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Exp : 01921-2012-0-1801-JR-LA-04 Espec.

: Pilco Sanchez Escrito 01 Sumilla:Apersonamiento, Deducimos Excepciones y Contestamos Demanda

SEOR JUEZ DEL CUARTO JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO LABORAL DE LIMA BANCO DE LA NACIN, con RUC N 20100030595, con domicilio real en Avenida Repblica de Panam N3664, San Isidro, representado por su Apoderada doctora ALIS MILUZCA LAGUNA ESPINOZA con Documento Nacional de Identidad N 06785321, y durante el trmite de la presente accin por cualquiera de los Apoderados que figuran en el Poder anexo e inscrito en el Registro Mercantil, sealando domicilio procesal en la CASILLA N 1303 del Colegio de Abogados de Lima, en los seguidos por don CARLOS FERNANDO ROMERO SEVILLANOS, sobre supuesta Nulidad de Despido, a Ud. atentamente decimos:

De conformidad con lo dispuesto en el artculo 62 de la Ley 26636 Ley Procesal de Trabajo, concordado con el artculo 424 del Cdigo Procesal Civil, aplicable al caso de autos de manera supletoria, absolviendo el traslado conferido por su Despacho mediante Resolucin N01, procedemos a contestar la demanda, negndola y contradicindola en todos su extremos, solicitando que esta sea declarada INFUNDADA. I.- SNTESIS DEL PETITORIO DE DEMANDA: Que, el actor interpone demanda solicitando se declare la nulidad de despido que considera arbitrario y se le reponga a sus labores y se le paguen las remuneraciones devengadas, ms el pago de intereses legales, costas y costos del proceso.

II.- PROPONEMOS EXCEPCIONES EXCEPCIN DE INCOMPETENCIA Seor Juez, que de conformidad con lo establecido en el numeral 1) del artculo 446 del Cdigo Procesal Civil, deducimos la presente Excepcin de Incompetencia por razn de la materia , en tanto y en cuanto la nica relacin que existi entre nuestra representada y la parte demandante, fue una de naturaleza civil, al haberse suscrito con ella Contratos de Locacin de Servicios, es decir, que la relacin existente se desarroll bajo el mbito de aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, as como por el Cdigo Civil. Conforme lo tenemos referido precedentemente, la demanda de autos contiene como pretensin, una REPOSICIN de una TOTALMENTE INEXISTENTE relacin laboral acontecida entre la persona del ahora actor y la entidad emplazada, intereses legales ms costos y costas del proceso, aduciendo haber desempeado funciones en condicin de trabajador, cuando en realidad mantuvo una relacin contractual CIVIL, al haber suscrito Contrato de Locacin de Servicios No Personales con el Banco de la Nacin. En consecuencia, el Juzgado Especializado en lo Laboral NO ES EL COMPETENTE para conocer la presente demanda, por ser el Contrato de Locacin de Servicios un contrato netamente de naturaleza civil, en consecuencia resulta ser de competencia de los Juzgados Especializados en lo Civil. Por lo que, Seor Juez, srvase admitir a trmite la excepcin propuesta y declararla FUNDADA oportunamente, en consecuencia NULO lo actuado y por concluido el proceso, archivndose los de la materia, conforme as lo seala el inciso 5) artculo 451 del Cdigo Procesal Civil.

EXCEPCION DE AMBIGEDAD EN EL MODO DE PROPONER LA DEMANDA:

Al amparo del artculo 446 inciso 4) del Cdigo Procesal Civil, aplicable de forma supletoria, formulamos Excepcin de Ambigedad en el Modo de Proponer la Demanda. Seor Juez, conforme es de vuestro conocimiento, las excepciones constituyen medios de defensa de las partes, los cuales se dirigen contra el derecho de accin de la contraparte, a efectos de impedir su ejercicio (perentorias), o que ste sea ejercido en forma clara, precisa y dando cumplimiento a los presupuestos que se requieren para su ejercicio (dilatorias). La excepcin de ambigedad en la forma de proponer la demanda, se da cuando, existe algn hecho dudoso en la demanda, por la que la parte demandada no haya podido ejercer su derecho de defensa. Ahora bien, dentro de las excepciones que recoge nuestro Ordenamiento Jurdico Procesal Civil, se encuentra la de AMBIGEDAD EN EL MODO DE PROPONER LA DEMANDA. Mediante la presente excepcin se denuncia la ausencia de uno de los presupuestos procesales, cual es los requisitos de la demanda; y, se da cuando del escrito postulatorio no se puede determinar con claridad quin demanda, qu se demanda y a quin se demanda, siempre que con ello se afecte el derecho de defensa de la contraparte. En dicho orden de ideas y de la revisin de los argumentos expuestos por la parte demandante, podemos sostener que NO EXISTE CONEXIN LGICA entre su petitorio y los fundamentos expuestos. En efecto, del referido recurso, se advierte taxativamente que la parte demandante en su petitorio seala que:

() interpongo demanda de nulidad de despido a fin de que se me reponga a mis labores habituales en ejecucin de sentencia, la accin se dirige contra mi empleadora BANCO DE LA NACIN (), a fin de que se declare la nulidad del despido arbitrario(sic)

Seor Juez, sin embargo, es de advertirse de los fundamentos de hecho que ste refiere que:
() que, los contratos que he venido firmando son Contratos de Locacin de Servicios, contratos de carcter civil () que, de conformidad con el principio de primaca de la realidad, al acreditarse que las actividades que realizo son de carcter laboral por lo que el despido del que he sido vctima es nulo, por lo que as deber declararlo su despacho y ordenar mi readmisin en el empleo e incorporacin a la planilla de trabajadores(sic)

Seor Juez, por lo que resulta ser ambigua la pretensin del demandante, en tanto se infiere del contenido de su escrito de demanda que solicitara la reposicin por despido nulo o pago de indemnizacin por despido arbitrario o el reconocimiento de una relacin laboral. Es decir, Seor Juez, que la pretensin resulta ambigua, EN CONSECUENCIA COMO PUEDE MI REPRESENTADO DESVIRTUAR SI DESCONOCE LA VERDADERA PRETENSION DEL DEMANDANTE ??? Por consiguiente, solicitamos a su Despacho sea amparado ste medio de defensa y solicitar a la parte demandante que exponga en FORMA CLARA Y PRECISA su petitorio y sus fundamentos de hecho, a efectos de que no sea vulnerada la tutela jurisdiccional efectiva y nuestro derecho de defensa. EXCEPCION DE LITISPENDENCIA.-

De conformidad con el inciso 7 del articulo 446, 447, incisos 5 del articulo 451, 452 y 453 del Cdigo Procesal Civil, amparados en los propios trminos de la DEMANDA seguida por el mismo actor iniciada ante el 10 Juzgado Laboral, causa signada con el Exp.N 9262-2011 formulamos la Excepcin de Litispendencia, por los siguientes conceptos: 1. Hay Litispendencia cuando sobre el mismo asunto existe otro proceso seguido por el mismo demandante y sobre la misma pretensin que se encuentra pendiente de resolver. 2. Del anlisis de lo actuado y como lo probamos, se desprende que el actor ha demandado dos veces la misma pretensin, sobre el pretendido reconocimiento de relacin laboral, fundamentando su demanda con los mismos elementos, sobre conceptos que ya fueron expuestos y cuya litis es entre las mismas partes, es indudable que, est demandando los mismos conceptos reclamados mediante su demanda por ante el 10 Juzgado Laboral de Lima. 3. Seor Juez, pedimos advertir que existe la excepcin de

Litispendencia cuando se ha iniciado un proceso idntico a otro que se encuentra en curso, tal como lo demostramos en autos. 4. DE LA IDENTIDAD DE PROCESOS.- Queda claramente establecido que las partes son las mismas, el petitorio y el inters para obrar son los mismos. Como se puede apreciar Seor Juez se han dado las tres condiciones para la procedencia de esta excepcin a saber: a) Identidad entre las partes de dos procesos en trmite; b) Identidad de petitorios en ambos procesos en curso, y

c) Identidad en el inters para obrar de los que promovieron uno y otro proceso en desarrollo, por lo que debe declararse fundada la presente excepcin, anular todo lo actuado y concluido el proceso. 5. En efecto, como lo probamos, el accionante demanda la misma pretensin y entre las mismas partes , no procediendo por tanto que el juzgador se pronuncie nuevamente sobre el fondo del asunto ni respecto de otros incidentes del mismo proceso solicitando el reconocimiento de relacin laboral (Ver copia de demanda del Expediente 03803-2011-0-1801-JR-LA-09 que se anexa). 6. Estando a lo preceptuado por el Art. 448 del Cdigo Adjetivo, como medios probatorios de esta excepcin, proponemos y se anexa la demanda ante el 9 Juzgado Laboral de Lima (Exp. 03803-2011). En consecuencia, solicitamos a su Despacho declare Fundada nuestra excepcin anulndose lo actuado y dando por concluido el proceso. EXCEPCION DE FALTA DE LEGITIMIDAD PARA OBRAR DEL DEMANDANTE.Que, formulamos sta Excepcin por cuanto el Sr. Carlos Fernando Romero Sevillanos, EN NINGN MOMENTO HA SIDO TRABAJADOR DE NUESTRO REPRESENTADO BANCO DE LA NACIN, MUCHO MENOS LO HA SIDO EN FORMA PERSONAL. En realidad el demandante, era SOLO ES UN LOCADOR DE SERVICIOS, contratado por el Banco de la Nacin, segn el CONTRATO DE LOCACION DE SERVICIOS, celebrado con fecha 17.06.2011 se suscribi el respectivo contrato con el locador seor Carlos Fernando Romero Sevillanos cuyo plazo era del 20.06.2011 al 19.12.2011, EN CALIDAD DE PRESTADOR DE SERVICIOS PERSONALES.

