Regulación del allanamiento e incautaciones

en el proceso penal venezolano

Prof. Ángel Zerpa A

azerpaponte@yahoo.es
04143161940
@azerpaponte
Artículo 47 de la CRBV.- El hogar doméstico y todo recinto
privado de persona son inviolables. No podrán ser
allanados, sino…

• mediante orden judicial, para impedir la perpetración de

un delito o

• para cumplir de acuerdo con la ley, las decisiones que

dicten los tribunales,

respetando siempre la dignidad del ser humano. Las visitas

sanitarias que se practiquen, de conformidad con la ley,
solo podrán hacerse previo aviso de los funcionarios o
funcionarias que las ordenen o hayan de practicarlas.
 INSTRUMENTOS INTERNACIONALES Y EL ALLANAMIENTO (VER 23 CRBV).-

Declaración Universal de los Derechos Humanos, 1948, «Artículo 12.- Nadie

será objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada, su familia, su domicilio o su
correspondencia, ni de ataques a su honra o a su reputación. Toda persona tiene
derecho a la protección de la ley contra tales injerencias o ataques.»

Declaración Americana sobre los Derechos y Deberes del Hombre, 1948,

«Artículo 9.- Derecho a la inviolabilidad del domicilio. Toda persona tiene el derecho
a la inviolabilidad de su domicilio».

Convención Americana sobre Derechos Humanos de 1969 (o Pacto de San

José de Costa Rica): «Artículo 11.- Protección de la honra y de la dignidad (…) 2.
Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en
la de su familia, en su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques ilegales a su
honra o reputación».

El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos de 1966, «Artículo 17.- 1.

Nadie será objeto de injerencias arbitrarias o ilegales en su vida privada, su familia,
su domicilio o su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra y reputación. 2.
Toda persona tiene derecho a la protección de la ley contra esas injerencias o esos
ataques».
 PERSPECTIVA CONSTITUCIONAL DEL ALLANAMIENTO, CONFORME AL 47
DE LA CRBV.

1) La norma constitucional discrimina entre «hogar doméstico» y «recinto privado»,

distinción entre la morada de las personas, su hogar, y el sitio privado donde
eventualmente pueden morar las personas pero que no constituye un hogar, pero
esto no excluye de la prohibición de allanamiento del domicilio, por ser éste una
especie de recinto privado;

2) El allanamiento será legítimo desde el punto de vista constitucional si

previamente ha sido acordado por una orden judicial, y dicha decisión debe
atenerse a lo siguiente:

a. Que la misma tenga como fundamento el impedimento de un delito; o

b. Para cumplir con una decisión judicial.

TSJ/SCP, sent. N.º 502, del 27-04-00, «…allanamiento en el marco de una

investigación– o bien como acto ejecutivo -porque esa decisión tiene como
finalidad «cumplir» con otra decisión que ha quedado firme–. En ambos casos, por
ser un fallo, y por ello, ser un acto jurídico-procesal, debe estar suficientemente
motivado, a los fines de garantizar la tutela judicial efectiva»…
El allanamiento como vocablo polisémico en el Derecho Procesal.

A diferencia de ingresar por razones policiales-procesales en

recinto, tiene otros significados procesales. Por ejemplo:

Código de Procedimiento Civil: «Artículo 85.- El juez u otro

funcionario impedidos podrán continuar en sus funciones, si convinieren
en ello las partes o aquella contra quien obrare el impedimento, excepto
si este fuere el de ser recusado cónyuge, ascendiente, descendiente o
hermano de alguna de las partes, o el de tener interés directo en el
pleito, siendo el recusado juez o conjuez. Los apoderados no
necesitarán autorización especial para prestar su consentimiento en
este caso».

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Código Orgánico Procesal Penal. Allanamiento. Artículo 103. «En

caso de inhibición o de recusación las partes no podrán allanar al
inhibido…o al recusado»…
Facultades coercitivas. 189. Cuando sea necesario, el funcionario…que practique
la inspección podrá ordenar que durante la diligencia no se ausenten las personas
que se encuentren en el lugar o que comparezca cualquiera otra.

