CUARTA PARTE – ORDEN PÚBLICO ECONOMICO

El primer concepto fue aportado por CEA, quien define el orden público económico
como el conjunto de principios y normas jurídicas que organizan la economía de un
país y facultan a la autoridad pública a resguardarla en armonía con los valores de
la sociedad formulados en la CPR.

Una segunda definición, aportada por Arturo Irarrázaval, define el OPE como el
conjunto de medidas adoptadas por la autoridad con el fin de organizar la actividad
y las relaciones económicas de acuerdo a los valores formulados en la CPR.
En efecto, el OPE consistiría en una técnica normativa e instrumento destinado a
la organización de la actividad y las relaciones económicas, impregnándolas de los
valores y principios contenidos en la Constitución Política de la república.

El rol del poder público o de la autoridad, en la actividad económica, es permitir que

los agentes económicos se desenvuelvan libremente y no interviniendo en ella con
un dirigismo anti libertario. El Estado, en materia económica, adopta un carácter
instrumental. La intervención se realiza mediante técnicas de regulación o
reglamentación.

Principios en que se sustenta el orden público económico

- El bien común, como finalidad del Estado.
- Principio de subsidiariedad
- Principio de igualdad
- Principio de libertad
- Justicia

Efectos del OPE

- Restringe la actividad del estado
- Salvaguarda la economía basada en la libre iniciativa
- Permite la permanencia de los principios
Forma de consagrar el OPE
A través del fortalecimiento del derecho de propiedad, en virtud de su función social.
En efecto:
El OPE encuentra fundamento constitucional a partir del Art. 19 Nº 20 que inicia con
una manifestación del principio de igualdad en materia económica y tributaria.
o Igual repartición de los tributos y demás cargas públicas.
o La proporción es la misma, dependiendo de la capacidad económica
de los agentes. Los tributos son una exigencia patrimonial impuesta
por la ley en beneficio de la nación. Es una carga pública.
o Los tributos tienen por finalidad, establecer cierto grado de igualdad
y satisfacción de cierto nivel de vida, de modo que en la medida que
superen dicho nivel deben contribuir al Estado tributando a favor de
él en beneficio de la nación.
o La carga tributaria se reparte en relación a la capacidad necesaria
para el financiamiento de necesidades colectivas. Por regla general,
los tributos no tienen un fin específico, salvo que se trate de aquellos
que se establecen específicamente para la defensa nacional o
cuando se trata de tributos que gravan actos que tengan clara
identificación regional o local.
- El principio de justicia, se manifiesta en el sentido que los tributos no pueden
ser desproporcionados o injustos. En efecto, la carga tributaria no puede
despojar a los obligados de los bienes necesarios para el nivel de vida que
tienen asegurado.

En segundo lugar, el numeral 21 establece la libertad económica, en el sentido que

la CPR asegura a todas las personas el derecho a desarrollar cualquier actividad
económica que no sea contraria a la moral, el orden público, la seguridad nacional
y las normas jurídicas que regulen dicha actividad económica. El numeral 21, es
una innovación de la CPR 80 y establece un modelo de economía social de
mercado, en virtud del cual se consagra la libre iniciativa económica de los
particulares y se reafirma el carácter o el rol subsidiario que debe cumplir el Estado.
Además, en el mismo numeral se indica que el Estado también puede realizar
actividades económicas, previa ley habilitante, y que en caso de hacerlo, debe
someterse a la ley común aplicable a los particulares.
El numeral 21 se encuentra protegido por dos acciones o recursos:
- Recurso de protección del Art. 20 CPR
- Recurso de amparo económico de la ley 18.971 de 1990.

En tercer lugar, el numeral 22, establece el derecho a no ser discriminado de forma

arbitraria en materia económica. Este derecho, es una manifestación del principio
de igualdad. Establece que no pueden haber discriminaciones arbitrarias, de modo
que pueden haber discriminaciones justas y racionales, las que se justificarían por
razones de incentivo y desarrollo nacional. Dichas discriminaciones razonables
deben siempre estar establecidas por ley.