Al respecto vase el contenido del ANEXO N 001, del citado contrato, donde se seala cuales son las CONDICIONES PARTICULARES DEL CONTRATO DE LOCACION DE SERVICIOS, como el siguiente: DETALLE DEL SERVICIO: Servicio de preparacin de formularios diversos, as como el encolado de documentos del Banco de la Nacin Modulo 13.

Por tanto, no es posible que UN LOCADOR DE SERVICIOS, COMO LO ERA EL DEMANDANTE, demande un reconocimiento laboral y reposicin ? , CUANDO BIEN SABE Y LE CONSTA, QUE EN ESTE PROCESO, PREVIAMENTE TENIA QUE ACREDITAR SU PRETENSION, VALE DECIR QUE UNA RELACIN LABORAL CON MI REPRESENTADO. Vase que incluso, NO TIENE LA CAPACIDAD DE SOLICITAR algn reintegro remunerativo, pues no tiene como acreditarlo. Reiteramos, es obligacin de todo juzgador el rechazar conductas procesales, totalmente cuestionables, como es el caso que nos ocupa, donde el actor OLVIDA que la nica circunstancia que pudiera relacionarlo con el Banco ES EL HECHO DE HABER SIDO UN LOCADOR DE SERVICIOS, contratado para que efecte un determinado SERVICIO, el mismo que no tiene relacin directa con la labor y funcin Institucin. Y NADA MS. Constituyendo esta excepcin, una de puro derecho, ofrecemos como medios probatorios los dispositivos legales que mencionamos y copia del ltimo Contrato de Locacin de Servicios sucrito por el actor con el Banco de la Nacin, de fecha 17 de junio del 2011, adjunto en la demanda. principal de la

EXCEPCION DE CADUCIDAD

Seor Juez, bajo el amparo del articulo 446, inciso 11) del Cdigo Procesal Civil, aplicable de forma supletoria, concordado con el artculo 36 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, aprobado mediante Decreto Supremo N 003-97-TR Ley de Productividad y Competitividad Laboral, formulamos Excepcin de Caducidad.

El artculo 36 del Decreto Supremo N003-97-TR, establece:


Artculo 36.- El plazo para accionar judicialmente en los casos de nulidad de despido, despido arbitrario y hostilidad caduca a los treinta das naturales de producido el hecho. La caducidad de la accin no perjudica el derecho del trabajador de demandar dentro del perodo prescriptorio el pago de otras sumas lquidas que le adeude el empleador. Estos plazos no se encuentran sujetos a interrupcin o pacto que lo enerve; una vez ejercidos impiden el ejercicio del derecho. La nica excepcin est constituida por la imposibilidad material del accionar ante un Tribunal peruano por encontrarse el trabajador fuera del territorio nacional e impedido de ingresar a l, o por falta de funcionamiento del Poder Judicial. El plazo se suspende mientras dure el impedimento.

Seor Juez, debemos precisar que el actor con la presente demanda, pretende que nuestra entidad declare Nulo su Despido, al amparo del literal c) y d) del artculo 29 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N728, aprobado por Decreto Supremo N003-97-TR - Ley de Productividad y Competitividad Laboral, al haber interpuesto supuestamente un reclamo judicial en contra del empleador y haber sido supuestamente discriminado.

Siendo ello as, cabe precisar a su Despacho que el demandante, nunca tuvo la condicin de trabajador, su condicin solo fue la de un locador de servicios, en merito al Contrato suscrito con mi representado, Contrato de Locacin de Servicios Servicio de preparacin de formularios diversos, as como, el encolado de documentos, cuyo plazo de duracin fue de 07 meses, a partir del 13 de junio de 2011 y hasta el 12 de diciembre de 2011. Ahora bien, en el supuesto negado, la fecha de cese sera el 12 de diciembre del 2011, y advirtindose de autos que la presente demanda fue presentada con fecha 20 de enero de 2012, queda acreditado, que sta fue presentada, luego de haber transcurrido en exceso el plazo de 30 das naturales que establece la ley, para presentar la demanda, desde que supuestamente se efectu su despido.

En consecuencia, el supuesto derecho del actor para cuestionar el supuesto despido HABRA CADUCADO, al haber transcurrido en exceso el plazo de ley. Motivaciones por las cuales solicitamos a su despacho declare Fundada la Excepcin de Caducidad deducida, y en consecuencia anule lo actuado y de por concluido el proceso, de conformidad con lo establecido en el numeral 5) del artculo 451 del Cdigo Procesal Civil.

EXCEPCIN DE PRESCRIPCION EXTINTIVA

Seor Juez, bajo el amparo del artculo 446, inciso 12) del Cdigo Procesal Civil, aplicable de forma supletoria, al presente proceso y en concordancia con la Ley N 27321 deducimos excepcin de prescripcin extintiva sustentndonos en lo siguiente: La Ley N 27321 en su artculo nico establece que las Las acciones por derechos derivados de la relacin laboral prescriben a los 4 (cuatro) aos, contados desde el da siguiente en que se extingue el vnculo laboral.

En tal sentido, en el supuesto totalmente negado que el Juzgador asuma la existencia de una relacin laboral deber tener en cuenta que la relacin contractual con el ahora demandante no ha sido continuada sino interrumpida, razn por la cual, la misma se extingua cada vez que se cumpla el plazo de los contratos celebrados, siendo ello as, la posibilidad de entablar reclamaciones por relaciones contractuales extinguidas con anterioridad al 20 de enero del 2008 han prescrito (toda vez que la demanda fue presentada el 20 de enero de 2012). En el caso especfico del recurrente la posibilidad de iniciar reclamaciones relativas a los contratos culminados hasta el 12 de enero de 2007 han prescrito de conformidad con lo dispuesto en la Ley N 27321, razn por la cual debe ser declarada fundada nuestra excepcin formulada en ese extremo. EXCEPCIN DE CONVENIO ARBITRAL Al amparo del artculo 446 inciso 13) del Cdigo Procesal Civil, aplicable de forma supletoria, formulamos EXCEPCIN DE CONVENIO ARBITRAL, por cuya razn, la referida excepcin deber ser declarada FUNDADA en todos sus extremos, con arreglo a los fundamentos siguientes: Seor Juez, conforme es de apreciarse de los contratos de locacin de servicios suscritos con el demandante a partir del 07.09.2007 y que ofrecemos como medios probatorios, se puede apreciar que la nica relacin que existi entre nuestro representado y la parte demandante, fue una de NATURALEZA CIVIL, al haberse suscrito con el ahora accionante un Contrato de Locacin de Servicios, que se encuentran sujetos al Texto nico Ordenado de la Ley N 26850, Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N 083-2004-PCM (EL TUO), y su Reglamento de la Ley N 26850, Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado aprobado por Decreto Supremo N0842004-PCM (EL REGLAMENTO), advirtindose claramente en todos los contratos que suscribi el ahora demandante, que:

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En caso que la duda o la controversia no sea eliminada por LAS PARTES en diez das calendario de iniciado el trato directo cualquiera de ellos podr someter la duda o controversia a un arbitraje de derecho bajo la administracin del Centro Arbitral de la Cmara Comercio de Lima a cuyos reglamentos y estatutos LAS PARTES acuerdan someterse en forma expresa e irrevocable declarando conocerlas y aceptarlas en su integridad (sic).