Registros Nocturnos. 190. Los registros en lugares cerrados, aunque sean de

acceso público, podrán ser practicados también en horario nocturno, dejando
constancia del motivo en el acta, en los supuestos siguientes:
1. En los lugares de acceso público, abiertos durante la noche, y en un caso grave
que no admita demora en la ejecución.
2. (Para impedir la perpetración o continuidad de un delito).
3. En el caso que el interesado…o su representante preste su consentimiento
expreso, con absoluta libertad.
4. Por orden escrita del Juez o Jueza.

Inspección de Personas. 191. La policía podrá inspeccionar una persona, siempre

que haya motivo suficiente para presumir que oculta entre sus…pertenencias o
adheridos a su cuerpo, objetos relacionados con un hecho punible. Antes de
proceder a la inspección deberá advertir a la persona acerca de la sospecha y del
objeto buscado, pidiéndole su exhibición y procurará si las circunstancias lo
permiten, hacerse acompañar de dos testigos.

192. Las inspecciones se practicarán separadamente, respetando el pudor de las

personas. La inspección practicada a una persona será efectuada por otra del
mismo sexo.
Inspección de Vehículos. 193. La policía podrá realizar la inspección de un vehículo,
siempre que haya motivo suficiente para presumir que una persona oculte en el
objetos relacionados con un hecho punible. Se realizará el mismo procedimiento y se
cumplirán iguales formalidades que las previstas para la inspección de personas.

Registro. 194. Cuando haya motivo suficiente para presumir que en un lugar público
existen rastros del delito investigado o de alguna persona fugada o sospechosa, salvo
cuando sea obligatoria una orden de allanamiento, la policía realizará directamente el
registro del lugar. Cuando sea necesario realizar una inspección personal o el registro
de un mueble o compartimiento cerrado destinado al uso personal, en lugar público,
regirán los artículos que regulan el procedimiento de la inspección de personas o
vehículos. Se solicitará para que presencie el registro a quien habite o se encuentre
en posesión del lugar, o cuando esté ausente, a su encargado o encargada y, a falta
de éste o ésta, a cualquier persona mayor de edad.

Examen Corporal y Mental. 195. Cuando sea necesario se podrá proceder al

examen corporal y mental del imputado o imputada, cuidando el respeto a su pudor.
Si es preciso, el examen se practicará con el auxilio de expertos o expertas. Al acto
podrá asistir una persona de confianza del examinado…éste…será advertido…de tal
derecho. Estas reglas también son aplicables a otras personas, cuando sea
absolutamente indispensable para descubrir la verdad.
Allanamiento 196. Cuando el registro se deba practicar en una morada, oficinas públicas,
establecimiento comercial, en sus dependencias cerradas, o en recinto habitado, se requerirá
la orden escrita del Juez…El órgano de policía de investigaciones penales, en casos de
necesidad y urgencia, podrá solicitar directamente al Juez…de Control la respectiva orden,
previa autorización, por cualquier medio, del MP, que deberá constar en la solicitud. La
resolución por la cual el Juez…ordena la entrada y registro de un domicilio particular será
siempre fundada. El registro se realizará en presencia de 2 testigos hábiles, en lo posible
vecinos del lugar, que no deberán tener vinculación con la policía. Si el imputado… se
encuentra presente, y no está su defensor…, se pedirá a otra persona que asista. Bajo esas
formalidades se levantará un acta. Se exceptúan de lo dispuesto los casos siguientes:
1. Para impedir la perpetración o continuidad de un delito.
2. Cuando se trate de personas a quienes se persigue para su aprehensión.
Los motivos que determinaron el allanamiento sin orden constarán, detalladamente en el acta.

