidad o que se hallen incursas en causales de
inhabilidad”; por su parte el numeral 8 expresa: “Tratándose de la elección por voto popular,
el candidato incurra en doble militancia política al momento de la elección”.
667
Así lo prevé el artículo 277 del nuevo Código de lo Contencioso Administrativo en el literal a).
668
Es lógico que la publicación sea en un periódico de la respectiva circunscripción electoral, ya
que de no ser así, se podría estar violando el derecho de defensa ya que le sería poco probable
de enterarse de publicación.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 579
669
El artículo 296 del CPACA así lo prevé cuando dice: “Aspectos no regulados. En lo no regulado
en este título se aplicarán las disposiciones del proceso ordinario en tanto sean compatibles
con la naturaleza del proceso electoral”.
670
Ver artículo 281 de la Ley 1437 de 2011, que apropósito me parece que no se justifica la
imposibilidad de acumulación, ya que va en contra de la economía procesal dentro de la
jurisdicción de lo contencioso administrativo.
671
Considero que la acumulación de procesos es necesaria, pero no ha debido hacerse distinción
por las causales de nulidad alegada, ya que en cualquier caso se surte el mismo trámite.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 581
672
Con el artículo 287 del nuevo Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo, lo cual es coherente, por cuanto si los nuevos escrutinios que puedan realizarse
no alteran el resultado de las elecciones, sería inocuo realizarlos.
582 Ciro Nolberto Güechá Medina
673
Los efectos de la sentencia de nulidad electoral, se encuentran previstos en el artículo 288 de
la Ley 1437 de 2011, que en nuestro parecer, se refieren al contencioso electoral subjetivo, ya
que se trata de lecciones por voto popular.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 583
que tiene ningún sentido correr el primer traslado solo a la parte que no
apeló, ya que el fin es el mismo.
El Ministerio Público tiene un término para alegar de cinco días y los
términos para fallar se reducen a la mitad de lo previsto para la primera
instancia, es decir a la mitad del procedimiento ordinario, porque como lo
indicamos anteriormente, no hay regulación expresa en este sentido para
el procedimiento electoral674.
674
Los términos para la sentencia en el procedimiento ordinario están previstos en el artículo 182
de la Ley 1437 de 2011, que en este caso serán de la mitad.
675
La Corte Constitucional en sentencia xxx dijo que no solamente se debían extender las sentencias
del Consejo de Estado, sino igualmente las de dicha Corporación.
676
La entidad pública puede oponerse a la extensión por las mismas razons previstas en el artículo,
es decir: porque el solicitante se encuentra en una situación distinta a la resuelta en la sentencia
de unificación y porque considera de una manera razonada que la norma a aplicar no debe
interpretarse como se hizo en la sentencia de unificación.
584 Ciro Nolberto Güechá Medina
para una sentencia en abstracto; ante la autoridad judicial que hubiese sido
competente para conocer del proceso en primera instancia. El incidente se
debe instaurar dentro de los treinta días siguientes.
La solicitud de extensión de la jurisprudencia ante el Consejo de
Estado, interrumpe el término de caducidad de la acción, ya que si es
negada, se debe enviar al juez competente, para que si se trata de acción
de nulidad y restablecimiento del derecho la que procede, se tramite
la misma y si es otra acción o medio de control, se reanude el término
para demandar677.
las sentencias susceptibles de solicitar extensión a una actuación
administrativa son las de unificación, que la ley 1437 de 2011 define en el
artículo 270 cuando dice: “para los efectos de este Código se tendrán como
sentencias de unificación jurisprudencial las que profiera o haya proferido
el Consejo de Estado por importancia jurídica o trascendencia económica o
social o por necesidad de unificar o sentar jurisprudencia; las proferidas al
decidir los recursos extraordinarios y las relativas al mecanismo eventual
de revisión previsto en el artículo 36ª de la ley 270 de 1996, adicionado por
el artículo 11 de la ley 1285 de 2009”.
como se puede observar, cuando el CPACA indica cuales son las
sentencias de unificación, no hace referencia a que deban ser dictadas
por la Sala Plena del Consejo de Estado, lo que significa, que pareciera
que pueden ser proferidas por cualquier sala de cualquier sección;
circunstancia que en nuestro parecer se resuelve con lo regulado en el
artículo 271 de la Ley 1437 de 2011, que hace alusión a las decisiones de
importancia jurídica, trascendencia económica o social o necesidad de
sentar jurisprudencia y la competencia de la Sala Plena en estos asuntos
que provengan de las secciones; así como de las secciones, en referencia
a los mismos temas indicados, que provengan de los tribunales o de las
subsecciones. Significa que las sentencias de unificación pueden ser de
Sala Plena o de las secciones de la Sala de lo Contencioso Administrativo
del Consejo de Estado en los términos del artículo 270 de la Ley 1437
de 2011.