Consecuentemente, al encontrarse ESTIPULADA la CLUSULA ARBITRAL compromisoria AS SEALADA, y habiendo incumplido el ahora demandante con proceder a someter PREVIAMENTE al TRATO DIRECTO y posterior ARBITRAJE la discusin de la presente pretensin, la presente demanda no cumple con un necesario requisito de procedibilidad, por lo que corresponde declarar FUNDADA la Excepcin propuesta, de acuerdo a Ley y, consecuentemente, se sirva disponer el ARCHIVAMIENTO DEFINITIVO del proceso, por aplicacin expresa del numeral 5) del artculo 451 del Cdigo Procesal Civil. Medios Probatorios: Ofrezco como Medio Probatorio, el mrito de los Contratos de Locacin de Servicios suscritos por el Banco de la Nacin y el ahora demandante. III.- CONTESTACION DE LA DEMANDA Que, sin perjuicio de haber propuesto las Excepciones de Incompetencia, Ambigedad en el modo de proponer la demanda, de Litispendencia, de Falta de Legitimidad para Obrar del Demandante, de Caducidad y de Convenio Arbitral dentro del trmino de Ley, CONTESTAMOS LA DEMANDA, negndola y contradicindola en todos sus extremos, solicitando que la misma se declare INFUNDADA en su oportunidad, conforme a los fundamentos siguientes:

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PRETENSION

DEL

DEMANDANTE

DEVIENE

TOTALMENTE

IMPROCEDENTE AL SER EVIDENTEMENTE SU PETITORIO UN IMPOSIBLE JURDICO.Seor Juez, de conformidad con lo establecido en el inciso 6) del artculo 427 del Cdigo Procesal Civil, aplicable supletoriamente al presente, solicitamos a su Despacho declare la Improcedencia de la presente demanda, en base a los siguientes fundamentos: 1. Que, mediante la presente accin el actor pretende la reposicin a sus labores, solicitando sea declarada la nulidad de su despido, sealando como motivos de su despido los incisos c) y d) del artculo 29 del TUO del D.Leg. 728 Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por D.S. 003-97-TR. 2. Que, conforme se advierte de los presentes actuados, se tiene que el actor slo tuvo la condicin de LOCADOR DE SERVICIOS, habiendo existido con mi representado slo una relacin de carcter civil, bajo la normatividad del Cdigo Civil, lo cual no le genera de de ningn modo derechos laborales, menos an la reposicin aludida en su escrito de demanda, en tanto que el TUO del D.Leg. 728 Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por D.S. 003-97-TR, tiene como mbito de aplicacin a los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad privada. 3. Que, al momento de resolver la presente solicitud tambin debe tenerse en consideracin lo siguiente: CARGA DE LA PRUEBA El artculo 27 de la Ley Procesal del Trabajo, establece que

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corresponde a las partes probar sus afirmaciones:


Artculo 27.- CARGA DE LA PRUEBA.- Corresponde a las partes probar sus afirmaciones y esencialmente: 1. 2. Al trabajador probar la existencia del vnculo laboral Al empleador demandado probar el cumplimiento de las

obligaciones contenidas en las normas legales, los convenios colectivos, la costumbre, el reglamento interno y el contrato individual de trabajo. 3. Al empleador la causa del despido; al trabajador probar la existencia del despido, su nulidad cuando la invoque y la hostilidad de la que objeto.

Norma que debe concordarse con lo sealado en el artculo 37 del Decreto Supremo N 003-97-TR, la Carga de la Prueba es del que lo deduce, al sealar:
Artculo 37o.- Ni el despido ni el motivo alegado se deducen o presumen, quien los acusa debe probarlos.

Es decir, en este tipo de procesos se deja de lado el principio de inversin de la carga de la prueba, retornando a la regla de quien afirma algo est obligado a demostrarlo, en virtud de la cual se exige al trabajador demandante probar la existencia del motivo que alega para obtener la nulidad del despido. Conforme lo establece el artculo 37 antes citado, se le impone al trabajador el onus probando cuando invoque la nulidad del despido. 4. Con todo lo antes expuesto, queda perfectamente demostrado, que en el presente caso, NO encontrndose acreditada la condicin de trabajador del demandante, ni la existencia de vnculo laboral, el ahora actor nunca tuvo la condicin de trabajador de mi representado, por lo que su petitorio sobre nulidad de despido, deviene en uno jurdicamente imposible, motivaciones por las cuales solicitamos a su Despacho declare IMPROCEDENTE la presente demanda.

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3.1 FUNDAMENTOS DE HECHO Y DERECHO DE NUESTRA CONTESTACIN: 3.1.1. INEXISTENCIA DE UNA RELACION CONTRACTUAL DE CARACTER LABORAL 1.Seor Juez, nuestro representado Banco de la Nacin ha suscrito con el

demandante nicamente CONTRATOS DE LOCACION DE SERVICIOS actuando en todo momento cindose estrictamente a las disposiciones legales y administrativas que regulan ese tipo de relacin contractual, conforme a las facultades que tiene conferidas y que demostraremos en el decurso de la presente contestacin. 2.Que, por un lado el demandante en su escrito de demanda seala que

trabaj para el Banco, desde el 16 de junio de 2005, desempendose como Maquinista Ofsett, del Departamento de Logstica Seccin Imprenta, en forma directa sin contrato, percibiendo sus remuneraciones en forma quincenal mediante recibos por honorarios, con un sueldo actual de S/. 1,200.00 nuevos soles, con un horario de trabajo de lunes a viernes de 2:30 am. a 11:30 pm., y los sbados 01:00 a 05:00, LO CUAL NO ES CIERTO, DADO QUE EL DEMANDANTE DESDE EL 16 DE JUNIO DE 2005, FIRMO CONTRATOS DE LOCACION DE SERVICIOS CON MI REPRESENTADO Y NO CONTRATOS LABORALES, CONFORME LO SEALA EL INFORME EF/92.2624 N32-2012 DE FECHA 15.03.12, EMITIDO POR LA DIVISION ABASTECIMIENTO DEL DEPARTAMENTO DE LOGISTICA DEL BANCO DE LA NACION. 3.Dentro de este contexto, se encuentra plenamente demostrado que el

demandante no tena la condicin de trabajador, como as lo manifiesta en su escrito de demanda, menos an que haya desempeado el cargo de Maquinista Ofsett, y que haya tenido la condicin de Tcnico Operativo, en tanto y en

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cuanto,

conforme

se

advierte

de

los

CONTRATOS

DE

LOCACIN

DE

SERVICIOS suscritos por ste, slo existi una relacin de carcter civil. 4.Tal como se podr advertir ste se formaliza entre una entidad pblica, -

Banco de la Nacin - y una persona natural, por lo que se regula obligatoriamente por las normas complementarias que para los contratos de servicio no personales se ha consagrado en nuestro ordenamiento jurdico, y esencialmente por el Cdigo Civil; tal como se estableci en la clusula primera y segunda de los contratos referidos, suscritos entre las partes. 5.Ahora bien, es necesario indicar que, conforme es de advertirse de los

contratos de locacin de servicios que adjuntamos como medios probatorios de la presente, el demandante a partir del 16 de junio de 2005, prest servicios de: Apoyo para realizar impresiones en general en mquina offset, Servicio de Impresin de diversos formatos de diversos formatos del Banco de la Nacin en maquina rotativa offset Dider Glaser , Servicio de asistencia tcnica para la calibracin y soporte de las mquinas de Imprenta, Servicio de elaboracin dfe impresiones y manejo de imprenta y Servicio de asistencia en la elaboracin de formularios, Servicio de preparacin de formularios diversos asi como el encolado de documentos del Banco de la Nacin; con lo cual queda comprobado que el demandante nunca fue contratado para prestar servicios como Tcnico Operativo conforme lo afirma. 6.Bajo lo anteriormente expuesto, y conforme a lo sealado

taxativamente en las clusulas precitadas, los contratos de Locacin de Servicios fueron celebrados por plazos especficos bajo las normas contenidas en el Cdigo Civil, por lo que su contratacin celebrada con el actor obedece a una de orden temporal sin vnculo laboral, al ser una contratacin de Locacin de Servicios, no existiendo continuidad en los mismos, al advertirse que los mismos tienen interrupciones.

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7.-

As, tambin resulta necesario precisar que el ltimo Contrato de en el que figura como detalle del

Locacin de Servicios suscrito con el actor

servicio Servicio de preparacin de formularios diversos, as como, el encolado de documentos, tena como plazo del 20.06.2011 al 19.12.2011 (vigencia pactada por las partes), habiendo culminado la relacin contractual de naturaleza civil por cumplimiento del plazo establecido en el referido contrato de locacin de servicios. 8.Seor Juez, solicitamos a su Despacho, sea declarada totalmente

INFUNDADA la demanda: en razn de que con la ahora demandante slo existi una relacin de naturaleza civil, en mrito a los Contratos de Locacin de Servicios suscritos con m representado el Banco de la Nacin. 9.Seor Juez, consideramos que la presente demanda ha sido sustentada

en situaciones que no corresponden en absoluto a la realidad a los hechos, pretendiendo as el actor, que se le reconozca una relacin laboral en donde no existi subordinacin, razn por la cual no es aplicable el Principio de Primaca de la Realidad ms an si se tiene en cuenta, que ninguno de los medios probatorios aportados por el actor demuestran de manera fehaciente que nuestra representada ejerza algn tipo de poder de direccin sobre la misma en cuanto a funciones a realizar o determinacin de horarios en los que se debe realizar dichas funciones, sino por el contrario se trata de documentos de carcter general que no contienen instrucciones sobre la organizacin del trabajo. As pues las copias de los partes de produccin no acreditan la existencia de una subordinacin por parte del demandado con mi representada puesto que nicamente acreditan el cumplimiento de la prestacin del servicio contratado, no implicando que el mismo se haya cumplido dentro de un horario establecido previamente por mi representada ejerciendo alguna facultad de direccin. Tampoco acreditan los mismos que dicha actividad sea de carcter permanente pues como se verifica en dichas copias presentadas por el actor, dichos pedidos