Contenido de la Orden. 197. En la orden deberá constar:

1. La autoridad judicial que decreta el allanamiento y la sucinta identificación del procedimiento
que se ordena.
2. El señalamiento concreto del lugar o lugares a ser registrados.
3. La autoridad que practicará el registro.
4. El motivo preciso del allanamiento, con indicación exacta de los objetos o personas
buscadas y las diligencias a realizar.
5. La fecha y la firma.
La orden tendrá una duración máxima de 7 días, después de los cuales caduca la autorización,
salvo que haya sido expedida por tiempo determinado, en cuyo caso constará este dato.
 LA SALA CONSTITUCIONAL Y EL ALLANAMIENTO.-

TSJ/SC, sent. N.º 347, del 23-03-01,

«…El allanamiento es, esencialmente y a
la luz del recepto procesal penal…un
procedimiento de investigación penal y
por ello debe…demostrar la necesidad y
la pertinencia de dicha acción, la cual,
por cierto, de incumplirse violaría
flagrantemente el derecho fundamental
a la inviolabilidad del hogar»…
Inspección. 186. Mediante la inspección de la policía o del MP, se comprueba el
estado de los lugares, cosas, los rastros y efectos materiales que existan y sean de
utilidad para la investigación del hecho, o la individualización de los partícipes en el.
De ello se levantará informe que describirá detalladamente esos elementos y,
cuando fuere posible, se recogerán y conservarán los que sean útiles. Si el hecho
no dejó rastros, ni produjo efectos materiales, o si los mismos desaparecieron o
fueron alterados, se describirá el estado actual en que fueron encontrados,
procurando describir el anterior, el modo, tiempo y causa de su desaparición o
alteración, y la fuente de la cual se obtuvo ese conocimiento. Del mismo modo se
procederá cuando la persona buscada no se halle en el lugar. Se solicitará para que
presencie la inspección a quien habite o se encuentre en el lugar donde se efectúa,
o, cuando esté ausente, a su encargado o encargada, y, a falta de éste…a
cualquier persona mayor de edad, prefiriendo a familiares del primero…Si la
persona que presencia el acto es el imputado…y no está presente su defensor o
defensora, se pedirá a otra persona que asista. De todo lo actuado se le notificará a
el o la Fiscal del Ministerio Público.

198. La orden de allanamiento será notificada a quien habite el lugar o se encuentre

en el, entregándole una copia; y se procederá según el artículo 186 de este Código.
Si el notificado…se resiste o nadie responde a los llamados, se hará uso de la
fuerza pública para entrar. Al terminar el registro, si el lugar está vacío, se cuidará
que quede cerrado y, de no ser ello posible, se asegurará que otras personas no
ingresen, hasta lograrlo. Este procedimiento constará en el acta.
 Derivaciones conceptuales del allanamiento.

• Cuando el Código enuncia «morada» consideramos que alude a sitio donde una
persona pernocta y hace, las más de las veces, la vida en común con
semejantes. Es una acepción de «hogar»;

• Se busca proteger la integridad de los derechos de las familias que moran en ese
lugar, y con mayor razón, la de sujetos vulnerables amparados por leyes
especiales, como las personas mayores, las personas con discapacidad (Ver Ley
para las Personas con Discapacidad, de 2007), y los menores (Ver LOPNNA);

• La ilegitimidad de la prueba obtenida inconstitucionalmente, no tienen el

consentimiento de los miembros de la morada, y ello es precisamente lo que
fundamenta la necesidad de otros que presencien la intromisión de los agentes
de seguridad en su aposento;

• Un medio probatorio producto de una transgresión a la inviolabilidad del hogar o

residencia perenne de unos ciudadanos, es esencialmente nulo por
inconstitucional, sino se inscribe en las excepciones constitucionales y legales
que residualmente aceptan tal transgresión;

• El COPP hace sinonimia de «revisión» con allanamiento: Precisamente el objeto

del allanamiento es la revisión del sitio en cuestión.
 La presencia de dos testigos durante el procedimiento.