En cuarto lugar, el numeral 23, establece el derecho a la libertad de adquirir toda

clase de bienes, con excepción de aquellos bienes que la naturaleza ha hecho
comunes a todos los hombres y aquellos que deben pertenecer a la nación toda.
Cabe mencionar, que se establece se trata del derecho a la propiedad, no del
derecho de propiedad propiamente tal.
En relación a esto, cabe mencionar que el constituyente señala que el legislador
puede establecer las formas de adquirir el dominio, y como no existe tratamiento
constitucional de esto, es menester recurrir a la ley del código civil en relación a esta
materia. En efecto, el Art 588 CC establece que los modos de adquirir el dominio
son la accesión, la ocupación, la tradición, la prescripción y la sucesión, los que
tienen requisitos especiales según el bien que se trate.
- Existen bienes que no son posibles de adquirir:
o Bienes que por su naturaleza son comunes a todos los hombres
o Bienes que pertenecen a toda la nación.
En relación al derecho de propiedad y los derechos constitucionales existen también
dos posturas:
 - Una postura estima que existe una propietarización de los derechos
fundamentales, en el sentido de que las personas son titulares de ellos en
virtud de la propiedad que recae en ellos, de modo que cada pueden
ejercerse las facultades que otorga el dominio respecto de cada uno de ellos.
En este sentido, se produciría una desnaturalización de los derechos al
vincularlos con la propiedad.
- Otra postura, estima que solo hay propiedad respecto de aquellos derechos
que pueden ser avaluados económicamente, y que por ello pueden
asimilarse a cosas corporales.
El constituyente establece que una ley de quorum calificado puede establecer
limitaciones y requisitos para la adquisición del dominio en aras del interés nacional,
es decir, por razones de seguridad nacional principalmente.
- Ejemplo:
o personas que pueden adquirir inmuebles ubicados en zonas
fronterizas.
o Adquisición de medicamentos

En quinto lugar, el Art. 19 Nº 24 establece el derecho de propiedad en sus diversas

especies.
En cuanto a los alcances del derecho de propiedad, significa el derecho a ser dueño
de una cosa y consecuencialmente, poder ejercer todas las facultades y atributos
que derivan del derecho de dominio.
La propiedad se ve reforzada por el constituyente en virtud de su función social, la
cual consiste en un atributo inherente del derecho de propiedad, y que produce
consecuencialmente, el deber del estado de intervenir en materias económicas,
como servidumbres, cargas tributarias, instrumentos de planificación territorial,
como el plan regulador, etc.
Además, en virtud de su función social, el Estado en ejercicio de la potestad
expropiatoria, puede privar a los particulares de su derecho de propiedad respecto
de bienes determinados, por causa de utilidad pública o el interés nacional, otorgar
concesiones de exploración o explotación respecto de minas que se encuentren
bajo inmuebles de particulares, de modo que los particulares deberán permitir
dichas actividades o también, otorgar derechos de aprovechamiento de aguas.

En sexto lugar, el Art. 19 Nº 25 establece el derecho de autor y el de la libertad de

crear y difundir las artes.
El derecho de autor comprende dos cosas: el aprovechamiento y la paternidad de
la obra. La propiedad intelectual puede ser de cuatro tipos: literaria, dramática,
artística o industrial.

Derecho a desarrollar cualquiera actividad económica y su protección

El derecho a desarrollar cualquier actividad económica, también denominado como
derecho a la libertad económica, que no sea contrario a la moral, al orden público y
la seguridad nacional, respetando las normas constitucionales y, las legales que la
regulen, se encuentra establecido en el Art. 19 Nº 21 CPR y consagra al menos dos
consecuencias importantes:
- Primero, se consagra la iniciativa privada en materia económica, de modo
que los agentes deciden o no si desarrollan una actividad económica
determinada. En efecto, todo particular tiene derecho a desarrollar la
actividad económica que estime, siempre que ella no atente contra la
constitución, la moral, la seguridad nacional o el orden público, respetando
las normas legales que la regulen.
- Y segundo, se reafirma el carácter subsidiario del Estado en el proceso
económico, de modo que su intervención solo procede a fin de regular las
actividades económicas, para que estas se desarrollen de forma que no
afecten otros derechos fundamentales y los agentes económicos, se
encuentren protegidos en el ejercicio de su derecho a la libertad económica.
En principio, la constitución señala que los particulares tienen derecho a desarrollar
la actividad económica y que, el Estado, puede también realizar actividades
económicas, previa ley habilitante, pero que en aquellos casos en que participe de
la actividad económica no se acogerá a normativas especiales, sino que a la que
corresponda aplicar a los particulares en el desarrollo de la actividad económica
que se trate.