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fueron realizados eventualmente por la Institucin los das 23 y 24 de setiembre de 2008, lo cual no acredita de forma alguna la calidad de permanente de la actividad por la cual prestaba servicios el demandante. En cuanto al mrito de la acta de verificacin de inspeccin laboral que seala el demandante como medio probatorio la misma no sustenta en ningn extremo su pretensin pues el demandante seala que con ello se verifica que la fecha de ingreso es el 05 de enero de 2001 al 14 de diciembre del 2011, con un horario de 8:00 a.m. a 17:30 y sbados de 08:00 a 12:00 con una remuneracin de 1,000 nuevos soles como tcnica operativa, LO CUAL NO GUARDA RELACION ALGUNA CON LA SUPUESTA ACTA DE VERIFICACIN QUE ADJUNTA COMO ANEXO PUES LA MISMA SE DETALLA EN OTROS TERMINOS. A mayor abundamiento debemos precisar que con el Acta de Verificacin adjuntada como anexo en ningn extremo se acredita el cumplimiento de un horario de trabajo, puesto que claramente el Inspector Laboral ha sealado que el representante del banco ha afirmado que el recurrente no est sujeto a jornada de trabajo y nicamente a consignado como DICHO DEL RECURRENTE un supuesto cumplimiento de horario de trabajo.

SOBRE LA NATURALEZA CIVIL DEL CONTRATO CELEBRADO CON EL DEMANDANTE Nuestro Cdigo Civil regula el contrato de locacin de servicios en su artculo 1764, el cual establece lo siguiente: Por la locacin de servicios el locador se obliga, sin estar subordinado por al comitente, tiempo o a prestarle un sus servicios cierto para trabajo

determinado, a cambio de una retribucin

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Con ello, podemos afirmar que, mal hace el demandante al pretender se le reconozca una estabilidad laboral y con ello, el pago de beneficios sociales, ya que el actor conoca totalmente el tipo de contrato que suscribi, que corresponda estrictamente a SERVICIOS NO PERSONALES prestados a nuestra entidad. Prueba del vinculo civil que mantuvo el demandante con nuestra Institucin, son los recibos por honorarios girados por el mismo a nuestra representada, donde se aprecia que el accionante brind servicios al Banco sin subordinacin y a cambio de una contraprestacin dineraria en razn al tiempo y forma de los servicios prestados, caractersticas que como sabemos, claramente NO son acordes con los elementos constitutivos propios de un contrato de trabajo. En consecuencia, la demandante esta pretendiendo forzar una realidad que no es equivalente a los hechos ocurridos, todo lo cual se puede apreciar de los instrumentales ofrecidos en su demanda, pues se constata que los mismos no prueban fehacientemente la existencia de una subordinacin, por cuanto son documentos emitidos de parte, es decir, correos electrnicos que no contienen disposiciones sobre la organizacin de la prestacin de servicios del ahora demandante, los cuales no implican en ningn extremo subordinacin o dependencia, lo cual acredita que no exista una rendicin de cuentas por parte del demandante como consecuencia de una labor de fiscalizacin iniciada por el Banco de la Nacin, o contrario sensu, rdenes o mandatos de la institucin para el desarrollo de tareas especificas. Ahora bien, es menester destacar, que nos sorprende totalmente la

pretensin del demandante ventilada ante su judicatura por cuanto en todo el proceso de prestacin de servicios, no ha presentado reclamacin sobre la supuesta vulneracin de sus derechos ante nuestra Institucin, ms aun l NUNCA cuestion la naturaleza civil de su contrato.

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En efecto, durante todo el desarrollo de la relacin civil con nuestra entidad NUNCA cuestion ante autoridad administrativa o laboral la pretendida desnaturalizacin de su contrato de locacin de servicios. Bajo esta lnea argumentativa insistimos que la naturaleza del contrato celebrado con el actor fue de carcter civil, por cuanto descartamos y negamos una supuesta desnaturalizacin del contrato de locacin de servicios, pues para ello resulta necesario que el mismo cuente con elemento determinantes que respalden su dicho, esto quiere decir, que tiene que probar las circunstancias que en la prctica se vienen originando para que asevere lo pretendido , situacin que no se ha generado conforme se puede apreciar de los medios probatorios, los cuales no son pruebas objetivas de su pedido, lo cuales sin lugar a dudas NO PRUEBAN QUE EL DEMANDANTE HAYA VENIDO DESARROLLANDO LOS TRES ELEMENTOS DE UNA RELACIN LABORAL QUE SON: 1. La Prestacin de Servicios Personalsima , que fluye de un contrato de trabajo es personalsima- intuito personae concretos. 2. La Prestacin de Servicios Remunerada, la remuneracin constituye la obligacin del empleador de pagar al trabajador una contraprestacin, generalmente en dinero, a cambio de la actividad que ste pone a su disposicin. Es decir, el contrato de trabajo es oneroso y no cabe, salvo excepciones, la prestacin de servicios en forma gratuita. 3. La Subordinacin como elemento determinante para establecer la existencia de un vnculo laboral, ya que l constituye el matiz distintivo entre un contrato de trabajo y uno de locacin de servicios . En este ltimo contrato se aprecia, al igual que en el contrato de trabajo, la existencia de una retribucin y una prestacin de servicios. As por y no puede ser delegada a un tercero. Los servicios que presta el trabajador son directos y

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ejemplo, la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema, en el cuarto considerando de la Casacin N 054-2001-LIMA (tener en cuenta el nmero de ser el caso), seal lo siguiente:
(...)Que, si bien el demandante labor para la demandada, en merito de haber suscrito los Contratos de locacin de servicios, que estn regulados por las normas del Cdigo Civil, sin embargo, en forma diferente a lo pactado al ejecutar la prestacin de servicios, al desempear su labor trabaj bajo subordinacin de dicha entidad demandada estando sujeto a un horario fijo o jornada, perciba una remuneracin peridica y efectuaba labores de carcter permanente por lo que teniendo en cuenta la naturaleza social del derecho del trabajador, el Juzgador debe aplicar la norma pertinente a la realidad del trabajador (...).

En adicin a este ltimo elemento debemos indicar, que la subordinacin (como concepto meramente laboral) implica la presencia de la facultad directriz, normativa y disciplinaria que tiene el empleador frente a un trabajador, las mismas que se exteriorizan en: el cumplimiento de un horario y jornada de trabajo, uniformes, existencia de documentos que demuestren cierta sumisin o sujecin a las directrices que se dicten en la empresa, imposicin de sanciones disciplinarias, sometimiento a los procesos disciplinarios aplicables al personal dependiente, comunicaciones indicando el lugar y horario de trabajo o las nuevas funciones etc, PRESUPUESTOS QUE EL DEMANDANTE NO HA PODIDO PROBAR EN SU ESCRITO DE DEMANDA, PUES COMO SE PODRA APRECIAR, NINGUNO DE LOS DOCUMENTOS PRESENTADOS COMO MEDIOS PROBATORIOS VISUALIZA UNA SUBORDINACIN ANTE EL BANCO DE LA NACIN. OBLIGACIN DEL RECLAMANTE DE DEMOSTRAR HABER TENIDO RELACION LABORAL CON EL BANCO. De conformidad con el art. 27 de la Ley 26636, que a la letra dice:

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Artculo 27 CARGA DE LA PRUEBA.- Corresponde a las partes probar sus afirmaciones y esencialmente: 1.-Al trabajador probar la existencia del vnculo laboral... 3.-Al empleador...; al trabajador probar la existencia del despido, su nulidad cuando lo invoque y la hostilidad.... En el caso de autos, el actor manifiesta de acuerdo a su imaginacin haber sido trabajador del Banco de la Nacin, sin embargo no cumple con probar mediante documento fehaciente alguno esta temeraria aseveracin. En efecto, para que se configure una relacin laboral, el actor debi demostrar lo siguiente:

Que el Banco de la Nacin lo tiene inscrito en el correspondiente Libro de Planillas, tan igual que cualquier trabajador estable de mi representada.

Que puede adjuntar boletas de pago, como cualquier otro trabajador del Banco, para acreditar que percibe UNA REMUNERACION.

Que cumple un horario y/o jornada de trabajo, tan igual que cualquier otro trabajador del Banco que labora 08 horas diarias y 48 semanales, o que en el mejor de los casos, ha laborado una jornada mayor a 04 horas diarias.

Que el desarrollo de sus labores personales los ha efectuado bajo directivas y normas de control de asistencia, tal como lo seala el REGLAMENTO INTERNO DE TRABAJO BN-REG-2300 N 014-03 del BANCO DE LA NACION, de fecha 25 de marzo del 2010.