• Con ello se deja constancia de la legitimidad de la

actuación allanatoria a través de dos personas
independientes y desprovistas completamente de interés
sobre el caso, y de esa manera se configuran unos
potenciales testigos procesales ante la ocurrencia de
alguna anormalidad procedimental que cercene en alguna
forma derechos constitucionales o fundamentales de los
sujetos que se hallen o moren en el sitio;

• En principio, si se demostrara que en el hecho los testigos

eran inhábiles desde el punto de vista del contenido del
artículo 196 del Código Orgánico Procesal Penal, o que
solo tuvo la presencia de únicamente un testigo, la
probanza que se extraiga de ese procedimiento es
ilegítima por inconstitucional.
 TSJ/SCP, sent. N.º 122, del 08-04-03

«…La institución del allanamiento de morada, si bien inserta dentro de las actuaciones
propias de la etapa preparatoria del proceso, no se corresponde con los actos de mero
impulso procesal sino con los de investigación propiamente dicha. Vale decir, los
orientados al descubrimiento de los hechos delictivos y a la participación de las personas
que hayan intervenido en su ejecución con el carácter de autores o partícipes…es
entonces cuando ya puede hablarse de imputado…surge el requerimiento legal de que,
en el allanamiento, la persona objeto del mismo sea provista de la asistencia de
abogado…la orden de registro debe emanar de un juez de control, previa solicitud del MP,
expedida mediante escrito debidamente fundado y motivado. Esto, claro está, salvo las
excepciones recogidas taxativamente…La falta de una actividad investigativa de cierta
significación, previa a la orden de registro, tendiente a demostrar los elementos de
verosimilitud en que se fundamenta, la previsión sucinta de la identificación del
procedimiento de que se trata, la determinación precisa e indubitable del lugar a ser
registrado, el motivo fundado del allanamiento, «con indicación exacta de los objetos y
personas buscadas»…son exigencias legales tendientes a obviar la discrecionalidad y
subjetividad en la práctica de la medida y a evitar registros arbitrarios e irracionales que
conllevan la afectación de garantías de rango constitucional…se infiere la necesidad del
examen y valoración previa de los elementos de convicción que justifican el allanamiento
decretado contra la persona individualizada…advierte una contraditio in terminis…al
pretender que, con la sola orden de allanamiento, sin otro respaldo fáctico…se puede ab
initio abrir la etapa preparatoria del proceso y señalar subjetivamente a la persona objeto
de tal medida a quien, por el simple acto de registro, se le dio erróneamente el carácter
de imputado»…
Sala Constitucional, 2539, del 8 de noviembre de 2004 (caso:
Ramiro Antonio Galván González):

“…encontramos que el…Código Orgánico Procesal Penal

establece la posibilidad de practicar un allanamiento sin orden
judicial, en los siguientes casos: i) para impedir la perpetración
de un delito y ii) cuando se trate del imputado a quien se
persigue para su aprehensión; señalando además, dicha
disposición normativa, que los motivos que determinen un
allanamiento sin orden deben constar detalladamente en el
acta. Claro está, que las actuaciones realizadas por funcionarios
policiales en un domicilio determinado, previa autorización de
su propietario, no acarrean vicios de ilegalidad, ni mucho menos
contrarían lo dispuesto en el artículo 47 de la Constitución de la
República Bolivariana de Venezuela…”.
Lugares Públicos. 199. La excepción establecida en el artículo 196 de este Código, no regirá para
las oficinas administrativas de servicios públicos, establecimientos de reunión y recreo mientras estén
abiertos al público. En estos casos deberá darse aviso de la orden del Juez…a las personas a cuyo
cargo estén los locales, salvo que ello sea perjudicial para la investigación.

Levantamiento e Identificación de Cadáveres. 200. En caso de muerte violenta o cuando existan

fundadas sospechas de que la muerte es consecuencia de la perpetración de un hecho punible, antes
de procederse a la inhumación del occiso u occisa, la policía de investigaciones penales, auxiliada por
el médico o médica forense, realizará la inspección corporal preliminar, la descripción de la posición y
ubicación del cuerpo; evaluará el carácter de las heridas y hará los reconocimientos que sean
pertinentes, además de las diligencias que le ordene el MP. Cuando el médico…forense no esté
disponible o no exista en la localidad donde ocurrió el hecho, la policía de investigaciones penales
procederá a levantar el cadáver, disponiendo su traslado a la morgue correspondiente, o a otro lugar
en donde se pueda practicar la autopsia, su identificación final y la entrega a sus familiares. La policía
de investigaciones penales procurará identificar al occiso u occisa a través de cualquier medio
posible. En este procedimiento se aplicarán las reglas del artículo 186 de este Código, cuando sean
pertinentes.