Cabe mencionar que el derecho a la libertad económica cuenta con dos

mecanismos de protección.
- Primero, el que deriva del Art. 20 CPR denominado recurso de protección,
que confitura una acción personal, cautelar de rango constitucional, que
busca restablecer el imperio del derecho, cuando un agente económico se
ve perturbado, privado o amenazado en el ejercicio de sus derechos en virtud
de causas u omisiones arbitrarias o ilegales.
- Segundo, el recurso de amparo económico que deriva de la ley 18.971, que
consiste en una acción popular, cautelar de rango legal, que tiene por
finalidad investigar y poner término a las conductas que constituyen
infracciones contra el derecho de libertad económica.
- Se interpone ante la respectiva corte de apelaciones, dentro del plazo de 6
meses contados desde que se produjo la infracción, contra el Estado y contra
el autor de la infracción, si se le conoce.
o Artículo único de la ley 18971
§ Recurso especial que se establece en la ley 18971 de 1990.
Junta de gobierno.
• Cualquier persona podrá denunciar las infracciones al
artículo 19 nº 21 de la CPR
• El actor no necesitará tener interés actual en los hechos
denunciados.
• La acción podrá intentarse dentro de seis meses
contados desde que se hubiere producido la infracción,
sin más formalidad ni procedimiento que el establecido
para el recurso de amparo, ante la corte de apelaciones
respectiva, la que conocerá de ella en primera instancia.
Deducida la acción, el tribunal deberá investigar la
 infracción denunciada y dar cuso progresivo a los autos
hasta el fallo respectivo.
• Contra la sentencia definitiva, procederá recurso de
apelación, el cual deberá interponerse en el plazo de 5
dias, para ante la Corte Suprema, y que, en caso de no
serlo, deberá ser consultada. Este tribunal conocerá del
negocio en una de sus salas.
• Si la sentencia estableciere fundadamente que la
denuncia carece de toda base, el actor será responsable
de los perjuicios que hubiere causado.

Titular del derecho a la libertad de empresa, contenido, garantías, limites

Iniciativa de los particulares en materia económica

La iniciativa de los particulares en materia económica, es un principio que deriva del
principio de subsidiariedad del Estado. En efecto, el Estado debe en virtud de su
finalidad primordial, velar porque los grupos intermedios, entre ellos, los agentes
económicos, alcancen la mayor realización espiritual y material posible. En ese
sentido, la libre iniciativa de los particulares en materia económica, tiene por
finalidad desarrollar dicha realización. El estado solo debe intervenir a fin de que
los particulares que deseen desarrollar alguna actividad empresarial o económica
lo hagan sin mayor dificultad, estableciendo normas que la regulen a fin de que
puedan desarrollarla de forma segura y justa.

Actividad empresarial del Estado. Requisitos de intervención estatal

- La CPR establece en el Art. 19 Nº 21 que el estado y sus organismos pueden
desarrollar actividades empresariales o participar en ellas, solo si una ley de
quorum calificado los autoriza. En tal caso, esas actividades estarán
sometidas a la ley común aplicable a los particulares, sin perjuicio de las
 excepciones que por motivos justificados establezca la ley, la que deberá ser,
asimismo, de quorum calificado.
o LQC debe autorizar al estado y sus organismos a desarrollar o
participar en actividades empresariales.
o Si se autoriza al estado o sus organismos, deben someterse a la
legislación común que regula dicha actividad económica.
Excepcionalmente, una LQC puede establecer que se regulen por
una normativa especial.

Recurso de amparo económico

- El recurso de amparo económico, es un recurso especial, popular, de rango
legal, que tiene por finalidad investigar y poner término a conductas que
constituyen infracciones al Art. 19 Nº 21 CPR.
- Se encuentra establecido en el artículo único de la ley 18971.
- Debe ejercerse ante la corte de apelaciones respectiva, contra el estado y el
autor de la infracción si se le conoce, dentro del plazo de 6 meses contados
desde la infracción.
- La sentencia definitiva que resuelva el recurso en primera instancia puede
ser apelada ante la Corte suprema, dentro del plazo de 5 dias contados
desde su notificación.

Igualdad del derecho a la igualdad en materia económica, contenido,

garantías, limites.
Principio de no discriminación arbitraria. Excepciones.

Libertad para adquirir toda clase de bienes

- Titular del derecho a la propiedad: todas las personas.
- Contenido: derecho a adquirir la propiedad de toda clase de bienes que
puedan ser apropiados por particulares.
- Garantías: Establecido en el Art. 19 Nº 23 , amparado por el recurso de
protección del Art. 20 CPR.
 - límites constitucionales: aquellos bienes que la naturaleza ha hecho
comunes a todos los hombres y aquellos bienes que deben pertenecer a toda
la nación.
- Limitaciones: las limitaciones se encuentran establecidas por el CC en el
sentido que la propiedad se adquiere mediante alguno de los modos de
adquirir establecidos en el Art. 588, los cuales deben cumplir con requisitos
específicos para operar.