Y lo distinto de esta relacin, que es la SUBORDINACIN, que nunca existi bajo el correspondiente rgimen laboral al que tendra derecho.

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Que, la labor que prest en la condicin de LOCADOR DE SERVICIOS, NUNCA FUE DE MANERA PERSONAL como seala.

Que de haber percibido una REMUNERACION, tiene la obligacin de presentar boletas de pago de remuneraciones y no adjuntar como pruebas, RECIBOS POR HONORARIOS, que bien se sabe, SOLO SE EMITEN A CAMBIO DE UNA RETRIBUCION, EN UN CONTRATO DE LOCACIN DE SERVICIOS.

Que hace uso de un UNIFORME entregado por la Empresa para el desarrollo de sus labores, de acuerdo al Reglamento Interno de Trabajo.

Que ha recibo un FOTOCHEK CON EL RESPECTIVO CDIGO DE BARRAS, por parte del Banco, y durante todos los aos que seala haber trabajado para la Institucin, para acreditar su asistencia en el reloj de control automtico. Se aclara que todos los aos el Banco renueva el Fotochek de cada trabajador, actualizando sus datos y fotografa. CASO QUE NUNCA OCURRIO CON EL DEMANDANTE.

Con lo expuesto se hace saber al Juzgado que el actor no tuvo un contrato de trabajo de carcter permanente e indefinido ni mucho menos ha cumplido con un horario de trabajo. DE LA OBLIGACION QUE TENIA EL ACTOR DE ACREDITAR QUE TUVO UN HORARIO DE TRABAJO ESTABLECIDO. Al respecto, el actor NUNCA HA ACREDITADO QUE HAYA TENIDO UN HORARIO DE TRABAJO ESTABLECIDO, DENTRO DE MI REPRESENTADA. Para el efecto, y conocimiento del Juzgado, el actor, como contratado para el servicio de encuadernacin y engomado de hojas, debi tener conocimiento de la vigencia de la Directiva BN-DIR-2300 N 008-04, del Banco de la Nacin, del 26 de mayo del 2010, que NORMA LA ASISTENCIA Y PERMANENCIA DEL PERSONAL EN EL BANCO DE LA NACION, donde consta el real y verdadero horario establecido para todo el personal a nivel nacional,

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Hacemos presente que, el verdadero horario de trabajo del personal del Banco de la Nacin, es el siguiente: a. Personal Administrativo (Oficina Principal): Jornada Semanal Horario Refrigerio : : : 40 horas De lunes a viernes: De 08:30 a 17:30 horas De 13:00 a 14:00 horas

b. Personal Operativo (Red de Agencias): Jornada Semanal Horario Sbados Refrigerio : : : : 48 horas De lunes a viernes: De 07:45 a 17:30 horas De 08:45 a 11:45 horas De 13:00 a 13:45 horas

Adems, el actor no seala en modo alguno, la forma de cmo registraba su asistencia al centro de trabajo , lo cual nuestra parte si puede precisar, en razn de que para este efecto se encuentra vigente la Directiva BN-DIR-2300 N 008-04 del 26 de mayo del 2010 , ya mencionada, que seala en forma precisa la forma como se acredita la asistencia, permanencia y puntualidad del personal del Banco DE de la Nacin. DE Vale decir, a travs EN de LA RELOJES OFICINA AUTOMATICOS CONTROL ASISTENCIA,

PRINCIPAL-LIMA, y mediante el pasado del Fotochek de cada trabajador, que contiene CODIGO DE BARRAS (por supuesto emitido a favor de trabajadores estables de la Institucin), en relojes automticos (Terminal punto de control), instalados en cada reparticin. Para el efecto, vase lo que textualmente seala el numeral 8.1. de dicha Directiva, que a la letra dice:
8.1 DEL REGISTRO DE ASISTENCIA Deben existir registros pares: ingreso y salida, para esto, es importante que el trabajador verifique que ha registrado correctamente su ingreso y su salida, caso contrario el sistema lo considerar como inasistencia . 8.1.1 En los relojes automticos de asistencia-OFICINA PRINCIPAL LIMA.

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8.1.1.1 El trabajador deber deslizar su Carn de Identificacin (Fotocheck) en el reloj automtico de asistencia, verificando bajo responsabilidad del propio trabajador, que en la pantalla aparezca el cdigo de barra de su fotocheck, tanto al ingreso como en la salida en todos los casos. 8.1.1.2 En caso excepcional de no contar con el Carn de Identificacin (Fotocheck), a la hora de ingreso, el trabajador solicitar a los encargados de su seguridad, un fotocheck provisional, con el cual proceder a registrar su asistencia de ingreso y de salida. Asimismo, firmar el formulario correspondiente a la recepcin y devolucin del Carn de Identificacin provisional (Fotocheck). 8.1.1.3 En los casos de prdida o deterioro del Carn de Identificacin (Fotocheck), el trabajador deber de comunicarlo inmediatamente al Departamento de Personal, adjuntando la denuncia policial o el Carn deteriorado segn corresponda para la emisin del duplicado respectivo. ()(sic)

Entonces, nuestra parte si acredita que lo sealado por el actor, respecto a este punto, ES TOTALMENTE FALSO E INFUNDADO. EL ACTOR NO DEMUESTRA HABER TENIDO SUBORDINACION ANTE EL EMPLEADOR: El actor, tampoco demuestra que haya tenido alguna subordinacin o dependencia con su empleador, mediante la presentacin de alguna Boleta de Pago (solo adjunta copia de contratos de locacin de servicios), de encontrarse inscrito en nuestras Planillas correspondientes, o de haber recibido alguna sancin administrativa o felicitacin, de haberlo merecido. Por ejemplo, en este caso, el actor no demuestra que, como resultado de una subordinacin frente a su empleador , poda ser sancionado administrativamente. Respecto del demandante, se da el caso que, si el ahora actor hubiera incurrido en algn descuido o negligencia, en el servicio que prestaba, se le pudo haber aplicado una sancin administrativa, pero como no estbamos facultados para ello, por no ser personal de planta, se le tena que pasar por alto esta posible situacin. Otra forma de acreditar una subordinacin, poda ser por ejemplo , el tener la facultad de reclamar una remuneracin estable y ascendente, sin

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embargo en este caso, al contratarse sus nuevos servicios , mediante CONTRATOS DE LOCACION DE SERVICIOS, se le pagaba un monto menor, en relacin al contrato del mes de abril del 2007, por RETRIBUCION, en lugar de remuneracin. Entonces, DE HABER HABIDO ALGUNA SUBORDINACION, poda haber reclamado un aumento de remuneracin. Hecho que no lo hizo, POR NO TENER SUBORDINACIN ALGUNA CON EL BANCO. Por otro lado, debe tenerse en cuenta que, el cobro de su

RETRIBUCION LA HACIA MEDIANTE RECIBOS POR HONORARIOS. Al respecto, vase copia de los 02 RECIBOS POR HONORARIOS, QUE EL ACTOR ADJUNTA EN SU DEMANDA. Lo que simplemente quiere decir que, NO SE TRATA DE UNA PERSONA QUE PRESTABA SERVICIOS PERMANENTES AL BANCO , si no de una persona que, despus de prestar sus servicios profesionales giraba RECIBOS POR HONORARIOS, en las fechas de cobro de su RETRIBUCION, en calidad de LOCADOR DE SERVICIO.

Por tanto, es claro que NO COEXISTEN en el presente caso los elementos esenciales de un contrato laboral, por cuanto no existe remuneracin directa (elemento esencial), ni subordinacin alguna como tendenciosamente argumenta el actor, ni prestacin personal del servicio , situacin que sabr merituar cabalmente el A quo al momento de resolver. Reiteramos, el demandante solo fue un CONTRATISTA DEL BANCO, y por tanto no se encontraba sujeto a un horario de trabajo como los dems trabajadores nombrados y/o contratados. DE LOS RECIBOS POR HONORARIOS, QUE ABUNDAN A NUESTRO FAVOR

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Seor Juez, de acuerdo al Contrato de Locacin de Servicios celebrados con el ahora demandante, la RETRIBUCION DEL SERVICIO se estableci en la suma de S/. 1,200.00 nuevos soles mensuales; Para ello nos gir Recibos por Honorarios, con su respectivo R.U.C N10107720320 , tal como lo lo acreditamos con la copia de aquellos adjuntados por el actor, en los que se inclua, en el logotipo del comprobante de recibo por honorarios, siguiente: (Como ejemplo sealaremos el contenido de uno del recibo por honorarios correspondiente al mes de enero del 2011)
Su nombre: ROMERO SEVILLANOS CARLOS FERNANDO Domicilio: Jr. Echenique N 855 Dpto G Magdalena del Mar Su concepto: RECIBO POR HONORARIOS 001 N 000083 Su R.U.C. N 10107720320 La Retribucin pagada: S/. 1, 200.00 Y la descripcin tpica de un Recibo de Honorarios, como en el presente caso que deca: Servicio de asistencia en la elaboracin de formularios Fecha del Recibo por Honorarios: 17 de enero del 2011.