Muerte en Accidentes de Tránsito, 201. En los casos de muerte causada en accidentes de tránsito,
sin perjuicio de las facultades que corresponden a los órganos encargados de la persecución penal y
cuando los representantes de éstos no puedan hacerse presentes en el lugar del suceso, el
levantamiento del cadáver y las actuaciones a que se refiere el artículo anterior podrán ser realizados
por un o una oficial del cuerpo de control y vigilancia de tránsito terrestre, auxiliado o auxiliada por el
médico o médica forense, así como su traslado a la morgue correspondiente, a los fines señalados en
dicho artículo. Se dejará constancia de lo actuado en conformidad con las normas generales de este
Código, salvo lo establecido en leyes especiales.
Autopsia. 202. Las autopsias se practicarán en las dependencias de la medicatura
forense, por el médico…correspondiente. Donde no las haya, el MP designará el lugar
y médico encargado o médica encargada de su realización. Los médicos…que
practiquen la autopsia deberán concurrir al debate cuando sean citados o citadas.

Exhumación. 203. Si el cadáver ha sido sepultado antes del examen o autopsia

correspondiente, el Juez…a petición del MP, podrá ordenar la exhumación cuando las
circunstancias permitan presumir la utilidad de la diligencia. En lo posible, se deberá
informar con anterioridad a la exhumación, a algún familiar del difunto o difunta.
Practicado el examen o autopsia, se procederá a la inmediata sepultura del cadáver.

Incautación. 204. En el curso de la investigación de un hecho delictivo, el MP, con

autorización del Juez…de Control, podrá incautar la correspondencia y otros
documentos que se presuman emanados del autor o autora del hecho punible o
dirigidos por el o ella, y que puedan guardar relación con los hechos investigados. De
igual modo, podrá imponer la incautación de documentos, títulos, valores y cantidades
de dinero, disponibles en cuentas bancarias o en cajas de seguridad de los bancos o
en poder de terceros, cuando existan fundamentos razonables para deducir que ellos
guardan relación con el hecho delictivo investigado. En los supuestos previstos en este
artículo, el órgano de policía de investigaciones penales, en casos de necesidad y
urgencia, podrá solicitar directamente al Juez o Jueza de Control la respectiva orden,
previa autorización, por cualquier medio, del Ministerio Público, la cual deberá constar
en la solicitud.
Interceptación o Grabación de Comunicaciones Privadas. 205. Podrá
disponerse igualmente, conforme a la ley, la interceptación o grabación de
comunicaciones privadas, sean éstas ambientales, telefónicas o realizadas por
cualquier otro medio, cuyo contenido se transcribirá y agregará a las actuaciones.
Se conservarán las fuentes originales de grabación, asegurando su inalterabilidad y
su posterior identificación. A los efectos del presente artículo, se entienden por
comunicaciones ambientales aquellas que se realizan personalmente o en forma
directa, sin ningún instrumento o dispositivo de que se valgan los interlocutores o
interlocutoras.

Autorización. 206. En los casos señalados en el artículo anterior, el MP, solicitará

razonadamente al Juez…de Control del lugar donde se realizará la intervención, la
correspondiente autorización con expreso señalamiento del delito que se investiga,
el tiempo de duración, que no excederá de treinta días, los medios técnicos a ser
empleados y el sitio o lugar desde donde se efectuará. Podrán acordarse prórrogas
sucesivas mediante el mismo procedimiento y por lapsos iguales, medios, lugares y
demás extremos pertinentes. El órgano de policía de investigaciones penales, en
casos de necesidad y urgencia, que deberán ser debidamente justificados, podrá
solicitar directamente al Juez…de Control la respectiva orden, previa autorización,
por cualquier medio, del Ministerio Público, que deberá constar en la solicitud, en la
cual, además, se harán los señalamientos a que se contrae el aparte anterior. La
decisión del Juez o Jueza que acuerde la intervención, deberá ser motivada y en la
misma se harán constar todos los extremos de este artículo.
 LEY ESPECIAL CONTRA LOS DELITOS INFORMÁTICOS