Derecho de propiedad
- Titular del derecho de propiedad: todas las personas.
- Contenido: el derecho de dominio autoriza a su titular a ejercer las facultades
y atributos que derivan del dominio, siempre que su ejercicio cumpla con lo
prescrito en la CPR, las leyes y no afecte el derecho ajeno.
- Garantías: se encuentra establecido en el Art. 19 Nº 23 y se encuentra
protegido por el recurso de protección establecido en el Art. 20 CPR.
- Límites: los límites del dominio, de forma genérica, son la CPR y los derechos
fundamentales consagrados en ella, la ley, la moral, las buenas costumbres,
el orden público y el derecho ajeno.
- Función social de la propiedad: la función social de la propiedad es un
atributo inherente a la propiedad, y consecuencialmente produce que el
Estado pueda intervenir en su ejercicio y permanencia en el patrimonio de
una persona en persecución del bien común.

Privación del dominio. Expropiación. Causales de expropiación. Derechos del

expropiado.
o El constituyente señala que nadie puede, en caso alguno, ser privado
de su propiedad, del bien sobre que recae o de alguno de los atributos
o facultades esenciales del dominio, sino en virtud de la ley general o
especial que autorice la expropiación por causa de utilidad pública o
el interés nacional, calificada por el legislador.
 o Es un procedimiento formal en virtud del cual y con autorización de la
ley, una determinada autoridad ejecuta un acto por el que dispone el
traspaso de la propiedad de un particular a manos del Estado, previo
pago de una indemnización de perjuicios que tiene por finalidad la
reparación de todo daño patrimonial efectivamente causado en virtud
del acto expropiatorio.
o Causas de expropiación: utilidad pública o interés nacional.
o El expropiado tiene derecho a:
§ Reclamar contra la constitucionalidad de la ley general o
especial que autorice la expropiación ante el tribunal
constitucional.
§ Reclamar de la legalidad del acto expropiatorio ante tribunales
ordinarios de justicia
§ Derecho a indemnización por daño patrimonial efectivamente
causado
• indemnización de común acuerdo.
• A falta de acuerdo, indemnización determinada por
tribunales ordinarios de justicia.

- Propiedad sobre los yacimientos mineros

o La CPR indica que el Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo,
inalienable e imprescriptible de todas las minas, comprendiéndose en
éstas las covaderas, las arenas metalíferas, los salares, depósitos de
carbón e hidrocarburos y demás sustancias fósiles, con excepción de
las arcillas superficiales, no obstante la propiedad de las personas
naturales o jurídicas sobre los terrenos en cuyas entrañas estuvieren
situadas. Los predios superficiales estarán sujetos a las obligaciones
y limitaciones que la ley señale para facilitar la exploración, la
explotación y el beneficio de dichas minas.
o La ley debe determinar que sustancias, excepto los hidrocarburos
líquidos o gaseosos, pueden ser objeto de concesiones de exploración
 o explotación. Dichas concesiones se constituirán siempre por
resolución judicial, y tendrán la duración, conferirán los derechos e
impondrán las obligaciones que la ley exprese, la que tendrá carácter
de orgánica constitucional.
o La concesión minera obliga al dueño a desarrollar la actividad
necesaria para satisfacer el interés público que justifica su
otorgamiento. Su régimen de amparo será establecido por dicha ley,
tenderá directa o indirectamente a obtener el cumplimiento de esa
obligación y contemplará causales de caducidad para el caso de
incumplimiento o simple extinción del dominio sobre la concesión.

Alcances:
o Las minas y en general toda sustancia fósil es de propiedad del
estado, independientemente de la propiedad de los particulares que
exista sobre la superficie donde se encuentra la sustancia fósil.
o Una ley orgánica constitucional puede conceder concesiones de
exploración o explotación, cuya finalidad será la de satisfacer el interés
público. La ley debe contemplar la duración y causales de caducidad.
La extinción de la concesión, cuando procede por causas distintas al
vencimiento debe ser declarada judicialmente.
o Los particulares adquieren el dominio sobre la concesión de
exploración o explotación, no sobre el yacimiento. Adquieren
obligaciones que derivan de la concesión.
o El sistema que se aplica en nuestro país, según mandato
constitucional, es el sistema regalista. El sistema regalista es aquel en
que el Estado tiene el dominio de las minas, de modo que puede usar,
gozar o disponer de ellas con entera libertad, venderlas, arrendarlas,
explotarlas, permutarlas o concesionarlas.
o Hay yacimientos de sustancias reservadas: hidrocarburos líquidos y
gaseosos, litio.
- Propiedad de aguas
o El agua es un bien que por su naturaleza pertenece a todos los
hombres, un bien de uso público por tanto no puede haber derecho
de dominio sobre el agua propiamente tal. Sin embargo, existe el
derecho de aprovechamiento de aguas, el cual se encuentra regulado
por el código de aguas.