Por consiguiente mal podra el actor negar ante su Despacho la eficacia de estos comprobantes o recibos por honorarios con los que acreditamos la forma en que se le pagaba LA RETRIBUCION POR SUS SERVICIOS PROFESIONALES, en estricto cumplimiento del Contrato de Locacin de Servicios suscrito con mi representada. Asimismo, el actor tampoco podra argumentar que con esta clase de recibos por honorarios se pagan los haberes de los trabajadores estables del Banco, ya que sera contradictorio a leyes laborales vigentes que obligan a mi representada a emitir Boletas de Pago a los que en realidad si son sus verdaderos trabajadores.

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Siendo ello as, la pretendida desnaturalizacin planteada por el demandante queda sin sustento conforme lo manifestado en los prrafos precedentes, en consecuencia NO EXISTE prueba suficiente de sus aseveraciones, lo cual conlleva a que oportunamente su Despacho declare INFUNDADA la demanda. JURISPRUDENCIA VINCULANTE EMITIDA POR EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.El Tribunal Constitucional, ya se ha pronunciado sobre casos similares declarando Infundadas las demandas, jurisprudencia que resulta ser de obligatorio cumplimiento para el Poder Judicial, segn lo dispone la Primera Disposicin Transitoria de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional que seala: Los jueces y tribunales interpretan y aplican las leyes, toda norma con rango de ley y los reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional en todo tipo de procesos. Debiendo precisarse que la vinculacin no solo condiciona a los jueces en cuanto a la parte resolutiva del fallo, sino que le viene impuesta por los criterios de Interpretacin que el Tribunal haya utilizado en sus resoluciones.

Debiendo precisarse que la vinculacin no slo condiciona a los jueces en cuanto a la parte resolutiva del fallo, sino que le viene impuesta por criterios de interpretacin que el Tribunal haya utilizado en sus resoluciones. A.- Sentencia del Tribunal Constitucional Expediente N01458-2010PA/TC, de fecha 06 de diciembre de 2010, en los seguidos por NESTOR AUGUSTO ROJAS PALIZA con SERVICIOS, COBRANZAS E INVERSIONES S.A.C. mediante la cual se declar INFUNDADA la demanda, y en la cual se seala taxativamente:

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7. Por otro lado, la documentacin (f.12 a 38) presentada por el demandante para demostrar que se encontraba sujeto a un horario de trabajo no puede servir para determinar aquello, puesto que dichos documentos son copias simples en las cuales no aparece ni el nombre de la empresa ni el de la persona que las emite. Sin embargo, an cuando estos pudieran pertenecer a la empresa emplazada, tampoco evidenciaran que se encontraba sujeto a un horario de trabajo, ya que slo contienen la hora de ingreso mas no de salida del demandante y todos los horarios de ingreso consignados son diferentes, es decir, el demandante no se encontraba sujeto a un horario fijo de trabajo.

no se advierte de autos que durante la prestacin de servicios se hubiesen configurado los elementos tpicos de un contrato de trabajo y por tanto no se permite establecer su desnaturalizacin, as como tampoco simular una aparente relacin de carcter civil con el propsito de encubrir una autntica relacin laboral, motivo por el cual corresponde desestimar la presente demanda.
8. En tal sentido, Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Per HA RESUELTO Declarar INFUNDADA la demanda(sic)

B.- Sentencia del Tribunal Constitucional , de fecha 25 de marzo del 2010, recado en el Exp. N 02069-2009-PA/TC, en los seguidos por MARTHA JESUS ARIAS RUIZ, contra la EMPRESA MUNICIPAL DE AGUA POTABLE Y ALCANTARILLADO DE PISCO.
FUNDAMENTOS: . Pues bien, para determinar si existi una relacin de trabajo entre las partes encubierta mediante un contrato civil, este Tribunal debe evaluar si en los hechos se presentaron, en forma alternativa y no concurrente, alguno de los siguientes rasgos de laboralidad: a) control sobre la prestacin desarrollada o la forma en que sta se ejecuta; b) integracin de la demandante en la estructura organizacional de la sociedad; c) la prestacin ejecutada dentro de un horario determinado; d) la prestacin fue de cierta duracin y continuidad; e) suministro de herramientas y materiales a la demandante para la prestacin del servicio; f) pago de remuneracin a la demandante; y, g) reconocimiento de derechos

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laborales, tales como las vacaciones anuales, las gratificaciones y los descuentos para los sistemazas de pensiones y de salud.

De la valoracin conjunta de los medios probatorios aportados al proceso, este Tribunal advierte que, en los hechos, entre las partes no existi una relacin de trabajo, pues no existe documento alguno que demuestre que la Sociedad demandada le haya impuesto a la demandante un horario fijo de trabajo para que preste los servicios por la que fue contratada o que sta haya prestado los servicios en forma continua dentro de un horario de trabajo similar y constante.
Asimismo, debe destacarse que en autos no obra prueba alguna que ponga en evidencia que sobre la prestacin por la que se le contrat a la demandante, la Sociedad demandada haya ejercido su derecho a controlar el trabajo y el poder de dirigirla, es decir, que no existen indicios ni pruebas que demuestren que en los hechos la Sociedad demandada se haya comportado como un empleador. En sentido similar, debe destacarse que la demandante no fue contratada para desempear un cargo que haya formado parte de la estructura organizacional de la Sociedad demandada, ni que haya prestado servicios durante todo el perodo que alega (febrero 2003-marzo 2008); por el contrario, de los medios probatorios obrantes en autos, se puede advertir que la demandante se le haya abonado una remuneracin, ni que se le haya reconocido algn derecho laboral, tales como descanso vacacional anual o las gratificaciones de fiestas patrias y navidad. Consecuentemente, al no haberse demostrado en autos que la demandante haya prestado sus servicios en forma remunerada y subordinada, no se puede determinar la existencia de una relacin de trabajo entre las partes, motivo por el cual la demanda debe ser desestimada. Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Per HA RESUELTO Declarar INFUNDADA la demanda, (sic)

EN CONCLUSIN: Al no haberse demostrado en autos que la demandante haya prestado sus servicios en forma remunerada y subordinada, no se puede determinar la existencia de una relacin de trabajo entre las partes, motivo por el cual la demanda debe ser desestimada.

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3.1.2.-

SOBRE LA INEXISTENCIA DE LAS CAUSALES DE DESPIDO NULO CONTENIDAS EN LOS INCISOS C) Y D) DEL ARTCULO 29

Seor Juez, el actor con la presente demanda, pretende indebidamente la Nulidad del Despido, argumentando haber laborado para nuestro representado Banco de la Nacin, como tcnico operativo en diseo grafico por computacin hasta el 13 de diciembre de 2011, habiendo sido despedido, siendo nulo su despido de conformidad con lo sealado en los incisos c) y d) del artculo 29 del TUO del D.Leg. 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral aprobado por D.S.003-97-TR, sin acreditarlo fehacientemente. Siendo ello as, se debe considerar lo siguiente: 1.- Que la Nulidad de un Despido slo puede ser declarado por el Juez competente cuando ste tiene por motivo encontrarse comprendido en lo que establece el Artculo 29 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo 728, aprobado mediante Decreto Supremo N003-97-TR - Ley de Productividad y Competitividad Laboral, que a la letra dice : Artculo 29.- Es nulo el despido que tenga por motivo: a.- La afiliacin a un Sindicato o la participacin en actividades sindicales; b.- Ser candidato a representante de los trabajadores o actuar o haber actuado en esa calidad; c.- Presentar una queja o participar en un proceso contra el empleador ante las autoridades competentes, salvo que configure la falta grave contemplada en el inciso f) del artculo 25; d.- La discriminacin por razn de sexo, raza, religin opinin o idioma; e.- El embarazo si el despido se produce en cualquier momento del perodo de gestacin o dentro de los 90 (noventa) das posteriores al parto (Sic)

2.- En el caso que nos ocupa, el actor sustenta su demanda en el inciso c) y d) del artculo 29 del D.S. 003-97-TR, pero sin embargo no lo acredita

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fehacientemente como la ley dispone, dado que todos sus argumentos son genricos con la nica finalidad de sorprender al Juzgado.