Artículo 2. Definiciones.

a) Tecnología de Información: rama de la tecnología que se dedica al estudio, aplicación y

procesamiento de datos, lo cual involucra la obtención, creación, almacenamiento,
administración, modificación, manejo, movimiento, control, visualización, transmisión o
recepción de información en forma automática, así como el desarrollo y uso del
“hardware”, “firmware”, “software”, cualesquiera de sus componentes y todos los
procedimientos asociados con el procesamiento de datos.

b) Sistema: cualquier arreglo organizado de recursos y procedimientos diseñados para el uso

de tecnologías de información, unidos y regulados por interacción o interdependencia para
cumplir una serie de funciones específicas, así como la combinación de dos o más
componentes interrelacionados, organizados en un paquete funcional, de manera que estén
en capacidad de realizar una función operacional o satisfacer un requerimiento dentro de
unas especificaciones previstas.

c) Data (datos): hechos, conceptos, instrucciones o caracteres representados de una manera

apropiada para que sean comunicados, transmitidos o procesados por seres humanos o por
medios automáticos y a los cuales se les asigna o se les puede asignar un significado.

d) Información: significado que el ser humano le asigna a la data utilizando las convenciones
conocidas y generalmente aceptadas.
 Capítulo III De los Delitos Contra la Privacidad de las Personas y de las
Comunicaciones

Artículo 20. Violación de la privacidad de la data o información de carácter

personal. Toda persona que intencionalmente se apodere, utilice, modifique o elimine
por cualquier medio, sin el consentimiento de su dueño, la data o información
personales de otro o sobre las cuales tenga interés legítimo, que estén incorporadas
en un computador o sistema que utilice tecnologías de información, será penada con
prisión de 2 a 6 años»…
La pena se incrementará de un tercio a la mitad si como consecuencia de los hechos
anteriores resultare un perjuicio para el titular de la data o información o para un
tercero.

Artículo 21. Violación de la privacidad de las comunicaciones. Toda persona que

mediante el uso de tecnologías de información acceda, capture, intercepte, interfiera,
reproduzca, modifique, desvíe o elimine cualquier mensaje de datos o señal de
transmisión o comunicación ajena, será sancionada con prisión de 2 a 6 años»…

Artículo 22. Revelación indebida de data o información de carácter personal.

Quien revele, difunda o ceda, en todo o en parte, los hechos descubiertos, las
imágenes, el audio o, en general, la data o información obtenidos por alguno de los
medios indicados en los artículos 20 y 21, será sancionado con prisión de 2 a 5
años… Si la revelación, difusión o cesión se hubieren realizado con un fin de lucro, o
si resultare algún perjuicio para otro, la pena se aumentará de un tercio a la mitad.
 LEY SOBRE MENSAJES DE DATOS Y
FIRMAS ELECTRÓNICAS

Definiciones. Artículo 2. A los efectos del presente Decreto-Ley, se

entenderá por:
(…)
Mensajes de Datos. Toda información inteligible en formato
electrónico o similar que pueda ser almacenada o intercambiada por
cualquier medio.

Emisor. Persona que origina un Mensaje de Datos por sí mismo, o a

través de terceros autorizados.
(…)
Destinatario. Persona a quien va dirigido el Mensaje de Datos.
(…)
Sistema de Información. Aquel utilizado para generar, procesar o
archivar de cualquier forma mensajes de datos.

Usuario. Toda persona que utilice un sistema de información.

COPP. Uso de la Grabación. 207.
Toda grabación autorizada
conforme a lo previsto en este
Código y en leyes especiales, será
de uso exclusivo de las autoridades
encargadas de la investigación y
enjuiciamiento, quedando en
consecuencia prohibido divulgar la
información obtenida.