677
Ver artículo 269 de la ley 1437 de 2011, aunque consideramos, que al negarse la extensión de
la jurisprudencia y se deba acudir a la acción o medio de control judicial, ha de cumplirse con
los requisitos de procedibilidad previstos en el CPACA para poder acudir a la jurisdicción, en
las mismas condiciones que para cualquier otro proceso.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 585
678
Este mecanismo tiene sustento en el artículo 36ª de la Ley 270 de 1996 que es la Estatutaria
de la Administración de Justicia y que fue modificada en esta parte por el artículo 11 de la Ley
1285 de 2009; y ahora en el Título VII, Capítulo II de la Ley 1437 de 2011, artículos 272 y
siguientes.
586 Ciro Nolberto Güechá Medina
Para que la sentencia pueda ser de fondo, es decir que resuelva el asunto
planteado en el conflicto y no inhibitoria680, debe cumplir ciertos presupuesto,
679
Con el artículo 274 de la Ley 1437 de 2011.
680
Betancur Jaramillo, Carlos. Derecho procesal administrativo, octava edición, op. cit., p.
204, establece la necesidad del cumplimiento de los presupuestos de la sentencia, para que la
sentencia sea de fondo.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 587
6. CONCLUSIONES
681
La legitimación de las partes implica para las demandantes, el derecho particular de instaurar la
acción judicial y para la demandada, la obligación de comparecer al proceso, que se convierte
en derecho de defensa.
682
Es decir, que el proceso no presente irregularidades y que se encuentre saneado; lo que garantiza
un debido proceso.
683
El artículo 178 de la Ley 1437 de 2011, hace referencia al desistimiento tácito, institución que
sustituyó a la perención.
684
Betancur Jaramillo, Carlos. Derecho procesal administrativo, octava edición, op. cit., p.
204 y 205, consigna los siguientes presupuestos de la sentencia, así: “Así en este orden pueden
enunciarse los siguientes: a) Que las partes estén legitimadas en la causa; b) Que tengan interés
en la pretensión; c) Que la parte petitoria sea lo suficientemente precisa y clara; y d) Que no
exista cosa juzgada, caducidad, transacción, conciliación o desistimiento”.
588 Ciro Nolberto Güechá Medina
asesor del ejecutivo, pasa a ser órgano jurisdiccional sólo mucho tiempo
después de creado, por la necesidad de controlar una Administración que en
muchos casos se convierte en la principal desconocedora del ordenamiento
jurídico existente y de los derechos que amparan a los administrados.
Al contrario de lo que muchos piensan, el Consejo de Estado no es
de creación bolivariana, sino que el Libertador Simón Bolívar tomó la
institución napoleónica para adaptarla a las necesidades que imperaban en
la época, con el sentido de encontrar un ente que pudiera servir de soporte
de las actuaciones que se surtían en ese momento de las luchas libertadoras
y darle así una garantía de legalidad a las decisiones que se pudieran tomar.
El gran elogio que se le puede hacer al Libertador es haber tenido la visión
progresista de tomar una institución foránea e implantarla en nuestro
medio, como símbolo de legalidad y transparencia de la actuación de una
Administración que en ese momento estaba en plena formación y que
necesitaba certeza en sus decisiones para ganar credibilidad.
Como ha ocurrido con la gran mayoría de las instituciones de la jurisdicción
contencioso administrativa colombiana y, por ende, del derecho procesal
administrativo, su origen y consagración inicial se ha dado desde el orden
constitucional. Es decir que las cartas políticas son las que lo contemplaron y
regularon en un principio, lo que originó que dicha institución fuera sujeta a
la inestabilidad política que ha sufrido nuestra República especialmente a lo
largo del siglo XIX, en donde se cambiaba de Constitución permanentemente
y el Consejo de Estado era creado y suprimido en igual forma como si se
tratara de algo de poca importancia.
Pero con la Constitución de 1886 y los desarrollos de la Ley 130 de 1913
y 60 de 1914, el Consejo de Estado adquirió status de máximo órgano de lo
contencioso administrativo en nuestro ordenamiento. Sufriendo, eso sí, un
gran número de modificaciones a lo largo de su existencia, pero sin dejar
esa calidad de órgano jurisdiccional y no de simple ente asesor o consultor,
como se le concibió en un principio. La Administración ya tenía entonces
su juez natural, que, aunque poco a poco se vino consolidando como tal,
no ha dejado de serlo, así en muchas ocasiones se hayan levantado voces
en su contra, tal vez porque no les conviene su existencia. Pero el Consejo
de Estado debe permanecer incólume como símbolo del derecho procesal
administrativo y de su jurisdicción.