3.- CON RESPECTO A LA CAUSAL DE DESPIDO NULO INVOCADA POR EL DEMANDANTE, REFERIDA A LA INTERPOSICIN DE UNA QUEJA O PARTICIPAR EN UN PROCESO CONTRA EL EMPLEADOR Seor Juez, a estos efectos nos corresponde reiterar a su Despacho que la nica relacin que existi entre el actor y mi representado fue una de carcter civil, conforme as lo hemos sostenido a lo largo del proceso, es decir, que ste solo tuvo la condicin de LOCADOR, conforme a los Contratos de Locacin de Servicios, obrantes en autos, por lo que, en primer trmino NO SE PODRA HABLAR DE DESPIDO ALGUNO, en tanto que solo puede ser despedido aquel que tenga la condicin de trabajador, con el cual exista un vnculo laboral con mi representado Banco de la Nacin. En segundo lugar, nos corresponde desvirtuar la afirmacin del

demandante respecto a que su despido obedeci a la interposicin de una demanda ante el Poder Judicial, de acuerdo a los siguientes fundamentos: Seor Juez, conforme es de advertirse de los contratos de locacin de servicios que adjuntamos como medios probatorios de la presente, el demandante prest los siguientes servicios de: Apoyo para realizar impresiones en general en mquina offset, Servicio de Impresin de diversos formatos de diversos formatos del Banco de la Nacin en maquina rotativa offset Dider Glaser , Servicio de asistencia tcnica para la calibracin y soporte de las mquinas de Imprenta, Servicio de elaboracin dfe impresiones y manejo de imprenta y Servicio de asistencia en la elaboracin de formularios, Servicio de preparacin de formularios diversos asi como el encolado de documentos del Banco de la Nacin;, conforme as se advierte del Informe EF/92.2624 N32-2012 emitido por la Divisin Abastecimiento del Departamento de Logstica del Banco de la Nacin.

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Bajo lo anteriormente expuesto, y conforme a lo sealado taxativamente en las clusulas contenidas en los contratos de Locacin de Servicios, estos fueron celebrados por plazos especficos bajo las normas contenidas en el Cdigo Civil, por lo que su contratacin celebrada con el actor obedece a una de orden temporal sin vnculo laboral, al ser una contratacin de Locacin de Servicios. Seor Juez, nos corresponde sealar a su Despacho que, el reclamo del actor contenido en una demanda en contra de nuestra Institucin, data del ao pasado, es decir, cuando el ahora demandante se encontraba prestando sus servicios, bajo el Contrato de Locacin de Servicios con el detalle Servicio de elaboracin de impresiones y manejo de mquinas de imprenta el cual tena como plazo de servicio desde el 17 de diciembre de 2010 y hasta el 16 de junio de 2011. Que, posteriormente el ahora demandante suscribi con mi representado un nuevo Contrato de Locacin de Servicios, en el que figura como detalle del servicio Servicio de preparacin de formularios diversos, as como, el encolado de documentos, el cual tena como plazo del servicio del 20 DE JUNIO DE 2011 Y HASTA EL 19 DE DICIEMBRE DE 2011 (VIGENCIA PACTADA POR LAS PARTES), HABIENDO CULMINADO LA RELACIN CONTRACTUAL DE NATURALEZA CIVIL EL 19.12.2011, POR CUMPLIMIENTO DEL SERVICIO Y DEL PLAZO ESTABLECIDO EN EL REFERIDO CONTRATO DE LOCACIN DE SERVICIOS. SEOR JUEZ, CON LO ANTES EXPUESTO QUEDA ACREDITADA LA MALA FE DEL DEMANDANTE NUESTRA COMO AL PRETENDER A SU HACER CREER EN A SU JUDICATURA ALGUNA QUE INSTITUCIN PUEDE HABER TOMADO FECHA

MEDIDA

REPRESALA

RECLAMO

ANTERIOR A QUE OCURRAN LOS HECHOS. Por otro lado, la Jurisprudencia tambin ha determinado que se considera que el despido no constituye una represalia del empleador, por haber formulado el trabajador reclamaciones de carcter laboral en procesos judiciales y administrativos, si ha transcurrido tiempo suficiente desde la interposicin de las

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mencionadas reclamaciones, por lo que no puede considerar que existi una reaccin inmediata del empleador. (Exp. N2851-97-ND (S)) EN CONSECUENCIA, NO EXISTIENDO NEXO DE CAUSALIDAD ENTRE EL VENCIMIENTO DEL CONTRATO DE LOCACIN DE SERVICIOS Y LA RAZN SEALADA POR EL DEMANDANTE, declarada totalmente INFUNDADA la demanda. solicitamos a su Despacho, sea

4.- CON RESPECTO A LA CAUSAL INVOCADA POR EL DEMANDANTE, REFERIDO A LA DISCRIMINACION POR RAZON DE SEXO, RAZA, RELIGION, OPINION O IDIOMA. Seor Juez, el actor seala en su escrito de demanda que ha sido objeto de discriminacin pues ha recibido un tratamiento desigual frente a sus iguales, al ser despedido incausadamente, continuando todos los dems trabajadores que se encuentran bajo su misma situacin, trabajando con normalidad. Al respecto debemos precisar con claridad que el recurrente no ha sido objeto de despido, sino lo que ha acontecido es la CULMINACIN DE UN VNCULO CONTRACTUAL DE NATURALEZA CIVIL. As tambin se debe tener en cuenta que lo afirmado por el actor no resulta ser vlido, pues no ha sido objeto de un trato desigual frente a sus iguales, pues el recurrente indebidamente se equipara con los trabajadores de la Institucin a quienes no puede considerar iguales con su sola afirmacin, pues mantiene con ellos una diferencia sustancial que es el tipo de vinculo contractual en el caso de la demandante de NATURALEZA CIVIL y de los trabajadores de la Institucin de NATURALEZA LABORAL. Por otro lado la Jurisprudencia tambin ha determinado que en el caso de LA NO RENOVACIN CONTRACTUAL NO CONSTITUYE SER UN ACTO DISCRIMINATORIO precisando la CASACIN N 223-2003-ND lo siguiente:

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No configura un acto de discriminacin el renovar el contrato de todos los trabajadores menos de uno, por cuanto para la configuracin de dicho acto es necesario acreditar que el mvil del despido obedeciere a las causales de discriminacin previstas en la Constitucin (artculo 2.2) y en la ley (articulo 29 inciso d) del Decreto Supremo N 03-97-TR). As la carga de la prueba recae sobre el trabajador a tenor de lo establecido en el artculo 27 inciso 3) de la Ley Procesal del Trabajo Conforme se puede apreciar de lo resuelto en la jurisprudencia glosada en el supuesto totalmente negado que se considere al accionante trabajador, el solo hecho de no haber realizado la renovacin contractual se debe considerar discriminacin pues lo que es fundamental es la debida acreditacin del mvil del despido se fundamente en motivos prohibido como opinin poltica, raza, sexo, religin u idioma, situacin que como reiteramos la recurrente NO HA CUMPLIDO CON ACREDITAR INOBSERVANDO LO DISPUESTO EN EL ARTICULO 27 INCISO 3) DE LA LEY PROCESAL DEL TRABAJO Estando a todo lo expresado se tiene que la demanda interpuesta, carece de sustento pues en el presente caso no se ha producido ninguna desnaturalizacin de relacin contractual y TAMPOCO LA CONFIGURACIN DE NINGUNA CAUSAL DE DESPIDO NULO.

EN CONSECUENCIA, NO EXISTIENDO NEXO DE CAUSALIDAD ENTRE EL VENCIMIENTO DEL CONTRATO DE LOCACIN DE SERVICIOS Y LA RAZN SEALADA POR EL DEMANDANTE, declarada totalmente INFUNDADA la demanda. solicitamos a su Despacho, sea

EN CUANTO A LOS SUPUESTOS MEDIOS PROBATORIOS QUE ACOMPAA EL ACTOR A SU ESCRITO DE DEMANDA

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1.

En cuanto a la fotocopia que adjunta en su numeral 1, debemos sealar que esto no es carn de trabajo como pretende hacer creer el demandante. Estos solo corresponden a un documentos de identificacin para que pueda ingresar a las instalaciones del Banco, en el ao 2010. Vase la fotocopia que en el reverso del mismo se aprecia lo siguiente:
El portador de la presente es proveedor de servicios de conformidad con el TUO de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado aprobado mediante Decreto Supremo N 083-2004-PCM, por tanto no mantiene relacin laboral alguna con el Banco de la Nacin.