La jurisdicción contencioso administrativa se constituye en una
jurisdicción especial y original, en la medida que conoce de controversias
originadas en la actividad de la Administración y, por tal razón, obedece a
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 591
685
Vedel, op. cit., p. 45.
686
Ibíd, p. 48.
596 Ciro Nolberto Güechá Medina
3. El objeto de la petición.
4. Las razones en las que fundamenta su petición.
5. La relación de los documentos que desee presentar para iniciar el
trámite.
6. La firma del peticionario cuando fuere el caso.
Parágrafo 1. La autoridad tiene la obligación de examinar integralmente
la petición, y en ningún caso la estimará incompleta por falta de requisitos
o documentos que no se encuentren dentro del marco jurídico vigente,
que no sean necesarios para resolverla o que se encuentren dentro de sus
archivos.
Parágrafo 2. En ningún caso podrá ser rechazada la petición por motivos
de fundamentación inadecuada o incompleta.
Artículo 17. Peticiones incompletas y desistimiento tácito. En virtud
del principio de eficacia, cuando la autoridad constate que una petición ya
radicada está incompleta o que el peticionario deba realizar una gestión de
trámite a su cargo, necesaria para adoptar una decisión de fondo, y que la
actuación pueda continuar sin oponerse a la ley, requerirá al peticionario
dentro de los diez (10) días siguientes a la fecha de radicación para que la
complete en el término máximo de un (1) mes.
A partir del día siguiente en que el interesado aporte los documentos o
informes requeridos, se reactivará el término para resolver la petición.
Se entenderá que el peticionario ha desistido de su solicitud o de la
actuación cuando no satisfaga el requerimiento, salvo que antes de vencer
el plazo concedido solicite prórroga hasta por un término igual.
Vencidos los términos establecidos en este artículo, sin que el peticionario
haya cumplido el requerimiento, la autoridad decretará el desistimiento y
el archivo del expediente, mediante acto administrativo motivado, que se
notificará personalmente, contra el cual únicamente procede recurso de
reposición, sin perjuicio de que la respectiva solicitud pueda ser nuevamente
presentada con el lleno de los requisitos legales.
Artículo 18. Desistimiento expreso de la petición. Los interesados
podrán desistir en cualquier tiempo de sus peticiones, sin perjuicio de que
la respectiva solicitud pueda ser nuevamente presentada con el lleno de
los requisitos legales, pero las autoridades podrán continuar de oficio la
actuación si la consideran necesaria por razones de interés público; en tal
caso expedirán resolución motivada.
A dendo 603
REVISTAS
«Revista Boletín Historial» Centro de Historia de Cartagena, 1915.
«Revista Universitas», Pontificia Universidad Javeriana No. 50, de 1976.
«Revista Universitas», Pontificia Universidad Javeriana 1976, Bogotá.
«Revista Cámara De Comercio», Año XIV No. 50, 1983.
«Revista Anexa Al Código Contencioso Administrativo», Bogotá:
Ed. Legis, 1996.
«Revista Responsabilidad Civil y Del Estado», Instituto Antioqueño
de Responsabilidad Civil y del Estado, 1995,1996 y 1997.
«Revista Foro Colombiano», 1998.
«Revista de Estudios Sociojurídicos», Bogotá: Ediciones Rosaristas,
2000.
«Revista Derecho del Estado», Departamento de Derecho Constitu-
cional. Universidad Externado de Colombia, 2001.
«Revista de Jurisprudencia Contencioso Administrativa», Consejo de
Estado. Ediciones Doctrina y Ley Ltda., 2000 y 2001.
«Revista de Jurisprudencia y Doctrina», Editorial Legis, 2000, 2001 y
2002.
«Revista de Jurisprudencia Universidad del Rosario, 2001».
«Revista Opinión Jurídica» No. 2 de Octubre de 2002, Universidad
de Medellín.
CONGRESOS Y SEMINARIOS
Congreso de Derecho Administrativo, Medellín, 1980.
Congreso de Derecho Administrativo, Cartagena, 1985.
Congreso Internacional de Derecho Público y Sociología Jurídicas,
Perspectivas para el próximo milenio, Bogotá, Universidad Externado
de Colombia, 1986.
Segunda Parte - El proceso administrativo y contencioso administrativo 619