Es decir, NO CORRESPONDE a un Carn de Trabajo como pretende hacer creer el demandante, lo cual se desprende de una sola lectura de dicha fotocopia. Es ms dicho documento no hace sino aseverar nuestra posicin de que la relacin existente entre las partes era una de naturaleza civil. 2. Respecto a las copias de los contratos de Locacin de Servicios suscrito entre el actor y mi representada, de sus medios de prueba, lo nico que hace es certificar a nuestro favor de que se trata de una relacin contractual civil, entre las partes y NO UNA RELACION LABORAL COMO PRETENDE. 3. En cuanto al escrito de demanda y anexos, cabe sealar que stas no prueban la existencia de vnculo laboral entre las partes, en tanto que dicho proceso a la fecha se encuentra en trmite, por lo que mal puede ofrecerlo el actor como medio probatorio de la existencia de la presentacin de proceso judicial en contra de su empleador previo a su despido ?. 4. En cuanto a la copia de los RECIBOS POR HONORARIOS que adjunta el actor en sus medios probatorios, lo mejor que hacen es corroborar que la relacin existente entre el demandante y mi representada es una de naturaleza civil. Pues por el pago de la

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RETRIBUCION pactaba, tena la obligacin de girarnos RECIBOS POR HONORARIOS, CON SU RESPECTIVO RUC. N 10107720320. 5. En cuanto al mrito de la acta de

verificacin de inspeccin laboral que seala el demandante como medio probatorio la misma no sustenta en ningn extremo su pretensin pues el demandante seala que con ello se verifica que la fecha de ingreso es el 05 de enero de 2001 al 14 de diciembre del 2011, con un horario de 8:00 a.m. a 17:30 y sbados de 08:00 a 12:00 con una remuneracin de 1,000 nuevos soles como tcnica operativa, LO CUAL NO GUARDA RELACION ALGUNA CON LA SUPUESTA ACTA DE VERIFICACIN QUE ADJUNTA COMO ANEXO PUES LA MISMA SE DETALLA EN OTROS TERMINOS. A mayor abundamiento debemos precisar que con el Acta de Verificacin adjuntada como anexo en ningn extremo se acredita el cumplimiento de un horario de trabajo, puesto que claramente el Inspector Laboral ha sealado que el representante del banco ha afirmado que el recurrente no est sujeto a jornada de trabajo y nicamente a consignado como DICHO DEL RECURRENTE un supuesto cumplimiento de horario de trabajo. Asimismo, es de advertirse de ella que nuestro representado Banco de la Nacin, ha dejado constancia que la nica relacin existente con el demandante fue una de naturaleza civil, por lo que sta no acredita la existencia de vnculo laboral alguno con el demandante. 6. En cuanto a la Constatacin Policial cabe sealar que sta no acredita de modo alguno, la existencia de una relacin laboral con el actor, en tanto que se advierte de su contenido solo la declaracin del demandante, y no de algn apoderado y/o representante de nuestro representado Banco de la Nacin.

De all que, de todo el contenido de las pruebas ofrecidas, donde aparece que son insuficientes para acreditar su pretensin, pues en ellas no ha

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sealado la finalidad de las mismas. Exigencia de procedencia, de acuerdo a lo sealado por el Cdigo Procesal Civil aplicable al presente proceso de manera supletoria.

EN CUANTO AL PAGO DE DEVENGADOS E INTERESES LEGALES Seor Juez, el actor pretende adems, el supuesto pago de devengados, e intereses legales, reclamo que resulta improcedente en razn que habiendo demandado de manera accesoria la pretensin antes citada, y siendo manifiesta que la pretensin principal deviene en Infundada, por las consideraciones antes expuesta, los conceptos accesorios siguen la misma suerte.

EN

CUANTO

LAS

COSTAS

COSTOS

DEL

PROCESO

PRETENSIN IMPROCEDENTE Solicitamos que este extremo de la demanda sea declarado igualmente Improcedente, por cuanto el Banco de la Nacin se encuentra exonerado del pago de costas y costos, por ser un Organismo Pblico Descentralizado del Sector Ley 27231 en Economa y Finanzas, conforme con el Decreto Legislativo N 183, artculo 413 del Cdigo Procesal Civil deviniendo en

que modific el literal g) del artculo 24 de la Ley Orgnica del Poder Judicial y consecuencia improcedente este extremo de la demanda. EL BANCO SE DE LA NACION COMO INTEGRANTE DEL PAGO DEL DE PODER TASAS

EJECUTIVO JUDICIALES:

ENCUENTRA

EXONERADO

Conforme a lo establecido en el artculo 413 del C.P.C., modificado por el Art. 5 de la Ley N 26846 de 27 de Julio de 1997, el mismo que establece: Estn exentos de la condena de costas y costos los Poderes

Ejecutivo, Legislativo y Judicial, el Ministerio Pblico, los rganos Constitucionalmente Autnomos, los gobiernos Regionales y Locales

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La Ley 27231 publicada en el Diario Oficial el Peruano el 17 de Diciembre de 1999, modifica el inciso g) del Artculo 24 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial en el siguiente sentido: Artculo 24: La administracin de justicia es gratuita para las personas de escasos recursos econmicos y para todos los casos expresamente previstos por ley. pago de tasas judiciales: G) Las diversas ENTIDADES QUE CONFORMAN los Poderes Legislativo, EJECUTIVO y Judicial, las los rganos pblicas constitucionalmente autnomos, instituciones Se encuentran exonerados del

descentralizadas y los Gobiernos Regionales y Locales (SIC)

Que,

de acuerdo a la Ley 16000 y a su Estatuto aprobado mediante BANCO DE LA NACIN es una y

Decreto Supremo 07-94-EF del 26 de Enero de 1994 refrendado por el Ministerio de Economa y Finanzas, establece que el Empresa de Derecho Pblico que acta como Agente Financiero del Estado, Poder Ejecutivo. Que, de conformidad con la Ley Orgnica del Ministerio de Economa y Finanzas aprobada por Decreto Legislativo 183 en su Captulo VII, Art. 48 contempla como ORGANISMO PBLICO DESCENTRALIZADO DEL SECTOR ECONOMA Y FINANZAS al BANCO DE LA NACIN, la CONASEV, la SUNAT, SUNAD entre otros organismos y en consecuencia entidades INTEGRANTES DEL PODER EJECUTIVO EXONERADAS DEL PAGO DE TASAS JUDICIALES.

como tal es parte del Sector Economa y Finanzas y por tanto integrante Del

IV.- FUNDAMENTACIN JURIDICA DE NUESTRA CONTESTACIN Los Fundamentos de Derecho que sustentan lo expuesto, son los siguientes: Texto nico Ordenado de la Ley N 26850 Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N 083-2004-PCM.

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Reglamento de la Ley N 26850 Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado aprobado por Decreto Supremo N 084-2004-PCM. Ley N 27444 - Ley de Procedimiento Administrativo General. Cdigo Civil: Artculos 1764 al 1770 y dems pertinentes. Asimismo, invoco el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil. V.- MEDIOS PROBATORIOS DE NUESTRA PARTE En parte de prueba ofrecemos: 1.- El mrito de la copia de demanda y resolucin admisoria del Expediente 3803-2011-0-1801-JR-LA-09 del Noveno Juzgado laboral de Lima, en los seguidos por CARLOS FERNANDO ROMERO SEVILLANOS contra BANCO DE LA NACION, Litispendencia. 2.- El mrito de los contratos de locacin de servicios, con los cuales se acredita que, la nica relacin que se tuvo con el ahora actor es una respaldada por el CODIGO CIVIL y nada ms. Vase de los referidos contratos, que la naturaleza de la relacin existente con el demandante era solo de CARCTER CIVIL; Lo cual se puede apreciar de sus clusulas primeras, donde se establecen la Base Legal. a efectos de acreditar la existencia de

3.-

El

mrito

del

contenido

de

las

copia

de

los

RECIBOS

POR

HONORARIOS, que como prueba de que esa era la forma de percibir la RETRIBUCION por el SERVICIO prestado.

4.- Copia del Informe EF/92.2624 N 032-2012 de fecha 15 de marzo de 2012, de la Divisin Abastecimiento del Departamento de Logstica del Banco de la Nacin. VI.- ANEXOS

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Anexo 1-A: Copia de Documento Nacional de Identidad de la Apoderada que suscribe. Anexo 1-B: Copia fedatada del Poder que acredita la personera de la recurrente. Anexo 1-C: Copia del escrito de demanda y resolucin admisoria del expediente nmero 3803-2011. Anexo 1-D: Copia de los Contratos de Locacin de Servicios suscritos por el Banco de la Nacin con el ahora demandante . Anexo 1-E: Copia de los Recibos por Honorarios Electrnico del demandante. Anexo 1-F: Copia del Informe EF/92.2624 N 032-2012 de fecha 15 de marzo de 2012, de la Divisin Abastecimiento del Departamento de Logstica del Banco de la Nacin. POR TANTO: Pido a usted, seor Juez, tener por propuesta las Excepciones deducidas, las mismas que debern declararse FUNDADAS en todos sus extremos, as como se servir tener por absuelto el traslado de la demanda, conforme a los fundamentos glosados, declarndola INFUNDADA en todos sus extremos, por los propios fundamentos expuestos precedentemente. PRIMER OTROS DECIMOS: Que, de conformidad con la Ley 27321, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 17 de diciembre de 1999, que modifico el literal g) del artculo 24 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, el Banco de la Nacin se encuentra exonerado del pago de tasas judiciales, por ser un organismo pblico descentralizado del sector Economa y Finanzas, de acuerdo a lo dispuesto en el Decreto Legislativo N 183. SEGUNDO OTROS DECIMOS: De conformidad al Art. 80 del Cdigo Procesal Civil, el letrado que suscribe el presente escrito se encuentra autorizado para que interponga escritos, recursos y otros actuaciones que considere pertinentes en el presente proceso. San Isidro, 21 de marzo del 2012.

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